4.1. Khái niệm, đặc điểm
Môi giới thương mại là một dạng hoạt động trung gian thương mại khá phát triển. Lúc đầu, người môi giới chỉ đơn thuần là người phiên dịch, sau đó, họ đóng vai trị là người chuyển tải các thông điệp về pháp luật, kinh tế tại các hội chợ thương mại quốc tế. Dần đần, họ trở thành bên đứng ra giúp các bên tìm hiểu thị trường, tìm hiểu đối tác… Mơi giới thương mại được thực hiện trong nhiều lĩnh vực, từ mua bán hàng hoá đến các lĩnh vực dịch vụ như: môi giới bảo hiểm, môi giới th tàu, mơi giới chứng khốn… Tuy nhiên, hoạt động môi giới và nghề môi giới các dịch vụ thương mại xuất hiện khá muộn, ví dụ mơi giới th tàu vào cuối thế kỷ 19 mới xuất hiện .
Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trung gian (gọi là bên mơi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi là bên được môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới.
Môi giới thương mại là hoạt động thương mại được pháp luật nhiều quốc gia quy định như: Điều L131-1 đến Điều L131-11 thiên III quyển 1 Bộ luật Thương mại Pháp xuất bản năm 2005; từ Điều 543 đến Điều 550 Bộ luật Thương mại Nhật Bản năm 1899; từ Điều 845 đến Điều 849 Bộ luật Dân sự và Thương mại Thái Lan năm 1925; từ Điều 424 đến ĐIều 427 Luật Hợp đồng của Cộng hà nhân dân Trung Hoa năm 1999.
Đặc điểm
- Chủ thể của quan hệ môi giới thương mại gồm hai bên: bên môi giới và bên được môi giới.
+ Bên môi giới là thương nhân, đăng ký kinh doanh ngành nghề môi giới. Trong trường hợp mơi giới hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện thì bên mơi giới phải đáp ứng các điều kiện pháp luật chuyên ngành đặt ra. Ví dụ: mơi giới bảo hiểm phải là doanh nghiệp đáp ứng đầy đủ quy định về điều kiện thành lập doanh nghiệp môi giới bảo hiểm; Tổ chức, cá nhân môi giới bất động sản phải đáp ứng điều kiện theo quy định của Luật Kinh doanh bất động sản.
Trong quan hệ với bên được môi giới, bên mơi giới nhân danh chính mình. Trong quan hệ với bên thứ ba, bên mơi giới nhân danh chính mình.
+ Bên được môi giới: từ điều 150 đến Điều 154 Luật Thương mại 2005 khơng có quy định bắt buộc bên được mơi giới phải là thương nhân. Theo đó, có thể hiểu, bên được mơi giới có thể là thương nhân, có thể không phải là thương nhân
Trong phần quy định của Luật Thương mại 2005 về môi giới thương mại, từ điều 150 đến điều 154 Luật Thương mại không quy định về việc bên được mơi giới có bắt buộc phải là thương nhân không. Nhưng nếu căn cứ khoản 11 Điều 3 LTM 2005 định nghĩa về các hoạt động trung gian thương mại (bao gồm mơi giới thương mại) thì bên được môi giới cũng phải là thương nhân. Điều này dẫn đến những bất hợp lý sau: (1) bên được môi giới là chủ thể có nhu cầu sử dụng dịch vụ mơi giới chứ khơng thực hiện dịch vụ này do đó khơng thể bắt buộc họ là thương nhân; (2) nếu quan hệ môi giới thương mại bắt buộc hai bên chủ thể là thương nhân thì quan hệ mơi giới giữa bên môi giới (thương nhân) – bên được môi giới (không phải là thương nhân) sẽ không phải là
hoạt động môi giới thương mại, do vậy, nó chỉ chịu sự điều chỉnh của BLDS. Các quy định về môi giới thương mại sẽ không được áp dụng cho các thương nhân là bên môi giới.
- Nội dung của hoạt động môi giới thương mại: giới thiệu cho các bên cơ hội giao kết hợp đồng, cung cấp các dịch vụ hỗ trợ có liên quan đến giao dịch thương mại. Đó là những hoạt động nhằm chắp nối cho những giao dịch thương mại như tìm kiếm, cung cấp các thơng tin cần thiết về đối tác cho bên được môi giới, tiến hành các hoạt động giới thiệu về hàng hóa, dịch vụ cần mơi giới, thu xếp để các bên được môi giới tiếp xúc với nhau, giúp đỡ các bên soạn thảo hợp đồng khi họ u cầu. Sau đó các bên được mơi giới trực tiếp giao kết hợp đồng với nhau. Nếu bên môi giới thay mặt cho bên được môi giới giao kết hợp đồng với bên thứ ba (trường hợp theo yêu cầu của bên được mơi giới) thì họ sẽ trở thành bên đại diện chứ khơng cịn là bên môi giới nữa. - Mục đích: đối với bên mơi giới, họ thực hiện hoạt động nhằm mục đích sinh lời. Đối với bên được môi giới, không bắt buộc đặt ra mục đích sinh lợi.
- Quan hệ mơi giới thương mại phát sinh trên cơ sở hợp đồng môi giới thương mại. Đối tượng của hợp đồng môi giới thương mại là công việc môi giới, cung cấp cơ hội giao kết hợp đồng giữa bên được môi giới và bên thứ ba. LTM 2005 khơng quy định về hình thức hợp đồng mơi giới thương mại. Hợp đồng môi giới thương mại là một loại hợp đồng dịch vụ nên theo quy định tại khoản 1 Điều 74 LTM 2005 về hình thức hợp đồng dịch vụ thì hợp đồng mơi giới thương mại có thể được thể hiện bằng lời nói, văn bản, hành vi cụ thể.
4.2. Quyền và nghĩa vụ
Quyền và nghĩa vụ cả bên môi giới và bên được môi giới được quy định trong LTM 2005, các văn bản pháp luật chuyền ngành đối với những hoạt động môi giới đặc thù như môi giới bảo hiểm, môi giới hàng hải, mơi giới chứng khốn, mơi giới bất động sản.
Nghĩa vụ của bên môi giới (tương ứng là quyền của bên được môi giới)
- Bảo quản các mẫu hàng hóa, tài liệu được giao để thực hiện việc môi giới và phải hồn trả cho bên được mơi giới sau khi hồn thành việc mơi giới.
- Không được tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích của bên được mơi giới.
- Chịu trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giới, nhưng không chịu trách nhiệm về khả năng thanh tốn của họ.
- Khơng được tham gia thực hiện hợp đồng giữa các bên được mơi giới, trừ trường hợp có ủy quyền của bên được môi giới. Phạm vi hoạt động của bên môi giới là giới thiệu cho các bên cơ hội giao kết hợp đồng, cung cấp các dịch vụ hỗ trợ có liên quan đến giao dịch thương mại. Đó là những hoạt động nhằm chắp nối cho những giao dịch thương mại như tìm kiếm, cung cấp các thơng tin cần thiết về đối tác cho bên được môi giới, tiến hành các hoạt động giới thiệu về hàng hóa, dịch vụ cần mơi giới, thu xếp để các bên được môi giới tiếp xúc với nhau, giúp đỡ các bên soạn thảo hợp đồng khi họ yêu cầu. Bên môi giới khơng tham gia vào giao dịch mua bán hàng hố, cung ứng dịch vụ với bên thứ ba. Tuy nhiên, trong trường hợp nếu bên được môi giới uỷ quyền cho bên mơi giới thay mặt mình thực hiện một phần hoặc toàn bộ nghĩa vụ trong hợp đồng với bên thứ ba thì vẫn được. Khi đó, chúng ta hiểu rằng, hợp đồng mơi giới đã hồn tất, hai bên nối tiếp sang một quan hệ pháp luật khác, đó có thể là quan hệ đại diện cho thương nhân (nếu bên môi giới đủ điều kiện chủ thể) hay quan hệ đại diện theo uỷ quyền.
Quyền của bên môi giới (tương ứng là nghĩa vụ của bên được môi giới) - Quyền hưởng thù lao.
- Quyền được thanh tốn các chi phí phát sinh liên quan đến việc môi giới.
Luật Thương mại 2005 khơng có sự phân định rõ ràng khi nào thì bên mơi giới được hưởng thù lao và khi nào thì được hưởng chi phí mơi giới. Mặt khác LTMn2005 khơng có quy định bên mơi giới phải tiến hành cơng việc cụ thể nào thì việc tính chi phí mơi giới sẽ khơng dễ dàng khi các bên khơng có thỏa thuận về vấn đề này.
Ngồi ra có thể xảy ra trường hợp bên môi giới ký hợp đồng môi giới với cả hai bên được mơi giới. Khi đó bên mơi giới có được hưởng thù lao môi giới theo hợp đồng đã ký kết với cả hai bên hay khơng và thù lao sẽ được tính thế nào thì hiện nay, pháp luật chưa quy định rõ về vấn đề này. Điều này cũng có nghĩa là bên mơi giới có thể được hưởng cả hai khoản thù lao và chi phí theo thỏa thuận trong khi họ chỉ phải chắp nối một quan hệ hợp đồng.
4.3. Chấm dứt hợp đồng môi giới
Luật Thương mại 2005 không quy định về chấm dứt hợp đồng môi giới thương mại. Căn cứ vào Bộ luật Dân sự thì hợp đồng mơi giới chấm dứt trong trường hợp sau: - Hợp đồng đã được hoàn thành;
- Theo thỏa thuận của các bên;
hợp đồng phải do chính cá nhân, pháp nhân đó thực hiện; - Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực hiện;
- Hợp đồng không thể thực hiện được do đối tượng của hợp đồng khơng cịn; - Hợp đồng chấm dứt khi hoàn cảnh thay đổi cơ bản.
Về vấn đề đơn phương chấm dứt hợp đồng, LTM 2005 không quy định, căn cứ theo BLDS 2015 (Điều 428).