6. Nội dung nghiên cứu
3.2. Biện pháp ngăn ngừa tranh chấp khi áp dụng UCP600
3.2.2. Các bên liên quan trong phương thức tín dụng chứng từ
được những rủi ro cĩ thể xảy ra và từ đĩ mỗi bên đưa ra những biện pháp ngăn ngừa rủi ro riêng.
3.2.2.1. Rủi ro đối với mỗi bên
Đối với nhà nhập khẩu: Việc thanh tốn của ngân hàng cho nhà xuất khẩu chỉ căn cứ vào bộ chứng từ xuất trình mà khơng căn cứ vào việc kiểm tra thực tế hàng hố. Ngân hàng chỉ kiểm tra tính hợp lệ bề ngồi của chứng từ. Nếu nhà xuất khẩu chủ tâm gian lận cĩ thể xuất trình chứng từ giả mạo cho ngân hàng chỉ định để thanh tốn. Như vậy, sẽ khơng cĩ sự bảo đảm nào cho nhà nhập khẩu rằng hàng hố sẽ đúng như hợp đồng về số lượng, chủng loại và khơng bị hư hỏng gì. Trong trường hợp này nhà nhập khẩu vẫn phải hồn trả đầy đủ tiền đã thanh tốn cho ngân hàng phát hành. Đối với nhà xuất khẩu: Khi nhà xuất khẩu xuất trình bộ chứng từ khơng phù hợp với L/C thì mọi khoản thanh tốn (chấp nhận) đều cĩ thể bị từ chối và nhà xuất khẩu sẽ phải tự giải quyết bằng cách dỡ hàng, lưu kho, bán đấu giá… cho đến khi vấn đề được giải quyết hoặc phải chở hàng quay về nước. Nhà xuất khẩu phải trả các khoản chi phí như lưu tàu quá hạn, phí lưu kho, mua bảo hiểm hàng hố… trong khi khơng biết nhà nhập khẩu cĩ đồng ý nhận hàng hay từ chối nhận hàng vì lý do bộ chứng từ cĩ sai sĩt. Nếu ngân hàng phát hành hoặc ngân hàng xác nhận mất khả năng thanh tốn thì mặc dù bộ chứng từ xuất trình cĩ hồn hảo cũng khơng được thanh tốn. Cũng tương tự như vậy, nếu ngân hàng chấp nhận hối phiếu kỳ hạn bị phá sản trước khi hối phiếu đến hạn thì hối phiếu cũng khơng được trả tiền. Trừ khi L/C được xác nhận bởi một ngân hàng cĩ uy tín trong nước. Cịn lại nhà xuất khẩu sẽ phải chịu rủi ro về hệ số tín
nhiệm của ngân hàng phát hành cũng như rủi ro chính trị hay rủi ro do cơ chế chính sách của nhà nước thay đổi.
Đối với ngân hàng phát hành L/C (issuing bank): Ngân hàng phát hành là ngân hàng đại diện cho người nhập khẩu, nĩ cung cấp tín dụng cho người nhập khẩu. Ngân hàng này thường được hai bên nhập khẩu và xuất khẩu thoả thuận lựa chọn và được quy định trong hợp đồng, nếu chưa cĩ sự quy định trước, người nhập khẩu cĩ quyền lựa chọn. Rủi ro đối với ngân hàng phát hành là ở chỗ ngân hàng phát hành phải thực hiện thanh tốn cho người thụ hưởng theo quy định của L/C trong trường hợp nhà nhập khẩu chủ tâm khơng thanh tốn hay khơng cĩ khả năng thanh tốn. Vì thế, trước khi chấp nhận phát hành L/C, Ngân hàng cần thẩm định một cách chặt chẽ giống như việc cấp một khoản tín dụng cho khách hàng.
Đối với ngân hàng thơng báo thư tín dụng (advising bank): Ngân hàng thơng báo là ngân hàng được ngân hàng mở yêu cầu thơng báo một L/C do ngân hàng mở phát hành cho người bán. Ngân hàng thơng báo phải chịu trách nhiệm về tính chân thật, hợp lệ của thư tín dụng (bao gồm cả việc xác minh chữ ký, khố mã, mẫu điện…) trước khi gửi thơng báo cho nhà xuất khẩu. Rủi ro đối với ngân hàng thơng báo xảy ra khi gặp phải một L/C giả (hoặc sửa đổi giả) mà khơng cĩ ghi chú gì. Theo thơng lệ quốc tế thì ngân hàng thơng báo phải chịu hồn tồn trách nhiệm với các bên liên quan.
Đối với ngân hàng được chỉ định: Ngân hàng được chỉ định khơng cĩ một trách nhiệm nào phải thanh tốn cho nhà xuất khẩu trước khi nhận được tiền từ ngân hàng phát hành. Tuy nhiên trong thực tế, các ngân hàng được chỉ định thường ứng trước tiền cho nhà xuất khẩu với điều kiện truy địi (with recourse) để trợ giúp cho nhà xuất khẩu. Do đĩ, ngân hàng này thường phải tự chịu rủi ro tín dụng đối với ngân hàng phát hành hoặc nhà xuất khẩu.
Đối với ngân hàng xác nhận (confirming bank): Ngân hàng xác nhận thường là ngân hàng lớn cĩ uy tín hoặc ngân hàng cĩ quan hệ tiền gửi, tiền vay với ngân hàng mở, được ngân hàng mở yêu cầu xác nhận và cam
kết trả tiền cho người bán nếu như ngân hàng mở khơng thực hiện được nghĩa vụ của mình. Đối với ngân hàng xác nhận, khi tham gia xác nhận là họ đã tự ràng buộc trách nhiệm của mình vào nghĩa vụ thanh tốn L/C khi cĩ tranh chấp giữa hai bên. Rủi ro đối với ngân hàng xác nhận xảy ra khi họ khơng nắm vững được năng lực tài chính của ngân hàng mở mà xác nhận theo yêu cầu của họ để rồi khi xảy ra hậu quả thì lại phải chịu trách nhiệm thanh tốn thay cho ngân hàng mở L/C do ngân hàng mở L/C thiếu thiện chí hay mất khả năng thanh tốn, thậm chí bị phá sản.
Đối với ngân hàng chiết khấu (negotiating bank): Ngân hàng chiết khấu là ngân hàng được chỉ định cụ thể hoặc bất cứ ngân hàng nào nếu L/C cho chiết khấu tự do. Cũng như ngân hàng phát hành, ngân hàng chiết khấu cĩ thể gặp phải rủi ro nếu như khơng thực hiện chính xác nghiệp vụ cũng như khơng tuân thủ theo các điều kiện của UCP500. Rủi ro xảy ra đối với ngân hàng chiết khấu phần nhiều phụ thuộc vào thiện chí của ngân hàng mở và nhà nhập khẩu. Các rủi ro mà ngân hàng chiết khấu cĩ thể gặp phải là: Rủi ro do những nguyên nhân bất khả kháng; rủi ro do nhà nhập khẩu trì hỗn thanh tốn; rủi ro trong quá trình vận chuyển; rủi ro do nhà nhập khẩu từ chối thanh tốn bộ chứng từ; rủi ro do ngân hàng mở bị phá sản; rủi ro do ngân hàng chiết khấu khơng hành động đúng theo quy định của UCP600.
3.2.2.2. Biện pháp ngăn ngừa tranh chấp đối với mỗi bên trong phương thức tín dụng chứng từ tín dụng chứng từ
Đối với người mua : Người mua cần phải hết sức thận trọng khi đàm phán để ký kết hợp đồng tránh việc sau khi ký kết hợp đồng rồi mới thấy bất lợi nên cố tình kéo dài thời gian mở L/C. Nên quy định điều kiện phạt nếu giao hàng chậm vào trong hợp đồng để tránh trường hợp người bán thấy bất lợi cho mình mà kéo dài thời gian giao hàng.
Khi làm đơn xin mở L/C thì phải thống nhất với hợp đồng vì muốn nhận được hàng hĩa đúng như hợp đồng người mua cần phải quy định cụ thể chặt chẽ các điều kiện của hợp đồng vào trong L/C dưới dạng điều kiện cĩ chứng từ.
Đối với người bán : Việc người mua khơng mở L/C hay mở chậm trễ là bất lợi lớn cho người bán. Nên quy định điều kiện phạt nếu mở L/C chậm hoặc cĩ quyền thay đổi đơn giá vào trong hợp đồng để giảm thiểu rủi ro này.
Người bán phải kiểm tra kỹ nội dung của L/C để xem họ cĩ thể đáp ứng được các điều kiện về chứng từ mà L/C yêu cầu khơng. Nếu thấy khơng thể thì phải yêu cầu sửa đổi. Bộ chứng từ muốn thanh tĩan được thì phải phù hợp nghiêm ngặt với điều kiện của L/C và phù hợp với UCP600. Đối với ngân hàng phát hành : trách nhiệm của ngân hàng là phải làm cho người mua hiểu được nghĩa vụ phải thanh tĩan của họ khi bộ chứng từ hợp lệ. Điều cốt yếu phải hiểu là hợp đồng hịan tịan độc lập với tín dụng thư, ngân hàng khơng chịu trách nhiệm về tính thật giả của bộ chứng từ. Để tránh tình trạng khi ngân hàng phát hành đã thực hiện đúng các nghĩa vụ của mình mà người mua vẫn cố tình trì hõan nghĩa vụ thanh tĩan của mình thì biện pháp tốt nhất là ngân hàng phát hành áp dụng tỉ lệ ký quỹ cao tùy theo uy tín của người mua với ngân hàng trước khi phát hành L/C. Ngân hàng phát hành phải mở L/C đúng như đơn xin mở L/C, và phải tư vấn cho người mở L/C sao cho các điều khỏan điều kiện phù hợp với hợp đồng đã ký. Ngân hàng cũng xem xét các điều kiện này để tùy theo từng trường hợp quyết định tài trợ cho người mua hay khơng. Ví dụ như khống chế các quy định về chứng từ để cĩ thể quản lý được lơ hàng bằng quy định 3/3 vận đơn gốc phải xuất trình qua ngân hàng.
Trong quá trình kiểm tra chứng từ cĩ thể kết hợp với người mua để xem xét việc từ chối chứng từ, nâng cao năng lực trong việc phát hiện chứng từ giả mạo. Việc quyết định từ chối bộ chứng từ dựa trên bất hợp lệ phải hịan tịan phù hợp với UCP600 vì nếu việc từ chối khơng hợp lý thì sẽ dẫn đến tranh chấp và làm giảm uy tín của ngân hàng phát hành.
Đối với ngân hàng thơng báo : Việc kiểm tra tính xác thực của L/C nhằm tránh tranh chấp xảy ra giữa ngân hàng và người bán vì nếu L/C chưa được xác thực thì nguy cơ giao hàng mà chưa cĩ cam kết của ngân hàng phát hành rất cao.
Đối với ngân hàng chiết khấu, ngân hàng chỉ định, ngân hàng xác nhận đều phải kiểm tra kỹ bộ chứng từ và tự chịu trách nhiệm về quyết định bộ chứng từ cĩ phù hợp với điều khỏan của L/C và UCP600 hay khơng. Vì vậy việc áp dụng UCP600 một cách chính xác sẽ làm giảm thiểu tranh chấp xảy ra giữa các bên và muốn áp dụng được chính xác thì đề tài cũng mong muốn chỉ ra những điểm quan trọng cần lưu ý trong quá trình áp dụng UCP600 ở phần 3.3.4 dưới đây.
3.2.3. Ngân hàng cùng doanh nghiệp phải hiểu và vận dụng đúng các điều
khỏan của UCP600
Ngay sau khi UCP600 ra đời, các đơn vị như ngân hàng, phịng thương mại và cơng nghiệp Việt nam, trường đại học ngọai thương, báo Viet trade … đều tổ chức các lớp tìm hiểu về UCP600. Các ngân hàng nước ngịai đặc biệt như ngân hàng CitiBank cĩ riêng bộ phận Citi Trade University cĩ chương trình hướng dẫn và tiếp nhận những thắc mắc trong quá trình thực hiện UCP600 từ các khách hàng,các ngân hàng đại lý của họ . . . Khi áp dụng UCP600 để kiểm tra bộ chứng từ, chúng ta cần chú ý đến rất nhiều khái niệm mới, định nghĩa mới và phải vận dụng sao cho đúng các điều khỏan của nĩ. Dưới đây là một số chú ý khi vận dụng UCP600
3.2.3.1. Chú ý khi vận dụng các định nghĩa và điều khỏan chung
o Thời điểm UCP600 cĩ hiệu lực bắt đầu từ 1/7/2007 nhưng những L/C phát hành và xác nhận sau ngày 1/7/2007 thì cĩ nên áp dụng theo UCP 500? Rủi ro đối với việc vận hành theo hai bản Quy tắc này là khơng chỉ ra bản quy tắc nào trong L/C. Chính vì vậy ngân hàng và các doanh nghiệp xuất nhập khẩu nên áp dụng ngay UCP600 càng sớm càng tốt.
o Chúng ta cĩ nên phát hành hoặc xác nhận standby L/C theo UCP thay thế cho ISP98 khơng?.
Các bạn nên nhớ rằng UCP600 chỉ thay thế cho UCP500 cịn ISP98 thì vẫn tồn tại một cách độc lập. Trường hợp này tùy theo quyết định cá nhân
của mỗi ngân hàng/doanh nghiệp. ISP98 được phát hành ra đặc biệt là dùng cho Standby L/C và nĩ đã được thực tế chấp nhận rộng rãi. Nếu sử dụng UCP thay cho ISP98 thì một số điều khỏan như điều 32, 36 nên được lọai trừ để tránh tranh chấp xảy ra.
o Cần chú ý đến nghĩa của từ ‘negotiation’. Khi một ngân hàng được chỉ định như một ngân hàng thương lượng và nhận được chỉ dẫn hịan trả để địi tiền ngân hàng hịan trả, thì ngân hàng này khi thương lượng bộ chứng từ cĩ thể địi tiền và chờ nhận tiền để thanh tĩan cho người thụ hưởng?.
Bản chất của từ ‘negotiation’ là : việc mua hối phiếu hoặc bộ chứng từ của ngân hàng chỉ định bằng cách ứng trước hoặc chấp nhận ứng trước khi nhận được bộ chứng từ hợp lệ. Bằng cách sử dụng tiền đã nhận được từ ngân hàng phát hành, ngân hàng chỉ định đang thực hiện thanh tĩan, khơng phải là thương lượng. Thương lượng L/C khơng được bao gồm bất kỳ tham chiếu nào tới việc địi tiền hịan trả từ ngân hàng hịan trả hoặc là tham chiếu tới việc ghi nợ tài khỏan của ngân hàng phát hành với ngân hàng chỉ định.
o Nếu L/C cĩ thêm điều khỏan “mơ tả hàng hĩa theo như hĩa đơn chiếu lệ được đính kèm và là một phần khơng thể tách rời khỏi L/C, thì ngân hàng nên xử lý lọai L/C như thế nào? Điều khỏan này cĩ nghĩa việc xuất trình cũng phải phù hợp với điều khỏan và điều kiện của tịan bộ hĩa đơn chiếu lệ. Vì vậy ngân hàng nên lọai bỏ tham gia vào L/C như vậy. Hợp nhất phần liên quan của hĩa đơn chiếu lệ vào trong phần mơ tả hàng hĩa trong L/C. Chỉ ra trong L/C rõ ràng phần liên quan đến hĩa đơn chiếu lệ cĩ thể áp dụng vào L/C.
3.2.3.2. Chú ý tới nghĩa vụ và trách nhiệm
o Trách nhiệm và nghĩa vụ của ngân hàng thơng báo sẽ như thế nào khi nhận được một L/C cĩ những chỉ thị khơng rõ ràng hay khơng đầy đủ ?
Rõ ràng là tùy thụơc vào quyết định của ngân hàng là sẽ thơng báo hoặc khơng thơng báo lọai L/C như vậy.
Ngân hàng thơng báo nên thơng báo L/C và báo tới người thụ hưởng những vấn đề mà vì nĩ ngân hàng thơng báo đã yêu cầu ngân hàng phát hành làm rõ. Và cho tới thời điểm xuất trình chứng từ thì những vấn đề đĩ đã được giải quyết . Cịn nếu chứng từ được xuất trình như L/C thì ngân hàng thơng báo sẽ gửi thẳng tới ngân hàng phát hành mà khơng kiểm tra.
o Trong điều 9 của UCP600 quy định rõ ‘ thơng báo cần phải phản ánh chính xác với những điều khỏan của L/C’. Các ngân hàng phải thơng báo và chuyển tải tất cả các chi tiết của L/C tới người thụ hưởng chứ khơng thơng báo dưới dạng giới hạn chiết khấu tại ngân hàng thơng báo.
o Ngân hàng nên phát hành L/C tham chiếu tới URR525 và khơng nên thay thế bằng điều 13(b). Nếu khơng ngân hàng phát hành nên chỉ ra trong L/C là ủy quyền hịan trả sẽ tuân thủ theo điều 13(b)
3.2.3.3. Chú ý khi kiểm tra chứng từ
o Trong điều 14(b) của UCP600, việc khơng thực hiện thanh tĩan cho tới ngày thứ 5 bất chấp là chứng từ xuất trình hịan tịan hợp lệ với L/C cĩ được chấp nhận khơng? . Trong điều 14(f) ghi ‘ngân hàng sẽ chấp nhận chứng từ được xuất trình thể hiện được chức năng của chứng từ được yêu cầu’. Cụ thể như Giấy chứng nhận chất lượng thì phải ghi : hàng hĩa đã được kiểm định và xác nhận là trong tình trạng tốt chứ khơng được ghi hàng hĩa xuất xứ từ Việt nam
o Các điều kiện khơng chứng từ nên được bỏ qua ngay cả khi nĩ được kết nối với chứng từ được yêu cầu như : tàu chuyên chở phải dưới 20 tuổi hay container phài là FCL (full container loaded).
Trong phạm vi cĩ thể, nên tránh việc phát hành hay xác nhận những L/C cĩ điều kiện khơng chứng từ để tránh những hiểu lầm đáng tiếc. Những điều kiện khơng chứng từ sẽ bị bỏ qua vì khơng cĩ bằng chứng (chứng từ)
để kiểm tra sự phù hợp. Nếu chứng từ quy định chứa đựng nội dung mâu thuẫn với điều kiện đĩ thì chứng từ này khơng phù hợp theo điều 14(d)
o Theo điều 16 (iii) của UCP600, lựa chọn mới sau đây được đưa vào Thơng báo từ chối “ Ngân hàng phát hành đang giữ chứng từ cho tới khi nào nhận được chấp nhận bất hợp lệ của người mở L/C và đồng ý chấp nhận nĩ hoặc nhận những chỉ thị khác từ người xuất trình trước khi đồng ý chấp nhận bất hợp lệ đĩ”
Để tránh việc phải đưa vào trong thơng báo từ chối lựa chọn trên, nên đưa vào trong L/C điều khỏan sau “Trong trường hợp chứng từ xuất trình theo đây được quyết định là cĩ bất hợp lệ, ngân hàng phát hành cĩ thể tìm kiếm