- Thứ ba, Bộ luật hàng hải không quy định việc thế chấp tàu biển hình
2.2.2. Bất cập về thực tiễn áp dụng chế định GDBĐ trong giao dịch hàng hả
dịch hàng hải
Với việc cụ thể hoá chế định bảo đảm trong Bộ Luật Hàng hải của Việt Nam như nêu trên cũng cho thấy nó có nhiều điểm khác, thậm chí khác cơ bản về q trình hình thành mơi trường pháp luật hàng hải so với các nước theo truyền thống luật Lục địa khác. Chẳng hạn so sánh với Pháp luật Nhật Bản và Pháp chúng ta thấy: môi trường luật của Nhật Bản và Pháp quy định về GDBĐ trong Hàng hải trước hết có nguồn gốc từ các nguyên tắc chung của luật dân sự và thương mại trong Bộ luật Dân sự theo truyền thống Luật Dân sự Napoleon rất chi tiết, cụ thể, trong đú các chế định bảo đảm thông lệ như: thế chấp, cầm cố, bảo lãnh, cầm giữ tài sản. Hoặc, tại tập thứ 4 của Bộ luật Thương mại Nhật Bản (Luật số 48 năm 1899) là nguồn chính của các Đạo Luật độc lập về Hàng hải Nhật Bản. Ngoài ra cũn cú các đạo luật độc lập điều chỉnh về một vấn đề có tính quốc tế hố như: "chuyên chở hàng hoá quốc tế bằng đường biển" (ICOGSA); "hạn chế trách nhiệm của chủ tàu và những người khác" (ALLS)....đã tạo thành những phần không thể tách rời của pháp Luật Hàng hải Nhật Bản.
Thực tiễn áp dụng pháp luật về GDBĐ trong hàng hải hiện nay gồm ba vấn đề:
Một là, chỉ có một chế định GDBĐ được áp dụng trong hàng hải là
trong pháp luật hàng hải.
Hai là, còn một biện pháp bảo đảm khác rất phổ biến cả trong hệ luật
pháp Lục địa, cả trong hệ Thông luật là Cầm giữ tài sản không được quy định với tư cách là một biện pháp bảo đảm trong chế định GDBĐ của Bộ Luật Dân sự; do đó khơng được quy định áp dụng tương ứng trong giao dịch hàng hải. Nếu được áp dụng thì chế định này sẽ có tên là Cầm giữ tàu biển.
Ba là, nếu có chế định Cầm giữ Tàu biển (một giao dịch trái quyền)
thỡ nó khác gì chế định Cầm giữ Hàng hải được quy định trong Bộ luật hàng hải nhưng chưa quy định với tư cách là một biện pháp bảo đảm tài sản bằng trái quyền đối với con tàu, vì mới chỉ quy định tinh thần là chỉ có chủ sở hữu tàu hay người chủ tàu mới có quyền đưa ra bảo đảm để giao dịch. Điều này cú đỳng không về lý thuyết cơ bản GDBĐ?
Cả ba vấn đề áp dụng trờn nờn quy định áp dụng thế nào trong pháp luật hàng hải. (xin được trình bày rõ ở phần dưới).
Cầm giữ Hàng hải về lý luận nó khơng phải là một giao dịch tài sản, nhưng hệ quả của việc thực hiện quyền này cũng mang lại kết quả tương tự như một giao dịch tài sản, đó là đều hướng vào việc địi thanh tốn từ con tàu: thế chấp tàu là một bảo đảm có tính vật quyền gọi là quyền bảo đảm (của thụ trái), cầm giữ tàu là một bảo đảm có tính trái quyền, cũng gọi là quyền bảo đảm (của trái chủ), cầm giữ hàng hải là bảo đảm có tính lợi ích người thứ ba (khơng nằm trong giao dịch) gọi là lợi ích bảo đảm.
Như vậy, trong các hình thức trên đõy, đối chiếu với Bộ Luật Hàng hải cũng vừa sửa đổi năm 2005 thì thấy có hai loại bảo đảm được quy định tương ứng là Thế chấp tài sản; và Cầm giữ tài sản. Về Thế chấp tài sản trong Dân sự thì trong Hàng hải là thế chấp tàu biển và khá chi tiết trong cả hai bộ luật. Về Cầm giữ tài sản trong Bộ Luật Dân sự không quy định, trong khi Cầm giữ Hàng hải quy định trong Bộ Luật Hàng hải lại rõ ràng, chi tiết và có phạm vi
nhất định.