Hình 8 .2 Vị trí mục “Điều khoản” TOS của Facebook
8. Bố cục luận án
2.1 Hợp đồng điện tử và các hình thức phổ biến của hợp đồng điện tử
2.2.1 Lịch sử hình thành và phát triển
Hợp đ ồng cấp quyền người dùng cuối (End User License Agreement – EULA),105 là loại thỏa thuận mà hầu như bất kỳ ai trong thế giới hiện đại ngày nay
104Xem footnote số 33.
105Có nhiều bản dịch khác nhau mà các công ty phát triển phần mềm và các nhà nghiên cứu sử dụng để gọi tên các End User License Agreement như thỏa thuận cấp phép người dùng cuối, thỏa thuận giấy phép người dùng cuối, điều khoản cấp phép người dùng cuối,v.v.. Trong nghiên cứu này, tác giả lựa chọn sử dụng “hợp đồng cấp phép người dùng cuối” để gọi tên cho các EULA nhằm mục đích nhấn mạnh đến giá trị pháp lý của các thỏa thuận này tương đương như các hợp đồng (được soạn thảo sẵn) có tính ràng buộc trách nhiệm và nghĩa vụ của người tiêu dùng và bên cấp quyền sử dụng các phần mềm.
đều đã t ừng nhìn thấy, tiếp xúc hoặc thậm chí giao kết ít nhất một lần trong đ ời, nhưng lại khơng có nhiều người nhận ra và hiểu rõ về chúng. EULA là một thành phần quen thuộc trong hầu hết các giao dịch liên quan đến phần mềm máy tính cá nhân. Mặc dù cịn nhiều chỉ trích đ ối với việc sử dụng EULA,106 nhưng loại hợp đồng này vẫn tiếp tục được sử dụng rộng rãi và ngày càng phổ biến nhiều hơn bởi các nhà sản xuất phần mềm trên toàn cầu.
EULA xuất hiện lần đầu từ những năm 90 của thế kỷ trước, cùng với sự phổ biến của các máy tính cá nhân, việc kinh doanh các phần mềm máy tính trở nên thương mại hóa rộng rãi, khơng chỉ gói gọn cho mục đích an ninh quốc phịng, quản lý nhà nước mà giờ đây phục vụ cho các mục đích kinh doanh và sử dụng trong gia đình.107 Hầu hết hoạt động phát triển phần mềm ban đầu tập trung vào việc tạo ra phần mềm tùy chỉnh cho máy tính cá nhân và máy tính xách tay. Hợp đồng giao kết riêng cho các chương trình phần mềm tùy chỉnh loại này giữa hai bên khách hàng và nhà cung cấp là rất ít diễn ra. Mơ hình này đã thay đ ổi khi máy tính cá nhân và phần mềm đi kèm của họ trở thành sản phẩm đại chúng. Để phù hợp với thị trường đại chúng, các thỏa thuận cấp phép phần mềm không thể giao kết một cách riêng lẻ được, mà phải được chuẩn hóa và ngắn gọn. Thỏa thuận cấp phép phần mềm cần được trình bày cho khách hàng theo kiểu cho phép phân phối hàng loạt, mà vẫn thu hút sự chú ý của khách hàng về các điều kiện mà nhà xuất bản đề nghị cho phép sử dụng phần mềm.
106Dựa trên các án lệ điển hình được nêu tại nghiên cứu của Robert W. Gomulkewicz và Mary L. Williamson (1996). Xem thêm tại Robert. W. Gomulkiewicz; Mary L. Williamson, A Brief Defense of Mass Market Software License Agreement, 22 Rutgers Computer & Tech. L.J.335 (1996).
107EULA được nhắc đến trong bài viết của Robert W. Gomuikewicz và Mary L. Williamson (1996) như một loại thỏa thuận cấp phép đặc biệt và mới mẻ, hữu ích cho thị trường phần mềm tồn cầu đang có xu hướng nở rộ tại thời đi ểm hiện tại. Xem thêm tại: Robert W. Gomulkiewicz; Mary L. Williamson, A Brief Defense of Mass Market Sofware License Agreements, 22 Rutgers Computer & Tech. L.J. 335 (1996).
Về mô tả, các EULA ban đầu được sử dụng là loại "shrinkwrap" hoặc "bóc tem" (break the seal).108 EULAs ở dạng này được in trên bao bì sản phẩm, hộp đựng đĩa hoặc đĩa CD -ROM (như phong bì hoặc vỏ nhựa), thẻ bên trong bao bì hoặc trang hướng dẫn sử dụng. Người dùng đư ợc yêu cầu "chấp nhận" các đi ều khoản của thỏa thuận bằng cách thực hiện một hành động nhất định được chỉ định trên bao bì hoặc trong EULA, chẳng hạn như xé mở vỏ bọc nhựa bao phủ hộp, bóc con dấu trên hộp đựng đĩa, tự gửi địa chỉ email, gửi thẻ đóng dấu lại cho nhà sản xuất, hoặc cài đặt hoặc sử dụng phần mềm. Người dùng có thể từ chối tham gia vào thỏa thuận bằng cách trả lại sản phẩm phần mềm để được hoàn lại tiền.
Khi các nhà xuất bản hệ điều hành phần mềm bắt đầu phân phối phần mềm của họ bằng cách tải trước phần mềm trên đĩa cứng máy tính, họ phải tìm các cách khác đ ể cho phép người dùng "chấp nhận" giấy phép. Một số nhà xuất bản phần mềm đ ặt một thông báo gần công tắc "bật/tắt" của máy tính, cho biết rằng người dùng chấp nhận các điều khoản của giấy phép - thường được in trên nhãn dán bên cạnh công tắc, trên thẻ đi kèm hoặc trong hướng dẫn sử dụng - bằng cách lật việc chuyển sang vị trí "bật". Các nhà xuất bản khác đính kèm m ột thông báo vào dây nguồn của hệ thống máy tính nói rằng người dùng cuối chấp nhận các đi ều khoản cấp phép đi kèm bằng cách cắm dây nguồn và khởi động máy tính.
Sau này, các nhà sản xuất phần mềm bắt đ ầu thử nghiệm trình bày EULA thơng qua các phương tiện khác ngoài giấy để làm cho thỏa thuận cấp phép dễ thấy hơn đối với người dùng phần mềm. Một phương pháp phổ biến hiển thị EULA trên màn hình máy tính khi người dùng vận hành phần mềm lần đầu tiên. Sau đó, người dùng có thể chấp nhận các đi ều khoản của EULA bằng cách nhấn một phím nhất định, nhấp vào biểu tượng nút "có" hoặc thực hiện một số hành động được chỉ định khác.
Trình bày EULA qua màn hình máy tính đặc biệt quan trọng hiện nay khi có nhiều phần mềm được phân phối điện tử. Ví dụ: các chương trình có thể được phân
108 Robert W. Gomulkiewicz; Mary L. Williamson, A Brief Defense of Mass Market Sofware License Agreements, 22 Rutgers Computer & Tech. L.J. 335 (1996).
phối cho máy tính để bàn của người dùng từ máy chủ qua mạng cục bộ và có thể được tải xuống từ bảng tin máy tính và các trang web World Wide Web. Đối với hình thức phân phối này, EULA thường xuất hiện trên màn hình của người dùng tiềm năng trước khi phần mềm đư ợc tải xuống cho người dùng. Nếu người dùng chấp nhận EULA trên màn hình (thường bằng cách nhập "có" hoặc "Tơi chấp nhận", nhấp vào biểu tượng có từ tương tự hoặc chỉ cần nhấn phím "Enter"), người dùng có thể cài đặt phần mềm.
Ngày nay, việc sử dụng các chương trình phần mềm khơng cịn giới hạn trong phạm vi các máy tính cá nhân mà đang d ần chuyển dịch sang các thiết bị di động hiện đại, mà người dùng có thể cài đặt và sử dụng ở bất kỳ nơi nào với sự hỗ trợ của mạng di động 3G, 4G. Vì vậy, các EULA mặc dù đa số vẫn tồn tại dưới hình thức “click-wrap” nhưng sẽ nhanh chóng và đơn giản hơn, người dùng chỉ cần chạm vào các nút trên giao diện màn hình điện thoại là có thể giao kết các EULA này.
Tóm lại, có thể được xem là chấp thuận các điều khoản của EULA qua nhiều cách tùy thuộc vào cách thức phát hành của nhà cung cấp phần mềm như:
• Nhấn nào nút “Tôi chấp thuận” (“I accept”) khi cài đặt chương trình. • Mở gói bao bì phần mềm.
• Mở niêm phong trên đĩa CD phần mềm.
• Gửi mail thẻ đăng ký cho nhà phát hành phần mềm. • Cài đặt ứng dụng (Terms of service).
• Sử dụng ứng dụng (Terms of service).