Câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu

Một phần của tài liệu Pháp luật về công ty luật hợp danh trong bối cảnh hội nhập quốc tế (Trang 43)

3. Cơ sở lý thuyết nghiên cứu, câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên

3.2. Câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu

Đề tài nghiên cứu được thực hiện để tìm ra câu trả lời cho các câu hỏi sau:

Câu hỏi 1: Pháp luật về Công ty luật hợp danh là gì và vị trí trong hệ thống pháp luật về chủ thể kinh doanh?

Giả thuyết nghiên cứu: Pháp luật về công ty luật hợp danh là một bộ phận

trong hệ thống pháp luật về tổ chức hành nghề luật sư, luật doanh nghiệp. Theo đó pháp luật về cơng ty luật hợp danh là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh các mối quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình thành lập, tổ chức hoạt động và giải thể của công ty luật hợp danh trên thị trường.

Dự kiến kết quả nghiên cứu: Dự kiến giải quyết câu hỏi nghiên cứu này tại

Chương 1. Luận án hệ thống hố và phân tích khái niệm pháp luật về công ty luật hợp danh.

Câu hỏi 2: Pháp luật hiện hành ở Việt Nam về cơng ty luật hợp danh có

khả năng đáp ứng được nhu cầu thực tiễn cũng như đòi hỏi của thị trường trong bối cảnh hội nhập quốc tế không?

Giả thuyết nghiên cứu: Pháp luật về công ty luật hợp danh ở Việt Nam đã

tôn trọng bản chất của loại hình cơng ty này, nhưng chưa đầy đủ, khả năng đáp ứng nhu cầu thực tiễn trong bối cảnh hội nhập quốc tế chưa cao.

Dự kiến kết quả nghiên cứu: Dự kiến kết quả được giải quyết tại chương 2

luận án, trong đó phân tích và chứng minh được yếu tố thực tiễn: Pháp luật hiện

hành quy định về địa vị pháp lý của công ty luật hợp danh nhưng chưa đáp ứng được nhu cầu hội nhập quốc tế

Câu hỏi 3: Nhà nước cần phải làm gì trong việc hồn thiện pháp luật và

nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về công ty luật hợp danh trong bối cảnh hội nhập quốc tế của Việt Nam?

Giả thuyết nghiên cứu: Nhà nước ban hành chính sách và pháp luật về

công ty luật hợp danh cần phải căn cứ vào đòi hỏi từ thực tiễn và xem xét tới các nguyên tắc cơ bản của nền kinh tế thị trường, đặc biệt đối với Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế.

Dự kiến kết quả nghiên cứu: Dự kiến câu hỏi nghiên cứu được giải quyết

xuyên suốt trong Luận án và đặc biệt tại Chương 3. Luận án đưa ra và chứng minh được các vấn đề mà Nhà nước cần làm: Đề xuất các giải pháp tổng thể về ban hành Luật và các chính sách thúc đẩy phát triển cơng ty luật hợp danh; Đề xuất xây dựng, bổ sung, thay đổi những nội dung pháp luật về công ty luật hợp danh phù hợp với bối cảnh hội nhập quốc tế.

CHƯƠNG 1

LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY LUẬT HỢP DANH VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT HỢP DANH 1.1. Lý luận về công ty luật hợp danh

1.1.1. Khái niệm, đặc điểm công ty hợp danh

Bất kỳ một hiện tượng kinh tế nào cũng đều có q trình hình thành và phát triển. Thời gian tồn tại có thể ngắn hoặc dài tùy thuộc điều kiện lịch sử kinh tế - xã hội. Công ty là một sản phẩm tất yếu của nền kinh tế, là một hiện tượng kinh tế đặc biệt ra đời từ rất lâu và đem lại rất nhiều lợi ích quan trọng cho lồi người.

Một trong những loại hình cơng ty có mặt sớm nhất trong lịch sử đó là cơng ty hợp danh. Các tài liệu lịch sử đã cho thấy khái niệm hợp danh xuất hiện từ thời Babylone, Hi Lạp và La Mã cổ đại. Những chỉ dẫn đầu tiên tới hình thức này là trong Bộ luật Hammurabi, khoảng 2300 năm trước công nguyên. Người Do Thái, vào khoảng những năm 2000 trước công nguyên đã cho ra đời thuật ngữ shutolin

(chỉ một dạng hợp danh phi thương mại)35. Sau này, những hợp danh mang tính

chất thương mại của người Do Thái hình thành từ những đồn hội bn.

Đế chế La Mã vào thế kỷ VI, đã có những quy định tương đồng với hợp danh hiện đại trong bộ luật Justinian, trong đó có nguyên tắc sự lựa chọn của cá nhân (delectus personas) xác định sự lựa chọn của các thương nhân khi cộng tác cùng nhau. Hoặc nguyên tắc thực hiện hành vi thông qua hành vi của người khác

(qui facit per alium facit per se)

Từ việc kinh doanh đơn lẻ, các thương nhân tìm cách liên kết kinh doanh để có thể kết hợp được kinh nghiệm của nhiều thương nhân và quan trọng nữa là có được một số vốn lớn. Việc liên kết vừa phục vụ nhu cầu phát triển kinh doanh, vừa đáp ứng nhu cầu phân chia rủi ro và tạo nên những mơ hình cơng ty kinh doanh.

Dựa theo giác độ khoa học pháp lý, cơng ty được chia thành hai nhóm cơ

35 John Micklethwait, Adrian Wooldridge (2003) , The Company - A Short History of a Revolutionary Idea, Modern Library New York, pg. 45

bản là các công ty đối nhân và các công ty đối vốn. Các công ty đối vốn không quan tâm đến tư cách cá nhân các thành viên của công ty mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp vào cơng ty. Đặc điểm quan trọng của loại hình cơng ty này là các công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty. Trong phạm vi nghiên cứu, luận án không đề cập sâu tới loại hình cơng ty này, chỉ phân tích, so sánh và làm nổi bật các đặc điểm của loại hình cơng ty đối vốn và được áp dụng với công ty luật hợp danh.

Công ty đối nhân là những công ty mà sự liên kết dựa trên cơ sở độ tin cậy về nhân thân các cá nhân tham gia, sự hùn vốn là yếu tố thứ yếu. Công ty đối nhân có đặc điểm quan trọng là khơng có sự tách bạch tài sản cá nhân các thành viên và tài sản cơng ty. Các thành viên hoặc ít nhất một thành viên cơng ty phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. Công ty đối nhân có thể

được tổ chức dưới các dạng như công ty hợp danh, công ty hợp vốn đơn giản36

Tuy vậy, hạn chế của công ty đối nhân là khơng thể tạo ra mơ hình kinh doanh với quy mơ lớn, vì như vậy sẽ phá vỡ yếu tố nhân thân của thành viên. Trong công ty đối nhân, yếu tố nhân thân sẽ chi phối tổ chức và hoạt động của cơng ty cịn trong cơng ty đối vốn, yếu tố chi phối sẽ là tỷ lệ vốn của các thành viên trong vốn điều lệ. Vì thế, trong cơng ty hợp danh nói chung, các thành viên hợp danh đều có quyền quản lý ngang nhau, khơng lệ thuộc vào phần góp vốn của người đó.

Cơng ty hợp danh là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân. Có lẽ vì xuất hiện từ lâu đời, lại có cách thức tổ chức hoạt động đơn giản nên công ty hợp danh khi mới ra đời đã được chào đón và trở thành một loại hình cơng ty được ưa chuộng ở nhiều nước. Ngày nay, công ty hợp danh vẫn thể hiện vai trị khơng thể thiếu của nó trong nền kinh tế hiện đại.

Việt Nam có xuất phát điểm là một nước nông nghiệp, lấy nông nghiệp làm nghề gốc, thủ công nghiệp và thương mại chỉ xuất hiện như nghề nghiệp bổ sung. Thương mại Việt Nam thời xưa diễn ra chủ yếu trên các chợ, người buôn

36 Nguyễn Như Phát, Phạm Duy Nghĩa (chủ biên) (2001), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội. tr. 135

vốn liếng nhỏ, tổ chức kinh doanh đơn giản, nếu có hùn vốn cũng thường mang tính nhất thời. Trong bối cảnh đó, các mơ hình cơng ty du nhập vào Việt Nam và lịch sử hình thành các loại hình cơng ty ở Việt Nam muộn hơn nhiều nước khác trên thế giới37.

Từ cuối thế kỉ XIX, khi Việt Nam trở thành thuộc địa của Pháp, người Pháp đã đem áp dụng vào Việt Nam hệ thống pháp luật của Pháp, đặc biệt là dân luật qua ba bộ luật là Dân luật Bắc kì, Dân luật Trung kì và Dân luật Nam kì. Cũng bắt đầu từ đây, cùng với khái niệm về doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp tư thông thường (société en commandite simple), công ty trách nhiệm hữu hạn…, khái niệm về công ty hợp danh bắt đầu xuất hiện ở Việt Nam dưới hình thức Hội buôn.38

Luật lệ về công ty được quy định lần đầu tiên tại Việt Nam trong “Dân luật được thi hành tại các tòa án Bắc kì” năm 1913, trong đó có nói về hội buôn. Đạo luật này chia các công ty (Hội buôn) thành hai loại: Hội người và Hội vốn. Trong Hội người chia thành Hội hợp danh (Công ty hợp danh), Hội hợp tư (Công ty hợp vốn đơn giản) và Hội đồng lợi. Trong Hội vốn chia thành Vô danh (Công ty cổ phần) và Hội hợp cổ (Công ty hợp vốn cổ phần đơn giản). Trong luật này khơng có cơng ty trách nhiệm hữu hạn.

Ngày 20/12/1972, với Sắc luật số 29 của chính quyền miền Nam Việt Nam, Bộ luật Thương mại mới được ban hành, là sự tổng hợp hai bộ luật là Bộ luật Thương mại Trung phần và Bộ luật Thương mại Pháp đang được thi hành ở Miền Nam. Tại Bộ luật này, công ty hợp danh (hội hợp danh) đã được quy định về định nghĩa (Điều 171), góp vốn, phân chia lợi nhuận, tư cách và trách nhiệm của hội viên, quản lý điều hành và giải tán hội một cách cụ thể và đầy đủ39.

Như vậy, mặc dù chưa có tên chính thức là Cơng ty hợp danh nhưng loại hình này đã sớm xuất hiện ở nước ta. Luật Công ty 1990 không quy định loại hình cơng ty này, phải đến năm 1999, cơng ty hợp danh mới được chính thức ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp.

37 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, tr. 183 - 184

38 Trần Thùy Anh (2001), Một số khía cạnh pháp lí về cơng ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ, tr.7.

1.1.1.1. Khái niệm công ty hợp danh

Không giống các loại hình cơng ty khác, cơng ty hợp danh cho đến nay vẫn chưa có một định nghĩa chung, thống nhất ở các hệ thống pháp luật. Do nhiều nguyên nhân khác nhau như điều kiện kinh tế, xã hội, trình độ lập pháp, xu hướng phát triển của cơ chế pháp luật trong thời kỳ hội nhập toàn cầu khiến cho việc xây dựng một định nghĩa đầy đủ và cụ thể là không thể thực hiện.

Tại Đức, công ty hợp danh là “cơng ty trong đó các thành viên cùng nhau

tiến hành một hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng liên đới chịu

trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty”40

Công ty hợp danh (Société en nom collectif) theo pháp luật của Cộng hòa Pháp là “cơng ty mà trong đó các thành viên đều có tư cách thương gia chịu

trách nhiệm vô hạn và liên đới về các khoản nợ của công ty”41.

Như vậy, theo hệ thống pháp luật civil law, công ty hợp danh mang bản

chất đối nhân tuyệt đối; các thành viên trong công ty hợp danh phải có tư cách thương gia, và cùng nhau chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty.

Ở Vương quốc Anh, Đạo luật Hợp danh năm 1890 (The Partnership Act 1890) định nghĩa một hợp danh là “mối quan hệ tồn tại giữa những người tiến

hành trên một doanh nghiệp chung nhằm thu lợi nhuận.”42.

Năm 1776, khi Hoa Kỳ áp dụng hệ thống luật thơng lệ của Anh thì pháp luật về cơng ty hợp danh cũng bắt đầu được áp dụng. Khái niệm về công ty hợp danh (Partnership) được ghi nhận tại Luật Hợp danh thống nhất năm 1914. Hiện nay, theo mục 6, Điều 101 Luật Hợp danh thống nhất sửa đổi 1997 của Hoa Kỳ (6, Section 101, UPA), hợp danh là “một tổ chức kinh doanh được thành lập bởi

ít nhất hai thành viên hợp danh, có thể là các cá nhân hoặc công ty. Mỗi thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân, liên đới và vô hạn đối với tất cả

40 Friedrich Fubler, Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nhà xuất bản Pháp lý, tr. 31

41 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam về công ty hợp danh, Luận văn Thạc sĩ luật học, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, tr. 7

42 Keith Abbott, Norman Pendlebury, Kevin Wardman (2007), Business Law 8th edition, South-Western, pp. 343 - 349.

các khoản nợ và nghĩa vụ của cơng ty”43. Có thể hiểu ngắn gọn về sự hợp danh

theo pháp luật Hoa Kỳ, đó là sự hợp tác của từ hai chủ thể trở lên (có thể là người, các cơng ty…) trên phương diện nhân thân, vốn, công sức lao động nhằm kinh doanh thu lợi nhuận.

Tại Miền Nam Việt Nam trước đây, Điều 171 của Bộ luật Thương mại 1972 ghi nhận: “hội hợp danh là một hội lập giữa hai hay nhiều người trong đó

tồn thể hội viên, mà số ít nhất phải là hai người được coi là thương gia và chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn định về mọi trái khoản của hội, trên tất cả tài sản của họ”.

Qua nghiên cứu khái niệm về công ty hợp danh của một số quốc gia trên thế giới, có thể thấy cơng ty hợp danh là cơng ty thuộc loại hình của cơng ty đối nhân và cơng ty hợp danh chỉ có duy nhất một loại thành viên là thành viên hợp danh. Các thành viên hợp danh liên kết dựa trên cơ sở thân thiết, hay sự tin tưởng, tin cậy lẫn nhau. Đồng thời, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn đối với mọi khoản nợ của cơng ty hợp danh.

Do đó, có thể hiểu công ty hợp danh là một loại hình cơng ty đối nhân, trong đó các thành viên (hợp danh) phải cùng chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới đối với mọi hoạt động kinh doanh của công ty.

Đối với nội dung này, cần phải phân tích về tính hợp lý của quy định về cơng ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam từ năm 1999 đến nay. Theo những quy định này, cơng ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó phải có ít nhất hai thành viên hợp danh; ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn. Với quy định tại Điều 95 Luật Doanh nghiệp 1999 như trên, có thể thấy

các nhà làm luật Việt Nam đã mở rộng khái niệm hợp danh truyền thống, gộp chung hai loại hình hợp danh thơng thường và hợp danh hữu hạn. Hai loại hình cơng ty này đều mang bản chất của cơng ty đối nhân, những có những đặc điểm riêng biệt.

Chính quy định với nội hàm rộng như vậy đã gây khó khăn, thiếu thống nhất giữa các quy định của pháp luật doanh nghiệp và pháp luật luật sư trong

43 Gero Pfeiffer, Wirtschaftsjurist, Sven Timmerbeil (2008), “US-American Company Law – An Overview”, zeitschift fur das Juristische Studium.

thực tiễn về mơ hình cơng ty luật hợp danh. Những nội dung này được tác giả phân tích trong Chương 3 của luận án.

1.1.1.2. Đặc điểm công ty hợp danh

Pháp luật mỗi nước có những quy định riêng cho loại hình này, và do đó, cơng ty hợp danh ở những nước khác nhau cũng sẽ có những điểm khác biệt nhất định. Tuy nhiên, khi tìm hiểu về cơng ty hợp danh có thể rút ra một số đặc điểm chung nổi bật của loại hình này, đó là:

Thứ nhất, yếu tố nhân thân của các thành viên hợp danh ln giữ vai trị

quan trọng và quyết định trong việc hình thành, tổ chức và quản lý cơng ty. Bất kỳ một cơng ty nào khi thành lập đều địi hỏi ở các thành viên sự tham gia đóng góp phần vốn nhất định. Nhưng trong công ty hợp danh yếu tố nhân thân chi phối đến quản lý và hoạt động của công ty hợp danh. Yếu tố này được thể hiện không chỉ dưới dạng vật chất như đa số ở các các loại hình cơng ty khác, mà cịn thể hiện dưới nhiều dạng khác như tay nghề, kinh nghiệm, uy tín cá nhân, bằng sáng chế…phù hợp với việc kinh doanh trong các dịch vụ như pháp lý, kiểm tốn hay kế tốn. Trong mơ hình cơng ty hợp danh, quyền quyết định các vấn đề

Một phần của tài liệu Pháp luật về công ty luật hợp danh trong bối cảnh hội nhập quốc tế (Trang 43)