Chương 1 : MỘT SỐ VẦN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TỘI GIAO CẤU VỚI TRẺ
3.1. Một số bất cập về lý luận và thực tiễn áp dụng đối với tộ
3.1.1. Một số bất cập về lý luận
Vấn đề về định nghĩa hành vi “Giao cấu”
Hiện nay, khái niệm về thuật ngữ “Giao cấu” vẫn thường được hiểu theo hướng dẫn của Bản tổng kết 329/HS2 ngày 11/5/1967 của Tòa án nhân dân tối cao là “sự cọ sát dương vật vào bộ phận sinh dục người phụ nữ…”. Tức là, chủ thể phạm tội giao cấu với trẻ em chỉ có thể thuộc giới tính nam và nạn nhân thuộc giới tính nữ. Tuy nhiên đây cũng chỉ là một cách hiểu phổ biến thường được áp dụng như một “truyền thống” vì hiện tại các nhà làm luật chưa có hướng dẫn cụ thể về hành vi giao cấu. Và cách định nghĩa, cách hiểu này đã trở nên lạc hậu khơng thể bao qt được chính xác về hành vi tình dục giao cấu, do vậy có thể bỏ lọt tội phạm. Sự “lạc hậu” đó thể hiện trên hai phương diện cơ bản:
Thứ nhất, trên thực tế, trong xã hội tồn tại một mối quan hệ tình dục
khác, hành vi tình dục khác và khá phố biến trong thời đại ngày nay là tình dục đồng giới. Hành vi tình dục đồng giới được thực hiện bởi những người cùng giới tính: nam với nam, nữ với nữ. Về mặt xã hội, hầu hết các quốc gia trên thế giới đã công nhận mối quan hệ tình dục đồng giới nói chung cũng như hành vi tình dục đồng giới nói riêng là một phần của xã hội. Về mặt pháp luật, có nhiều nước đã cơng nhận quan hệ hôn nhân đồng giới và xu hướng
này cũng đang trở nên phổ biến. Việt Nam hiện nay là quốc gia chưa công nhận tính pháp lý của hơn nhân đồng giới. Tuy nhiên điều đó khơng có nghĩa là tình dục đồng giới khơng tồn tại ở Việt Nam mà ngược lại xu hướng này có phần gia tăng trong những năm gần đây ở nước ta. Có nhiều nguyên nhân dẫn đến hiện tượng này: do sự xâm nhập văn hóa, lối sống từ nước ngồi; do xã hội dân chủ, quan niệm xã hội cởi mở đã cho phép những con người vốn bẩm sinh có xu hướng tình dục đồng giới được cơng khai giới tính của mình… Như vậy, quan hệ tình dục, hành vi tình dục cùng giới đã và đang là một phần tất yếu của xã hội mà chúng ta khơng thể cố tình bỏ qua. Tổn thương về tâm lý, thể chất mà trẻ em nam bị xâm hại tình dục phải gánh chịu rất lớn nhưng luật chưa có quy định tương xứng, nhận định và xử lý loại tội phạm này cịn nhiều hạn chế. Những ví dụ sau minh họa cho sự bất cập này: Cầm trên tay lá đơn tố cáo kẻ đã xâm hại tình dục hai con trai mình, chị T.T.T.L (SN 1977, ngụ quận Tân Phú - TPHCM) ứa nước mắt: “Tôi giật mình, lo lắng và hoảng sợ khi phát hiện 2 con trai bị một thanh niên đồng tính dụ dỗ quan hệ tình dục. Tương lai của con tơi sẽ ra sao khi bị lạm dụng trong một thời gian dài?”.
Theo đơn tố cáo của chị L., mỗi sáng chủ nhật, vợ chồng chị thường chở 2 con trai là cháu T.H.C.T (SN 2001) và T.H.Đ.A (SN 2007) sang nhà mẹ chị L. chơi, đến chiều đón về. Nhà mẹ chị L. cho thuê trọ, trong số này có một thanh niên tên Huỳnh Hoàng Phi (SN 1987, q An Giang), tính tình hiền lành, dễ mến, chăm chỉ. Phi hay rủ cháu T. qua phịng mình nói chuyện, chơi game, mở phim sex đồng tính cho T. xem, sau đó dụ dỗ T. quan hệ đồng tính. Sau mỗi lần như vậy, Phi đều cho T. tiền chơi game và dặn khơng được nói cho người lớn biết. Chị L. buồn bã kể tiếp: “Tôi sẽ không biết chuyện nếu khơng chứng kiến có một hơm A. từ trên lầu chạy xuống với tâm trạng hoảng loạn. Khi tôi hỏi, A. đã kể lại hành vi của Phi. Tơi sực nhớ đến con trai đầu, vì mỗi lần sang nhà ngoại, cháu đều vào phịng Phi chơi. Phải an ủi, động viên nhiều lần, T. mới chịu kể mọi chuyện...”.
Sau khi nhận được đơn tố cáo của chị L., CQĐT Công an quận Tân Phú đã mời Phi lên làm việc. Tại đây, Phi thừa nhận đã có hành vi quan hệ tình dục với 2 cháu bé. CQĐT đã khởi tố vụ án, khởi tố bị can đối với Phi về hành vi “Dâm ô với trẻ em”.
Ví dụ thứ 2: Tháng 9-2012, CQĐT Cơng an TPHCM nhận được văn bản của Hội Bảo vệ quyền trẻ em Việt Nam - Cơ quan Thường trực phía Nam về việc một số trẻ em trai bị xâm hại tình dục. Qua xác minh, cơng an đã phát hiện Thi Trường Hận (SN 1992, ngụ huyện Hóc Mơn - TPHCM) có hành vi quan hệ tình dục đồng tính với các bé trai từ 8 - 14 tuổi, sau đó dùng điện thoại di động quay lại để khống chế, ép buộc các em quan hệ với nhiều người khác, trong đó có cả người nước ngồi. Trao đổi với phóng viên, Cơng an huyện Hóc Mơn cho biết hiện CQĐT đã có kết luận điều tra và chuyển hồ sơ sang VKSND cùng cấp đề nghị truy tố Thi Trường Hận về tội “Dâm ô với trẻ em”.
Ở hai trường hợp này cơ quan tiến hành tố tụng đã không thể khởi tố, truy tố và xét xử các đối tượng theo Điều 115 – Bộ luật Hình sự về tội giao cấu với trẻ em hoặc tội Hiếp dâm trẻ em theo Điều 112, tội Cưỡng dâm trẻ em theo Điều 113 được do không thể chứng minh hành vi giao cấu theo cách hiểu chúng ta vẫn đang áp dụng. Như vậy chúng ta chỉ có thể truy cứu các đối tượng trên về tội danh Dâm ô với trẻ em theo Điều 116- Bộ luật hình sự là một tội danh có khung hình phạt nhẹ hơn rất nhiều mặc dù bản chất hành vi của chúng là hành vi quan hệ tình dục. Hậu quả của hành vi quan hệ tình dục mà chúng gây ra cũng tương đương thậm chí cịn nguy hiểm hơn hành vi giao cấu trong Điều 115 BLHS (tình dục qua đường hậu môn rất dễ gây tổn thương về mặt sức khỏe, nguy cơ lây nhiễm bệnh cao, gây ra những sang chấn tâm lý nặng nề cho nạn nhân, đặc biệt là với nạn nhân ít tuổi) tuy nhiên lại chỉ bị truy cứu ở khung hình phạt thấp nhất trong các tội xâm phạm tình dục trẻ em là lỗ hổng của pháp luật. Theo luật sư Nguyễn Thành Cơng (Đồn Luật sư
TPHCM), thực trạng trẻ em nam bị xâm hại tình dục rất đáng báo động, độ tuổi bị xâm hại có khi chỉ chừng 4 - 5 tuổi. Tổn thương về tâm lý, thể chất mà trẻ bị xâm hại phải gánh chịu rất lớn, nếu không phát hiện kịp thời để điều chỉnh về tâm sinh lý thì sau này có nguy cơ lệch lạc giới tính hoặc trở thành người có xu hướng tình dục đồng giới, tạo mầm mống xuất hiện các xử sự trái pháp luật hoặc vi phạm pháp luật.
Tuy nhiên, các cơ quan ban hành, và bảo vệ pháp luật chưa có quy định tương xứng với tính chất nguy hiểm của hành vi xâm hại tình dục trẻ em nam, từ đó nhận định và xử lý loại tội phạm này còn nhiều hạn chế. Thực tế, khi đề cập sự xâm hại tình dục trẻ em (hoặc người chưa thành niên), pháp luật chỉ chú trọng đến trẻ em gái.
Các tội danh thuộc nhóm tội xâm hại tình dục trẻ em như “Hiếp dâm trẻ em”, “Giao cấu với trẻ em” (điều 112, 115 Bộ Luật Hình sự) có khung hình phạt cao nhất là tử hình chỉ xác định đối tượng bị hại là trẻ em gái. Trong khi đó, với đối tượng bị hại nam chỉ có 1 tội danh quy định tại điều 116 “Tội dâm ô với trẻ em” với khung hình phạt cao nhất là 12 năm.
Đây là sự bất cập trong Luật Hình sự khi điều chỉnh ở nhóm tội danh này. Các nhà làm luật cần nhìn nhận thực tế có hành vi quan hệ tình dục đồng tính để định nghĩa lại hành vi mại dâm, mơi giới mại dâm đồng tính cũng như khái niệm giao cấu; người bị hại ngồi trẻ em gái, cịn cả trẻ em nam, từ đó mới có cơ sở xử lý triệt để và điều chỉnh tương xứng với hành vi phạm tội, bảo vệ sự phát triển bình thường của trẻ em nam.
Thứ hai, quan hệ tình dục hiện nay được hiểu theo nghĩa rộng không chỉ là hành vi giao cấu thuần túy giữa nam và nữ để thực hiện chức năng sinh sản mà bao gồm nhiều hành vi tình dục khác vì mục đích khối cảm hoặc thể hiện tình u, sự gần gũi. Nếu chỉ quy định hành vi giao cấu theo nghĩa hiện tại chúng tôi cho rằng sẽ không thể hiện hết tinh thần của điều luật quy định
tội giao cấu với trẻ em vì điều luật này nhằm bảo vệ quyền được tôn trọng về sức khỏe, danh dự, nhân phẩm của trẻ em. Vụ án Nguyễn Văn Lương xảy ra ở huyện Đông Anh, Hà Nội [26] là một ví dụ: Sau khi nhận được đơn trình báo của chị Đàm Thị H. tố cáo hàng xóm là Nguyễn Văn Lương đã có hành vi xâm phạm tình dục với con gái chị là cháu Nguyễn Ngọc T (sinh năm 2004), công an huyện Đông Anh đã khẩn trương tiến hành điều tra và căn cứ kết quả điều tra cho thấy Nguyễn Văn Lương đã có hành vi xâm phạm về tình dục đối với trẻ em. Cụ thể, lần thứ nhất vào khoảng 14h20’ một ngày đầu tháng 2/2009, như thường lệ cháu T sang chơi với con gái Lương. Lúc đó Lương vừa ngủ trưa dậy, thấy cháu T đang tha thẩn chơi trong buồng. Lợi dụng lúc nhà vắng người, chỉ có Lương và cháu T., Lương đã giở trị dâm ơ bỉ ổi, bắt cháu T dùng tay và miệng kích thích dương vật của y theo hướng dẫn của y. Sau khi đạt được khoái cảm, Lương xuất tinh vào miệng cháu T.. Sợ bị phát hiện nên Lương lấy khăn lau miệng cho cháu T. và lấy kẹo cho cháu ăn. Khoảng nửa tháng sau, vào 13h30’ thấy cháu T. đang chơi một mình ở phịng khách nhà mình, thấy nhà vắng vẻ Lương lại tiếp tục giở trò bỉ ổi. Lần này Lương gạ cháu T. làm như lần trước nhưng quá sợ hãi nên cháu T. bỏ chạy thục mạng. Tại cơ quan điều tra, Nguyễn Văn Lương đã thừa nhận hành vi phạm tội như đã nêu ở trên. Cơ quan điều tra công an huyện Đông Anh đã khởi tố Nguyễn Văn Lương về tội danh dâm ô với trẻ em.
Hành vi của Nguyễn Văn Lương ở ví dụ này không đủ để cấu thành tội “Giao cấu với trẻ em” mà chỉ bị xét xử ở tội danh có khung hình phạt thấp hơn nhiều là “Dâm ô với trẻ em”. Tuy nhiên, hành vi của bị can Lương về mức độ xâm phạm danh dự, nhân phẩm và sự phát triển tâm sinh lý của trẻ em không thua kém hành vi giao cấu với lối hiểu truyền thống. Hành vi này cũng gây căm phẫn cao trong dư luận bởi tác động nguy hiểm của nó đến sự phát triển bình thường và tâm lý chấn động của nạn nhân. Vì vậy, thuật ngữ
“giao cấu” hiện nay đã khơng thể hiện hết tính nguy hiểm của nhóm tội phạm xâm hại tình dục nói chung và tội danh giao cấu với trẻ em nói riêng.