- Vượt giới hạn về không gian và thời gian: Thương mại điện tử cho phép
1. Hợp đồng điện tử
1.1. Khái niệm, đặc điểm hợp đồng điện tử
Trong bối cảnh nền kinh tế thế giới phát triển với tốc độ nhanh chóng và sự cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trên thế giới diễn ra ngày càng khốc liệt. Việc tìm kiếm đối tác, khách hàng, tìm kiếm được thị trường mới, tổ chức được kênh cung ứng linh hoạt, gọn nhẹ, nhanh chóng với chi phí giảm cũng như khả năng phản ứng nhanh hơn với các cơ hội trong trong guồng quay của thế giới kinh doanh đó là những lợi thế không thể thiếu đối với một doanh nghiệp muốn tồn tại và phát triển theo kịp thị trường thế giớị Thương mại điện tử nói chung và hợp đồng điện tử nói riêng chính là chiếc chìa khóa dẫn các doanh nghiệp tới khả năng nâng cao năng lực cạnh tranh trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế.
1.1.1. Khái niệm
Theo quy định tại điều 388, Bộ luật Dân sự Việt Nam (2005): “Hợp đồng dân
sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền,
nghĩa vụ dân sự”. Điều 24, Luật Thương mại (sửa đổi, 2005) cũng quy định về hình
thức hợp đồng mua bán hàng hóạ Theo đó, “Hợp đồng mua bán hàng hóa được thể
hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể. Đối với các
loại hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được lập bằng văn bản thì phải tn theo các quy định đó”.
Về cơ bản, hợp đồng điện tử cũng giống hợp đồng truyền thống về chức năng, nội dung và giá trị pháp lý. Điểm khác biệt nổi bật là hình thức thể hiện và phương
thức ký kết hợp đồng điện tử. Luật mẫu về Thương mại điện tử của UNCITRAL
(1996) quy định “Về hình thức hợp đồng, trừ khi các bên có quy định khác, chào
hàng và chấp nhận chào hàng có thể được thể hiện bằng thông điệp dữ liệụ Khi
thông điệp dữ liệu được sử dụng để hình thành hợp đồng, hợp đồng đó khơng bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì nó được thể hiện bằng thông điệp dữ liệu” [Điều 11, mục
1].
Luật Giao dịch điện tử của Việt Nam cũng đã quy định: “Hợp đồng điện tử là
hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu theo quy định của Luật này” [Điều 33]. “Thông điệp dữ liệu” cũng được quy định cụ thể là “thông tin được tạo ra,
được gửi đi và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử”, cũng theo đó, “phương tiện điện tử” được quy định là “phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ điện, điện tử,
kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn khơng dây, quang học, điện từ hoặc công nghệ tương tự” [, Điều 4, mục 12].
Luật Giao dịch điện tử Việt Nam và Công ước của Liên hợp quốc về sử dụng thông điệp dữ liệu trong giao kết hợp đồng quốc tế đều không phân biệt hợp đồng điện tử có tính thương mại và hợp đồng điện tử khơng có tính thương mạị Đồng thời
các nguồn luật này cũng không phân biệt công nghệ cụ thể nào được sử dụng để ký
việc hình thành hợp đồng và giá trị pháp lý của hợp đồng nhằm giảm thiểu sự thay đổi, bổ sung các nguồn luật liên quan khi áp dụng hợp đồng điện tử.
Hợp đồng điện tử được ký kết có nhiều cấp độ từ đơn giản đến phức tạp. Việc ký kết hợp đồng điện tử có thể đơn giản như đặt mua vé máy bay, mua sách hay mua một chiếc điện thoại di động qua mạng Internet… và thanh toán bằng thẻ tín dụng.
Việc ký kết hợp đồng điện tử cũng có thể phức tạp hơn, ví dụ như việc lựa
chọn và mua một chiếc máy tính trên website bán hàng tự động, hoặc lựa chọn và đặt mua một chiếc ô tô qua Internet. Hợp đồng điện tử cịn có thể được hình thành phức
tạp hơn qua hình thức đấu giá trực tuyến giữa các cá nhân trên website của eBay hoặc các nhà cung cấp linh kiện sản xuất ôtô trên website Covisint của General Motors. Mức độ phức tạp này thường không chỉ do công nghệ hình thành hợp đồng mà cịn do tính phức tạp của bản thân giao dịch thương mại hay quy trình kinh doanh trong từng lĩnh vực cụ thể.
Hợp đồng điện tử dù thương mại hay phi thương mại, dù đơn giản hay phức
tạp trước hết vẫn là một hợp đồng, có các nội dung cơ bản như hợp đồng truyền
thống. Sự khác biệt lớn nhất là ở cách thức giao kết và hình thành hợp đồng, đó là
giao kết thơng qua các phương tiện điện tử và hợp đồng điện tử được truyền gửi,
nhậnj thông qua các mạng viễn thơng. Chính sự khác biệt này tạo nên một số đặc điểm riêng của hợp đồng điện tử.
* Khái niệm về giao kết hợp đồng điện tử
Giao kết hợp đồng là thuật ngữ được Bộ luật Dân sự Việt Nam năm 2005 sử
dụng để chỉ việc ký kết hợp đồng. Vì vậy, giao kết hợp đồng điện tử là quá trình đàm phán, thương thảo, tạo lập và ký kết hợp đồng thông qua việc trao đổi các dữ liệu điện tử. Các hợp đồng được giao kết như vậy sẽ được lưu trữ một phần hoặc hoàn
toàn ở dạng dữ liệu điện tử.
Luật Giao dịch điện tử năm 2005 của Việt Nam định nghĩa “Giao kết hợp đồng
điện tử là việc sử dụng thông điệp dữ liệu để tiến hành một phần hoặc tồn bộ giao
dịch trong q trình giao kết hợp đồng”.
1.1.2. Đặc điểm của hợp đồng điện tử
Do hợp đồng điện tử được hình thành qua các thông điệp dữ liệu và truyền gửi qua Internet và các mạng viễn thông nên hợp đồng điện tử có những đặc điểm chính sau đây:
(i). Thể hiện bằng thông điệp dữ liệu: Đặc điểm nổi bật nhất của hợp đồng là
hình thức thể hiện. Hợp đồng điện tử được tạo lập bởi các thông điệp dữ liệu, để hiển thị các nội dung của hợp đồng điện tử cần có các thiết bị điện tử ví dụ như máy tính,
điện thoại di động… Hình thức của hợp đồng điện tử hồn tồn khác với hình thức
phổ biến nhất của hợp đồng truyền thống trên giấỵ Chính đặc điểm này của hợp đồng tạo cảm giác hợp đồng điện tử là “ảo”, không dễ dàng “cầm nắm” được một cách dễ dàng.
(ii). Do các phương tiện điện tử tạo ra, truyền gửi và lưu trữ: Hợp đồng điện
hiện đại như: công nghệ điện tử, cơng nghệ số, từ tính, quang học, mạng viễn thông không dây, mạng Internet… Việc sử dụng các phương tiện điện tử và mạng viễn
thơng giúp việc giao kết hợp đồng thuận tiện, chính xác và nhanh hơn so với truyền thống. Đặc biệt, có những giao dịch điện tử mà hợp đồng điện tử được ký kết hoàn
toàn tự động giữa một bên là khách hàng và một bên là doanh nghiệp được đại diện bởi website bán hàng tự động như trong các mơ hình bán lẻ B2C.
(iii). Phạm vi ký kết rộng: Hợp đồng điện tử được ký kết thông qua các
phương tiện điện tử và mạng viễn thơng, chính các yếu tố này mở rộng phạm vi giao kết hợp đồng điện tử ra khắp thế giớị Đặc biệt là việc sử dụng mạng Internet trong
quá trình giao kết hợp đồng, các bên tham gia hợp đồng có thể ký kết hợp đồng từ
mọi nơi trên thế giớị
(iv). Phức tạp về kỹ thuật: Bên cạnh sự thuận tiện và tiết kiệm chi phí do sử
dụng phương tiện điện tử và mạng viễn thông để ký kết hợp đồng. Chính những yếu tố này lại tạo ra một số khó khăn ban đầu cho việc sử dụng vì hợp đồng điện tử địi
hỏi người sử dụng cần có kiến thức và kỹ năng nhất định khi sử dụng các phương tiện
điện tử.
(v). Luật điều chỉnh chưa hệ thống và chi tiết: Pháp luật truyền thống chưa đề
cập đến các vấn đề như thông điệp dữ liệu, trao đổi dữ liệu điện tử, chữ ký điện tử,
chứng thực chữ ký điện tử, phòng tránh và xử lý các hành vi gian lận, lừa đảo, giả
mạo chữ ký điện tử… Chính vì hợp đồng điện tử là một lĩnh vực mới đối với cả các bên tham gia và các cơ quan quản lý nên chưa thể có một hệ thống hồn chỉnh để giải quyết triệt để những vấn đề phát sinh.
1.1.3. Phân loại hợp đồng điện tử
Hợp đồng điện tử hình thành và phát triển song song với sự hình thành và phát triển của thương mại điện tử. Dựa trên thực tiễn quá trình phát triển và công nghệ được sử dụng trong quá trình ký kết hợp đồng điện tử, có thể phân chia thành bốn
loại hợp đồng điện tử như sau:
1.1.3.1. Hợp đồng truyền thống được đưa lên web
Một số hợp đồng truyền thống đã được sử dụng thường xuyên và chuẩn hóa về nội dung, do một bên soạn thảo và đưa lên website để các bên tham gia ký kết. Hợp
đồng điện tử loại này thường được sử dụng trong một số lĩnh vực như dịch vụ viễn
thông, internet, điện thoại, du lịch, vận tải, bảo hiểm, tài chính, ngân hàng… Các hợp
đồng được đưa toàn bộ nội dung lên web và phía dưới thường có nút “Đồng ý” hoặc
“Không đồng ý” để các bên tham gia lựa chọn và xác nhận sự đồng ý với các điều
khoản của hợp đồng. Để ký kết hợp đồng này, người mua thường có hai lựa chọn phổ biến
1.1.3.2. Hợp đồng điện tử hình thành qua giao dịch tự động
Đây là hình thức hợp đồng điện tử được sử dụng phổ biến trên các website
thương mại điện tử bán lẻ (B2C), điển hình như: Amazon.com, Dell.com, Ford.com,
Chodientụvn, Thegioididong.com.vn… Trong hình thức này, người mua tiến hành các bước đặt hàng tuần tự trên website của người bán theo quy trình đã được tự động
hóạ Quy trình này thơng thường gồm các bước từ tìm kiếm sản phẩm, lựa chọn, đặt hàng, tính giá, chọn hình thức giao hàng, thanh tốn, xác nhận hợp đồng…
Đặc điểm nổi bật của loại hợp đồng điện tử này là nội dung hợp đồng không được soạn sẵn mà được hình thành trong giao dịch tự động. Máy tính tự tổng hợp nội
dung và xử lý trong quá trình giao dịch dựa trên các thông tin do người mua nhập vàọ Một số giao dịch điện tử kết thúc bằng hợp đồng, một số khác kết thúc bằng đơn
đặt hàng điện tử (Xem Phụ lục 3: Đơn đặt hàng trực tuyến trên website của Ford
Motor). Cuối quá trình giao dịch, hợp đồng điện tử được tổng hợp và hiển thị để
người mua xác nhận sự đồng ý với các nội dung của hợp đồng. Sau đó, người bán sẽ
được thơng báo về hợp đồng và gửi xác nhận đối với hợp đồng đến người mua qua
nhiều hình thức, có thể bằng email hoặc các phương thức khác như điện thoại, fax…
1.1.3.3. Hợp đồng điện tử hình thành qua thư điện tử
Đây là hình thức hợp đồng điện tử được sử dụng phổ biến trong các giao dịch điện tử giữa các doanh nghiệp với doanh nghiệp (B2B), đặc biệt là trong các giao
dịch thương mại điện tử quốc tế. Trong hình thức này, các bên sử dụng thư điện tử để tiến hành các giao dịch, các bước phổ biến thường bao gồm: chào hàng, hỏi hàng,
đàm phán về các điều khoản của hợp đồng như quy cách phẩm chất, giá cả, số lượng, điều kiện cơ sở giao hàng… Quy trình giao dịch, đàm phán, ký kết và thực hiện hợp đồng tương tự quy trình giao dịch truyền thống, điểm khác biệt là phương tiện sử
dụng để thực hiện giao kết hợp đồng là máy tính, mạng Internet và email.
Hình thức giao kết hợp đồng điện tử qua email có ưu điểm nổi bật là truyền tải
được nhiều chi tiết, nhiều thông tin, tốc độ giao dịch nhanh, chi phí thấp, phạm vi
giao dịch rộng. Tuy nhiên, hình thức này có một nhược điểm là tính bảo mật cho các giao dịch và khả năng ràng buộc trách nhiệm của các bên còn thấp. Hợp đồng này
thường được thiết lập qua nhiều email trong quá trình giao dịch, tuy nhiên, các bên
thường tập hợp thành một hợp đồng hoàn chỉnh sau quá trình giao dịch để thống nhất lại các nội dung đã nhất trí trong q trình đàm phán.
1.1.3.4. Hợp đồng điện tử có sử dụng chữ ký số
Đây là hình thức hợp đồng điện tử được sử dụng trên các sàn giao dịch điện tử
tiên tiến như Alibabạcom, Asitẹcom, Covisint.com, Bolerọnet… Đặc điểm nổi bật là các bên phải có chữ ký số để ký vào các thông điệp dữ liệu trong q trình giao
dịch. Chính vì có sử dụng chữ ký số nên loại hợp đồng điện tử này có độ bảo mật và ràng buộc trách nhiệm các bên cao hơn các hình thức trên. Tuy nhiên, để có thể sử dụng chữ ký số, cần có sự tham gia của các cơ quan chứng thực chữ ký số mà trên thế giới cũng như tại Việt Nam hiện nay, dịch vụ này còn trong giai đoạn bắt đầu triển
khaị
Quy trình cơ bản để ký kết hợp đồng điện tử có sử dụng chữ ký số bằng cơng nghệ khóa cơng khai PKI (Public Key Infrastructure) thường gồm sáu bước cơ bản:
Bước 1. Một bên (người gửi) soạn thảo hợp đồng, sau đó rút gọn hợp đồng
bằng phần mềm. Quy trình này thường được gọi là quy trình rút gọn hợp đồng (Hash- Function).
Bước 2. Bên đó tiến hành tạo chữ ký số từ bản rút gọn của hợp đồng bằng cách
sử dụng khóa bí mật của mình. Hai bước này thường được gọi là quá trình ký số.
Bước 3. Để đảm bảo bí mật nội dung hợp đồng và chữ ký số, bên này tiến hành
mã hóa cả hợp đồng và chữ ký số vừa tạo bằng khóa cơng khai của bên kiạ Sau đó gửi hợp đồng và chữ ký số đã được mã hóa qua Internet đến bên kia (người nhận).
Bước này được gọi là “gói phong bì số”.
Bước 4. Người nhận tiến hành “mở phong bì số” bằng cách sử dụng khóa bí
mật của mình để giải mã thông điệp nhận được. Bước này đảm bảo chỉ duy nhất
người nhận có thể nhận được thơng điệp và chữ ký số của người gửị Khi đó người
nhận sẽ có trong tay hợp đồng và chữ ký số của người gửị Tiếp theo người nhận tiến hành xác thực tính tồn vẹn nội dung của hợp đồng và chữ ký số.
Bước 5. Người nhận tiến hành rút gọn hợp đồng và nhận được bản rút gọn thứ
nhất; tiếp đó người nhận tiến hành giải mã chữ ký số bằng khóa cơng khai của người gửi và nhận được bản rút gọn thứ haị
Bước 6. Người nhận tiến hành so sánh hai bản rút gọn này, nếu giống nhau
chứng tỏ sự toàn vẹn của hợp đồng và chữ ký số đúng là của người gửị Nếu có sự khác biệt chứng tỏ đã có sự thay đổi nội dung hợp đồng hoặc chữ ký số.
Về cơ bản quy trình ký kết hợp đồng điện tử có sử dụng chữ ký số tương tự
như quy trình giao dịch thương mại điện tử B2C hoặc B2B, điểm khác biệt là trong mỗi bước giao dịch, các bên sử dụng chữ ký số để bảo mật nội dung và xác thực
người gửi hợp đồng.
1.1.4. Lợi ích của hợp đồng điện tử
Sử dụng hợp đồng điện tử đem lại cho doanh nghiệp bốn lợi ích cơ bản. Thứ
nhất, hợp đồng điện tử giúp các bên tiết kiệm thời gian, chi phí giao dịch, đàm phán
và ký kết hợp đồng. Thứ hai, sử dụng hợp đồng điện tử giúp các doanh nghiệp giảm
chi phí bán hàng. Thứ ba, sử dụng hợp đồng điện tử giúp quá trình giao dịch, mua
bán nhanh và chính xác hơn. Thứ tư, sử dụng hợp đồng điện tử giúp các doanh
nghiệp nâng cao năng lực cạnh tranh và khả năng hội nhập kinh tế quốc tế. Hợp đồng
điện tử khơng chỉ đem lại lợi ích cho các nhà sản xuất mà còn đem lại nhiều lợi ích
cho các cơng ty thương mạị
Điển hình là Cơng ty Thương mại và Xuất nhập khẩu Li-Fung tại Hồng Kông đã sử dụng hợp đồng điện tử rất thành công. Công ty này hoạt động với tư cách là