2.2. Sự phát triển quy định của cơ chế bảo vệ bên trong về bảo vệ
2.2.1. Cơ chế bảo vệ bên trong theo Luật Công ty 1990
Theo Luật Công ty 1990 cơ cấu quản lý CTCP gồm có: ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS (gồm 02 Kiểm soát viên) và GĐ/TGĐ.
2.2.1.1. Đại hội đồng cổ đông
Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của công ty bao gồm đại hội đồng thành lập, đại hội đồng bất thường và đại hội đồng thông thường với các chức năng và nhiệm vụ khác nhau.
Theo Khoản 3 Điều 37 Luật công ty 1990, ĐHĐCĐ có các quyền sau: - Quyết định phương hướng, nhiệm vụ phát triển công ty và kế hoạch kinh doanh hàng năm;
- Thảo luận và thông qua bản tổng kết năm tài chính;
- Bầu, bãi miễn thành viên hội đồng quản trị và kiểm soát viên; - Quyết định số lợi nhuận trích lập các quỹ của công ty, số lợi nhuận chia cho các cổ đông, phân chia trách nhiệm về các thiệt hại xảy ra đối với công ty trong kinh doanh;
- Xem xét, quyết định giải pháp khắc phục các biến động lớn về tài chính của công ty;
- Xem xét sai phạm của hội đồng quản trị gây thiệt hại cho công ty [17, Điều 37].
Như vậy, Luật công ty 1990 quy định thẩm quyền của ĐHĐCĐ còn thiếu một số quyền cơ bản sau:
- Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty
- Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán;
Trong quan hệ pháp luật về bảo vệ CĐTS, quy định về Đại hội đồng cổ đông trong Luật Doanh nghiệp 1990 được đánh giá là chưa bảo vệ các cổ đông thiểu số. Luật Công ty 1990 không hề có quy định cụ thể về hình thức, trình tự và thủ tục để triệu tập họp và thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông. Nên ở thời kỳ này, Đại hội đồng cổ đông được coi là hợp lệ nếu có tham gia của các cổ đông nắm giữ 51% số vốn Điều lệ trở lên và quyết định của ĐHĐCĐ được thông qua khi có số cổ đông đại diện cho hơn ½ số cổ đông tham dự chấp thuận.
Việc Luật chưa có các hướng dẫn cụ thể liên quan đến việc tổ chức ĐHĐCĐ; không quy định thẩm quyền và thể thức triệu tập ĐHĐCĐ như nói trên khiến cho ĐHĐCĐ hoàn toàn không có ý nghĩa trong việc bảo vệ CĐTS. Vai trò của ĐHĐCĐ hoàn toàn do nhóm cổ đông đa số quyết định, do đó chỉ đảm bảo lợi ích cho nhóm cổ đông đa số. Luật quy định các CĐTS có thể thông qua Đại hội đồng cổ đông để thực hiện các quyền tham gia quản lý, điều hành trong công ty cổ phần, nhưng trên thực tế đều là vô nghĩa. Cổ đông đa số với đủ các chiêu trò của mình, tuỳ ý tổ chức ĐHĐCĐ theo ý muốn.
2.2.1.2. Hội đồng quản trị:
Theo Điều 38 Luật công ty 1990, Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, gồm từ ba đến mười hai thành viên, có quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông. Như vậy, thẩm quyền của Hội đồng quản trị rất lớn, có quyền quyết định tất cả các vấn đề, trừ năm vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông theo Luật công ty 1990. Trên thực tế, vai trò của Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần còn lớn hơn nhiều. Quyết định của HĐQT thông thường là quyết đinh của nhóm cổ đông đa số. Thời kỳ Luật công ty 1990 có hiệu lực thi hành, HĐQT không góp phần bảo vệ CĐTS mà ngược lại chủ yếu phục vụ lợi ích cho nhóm cổ đông đa số.
2.2.1.3. Giám đốc/ Tổng giám đốc
Theo Điều 40 Luật công ty 1990, chủ tịch hội đồng quản trị có thể kiêm GĐ/TGĐ, trường hợp chủ tịch hội đồng quản trị không kiêm GĐ/TGĐ thì HĐQT cử một người trong số họ hoặc thuê người khác làm GĐ/TGĐ. GĐ/TGĐ là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước hội đồng quản trị về việc thực hiện các nhiệm vụ và quyền hạn được giao.
Với những đặc điểm nêu trên mà trên thực tế thời kỳ này GĐ/TGĐ phụ thuộc phần lớn vào HĐQT. HĐQT và GĐ/TGĐ không có sự phân định về quyền hạn, GĐ/TGĐ không có tiếng nói riêng. Quan hệ giữa HĐQT và GĐ/TGĐ chủ yếu là hợp tác vì mục tiêu chung của cổ đông lớn của công ty.
2.2.1.4. Ban kiểm soát
Theo Điều 41 Luật công ty 1990, trong CTCP phải có hai kiểm soát viên do đại hội đồng bầu ra, trong đó ít nhất một kiểm soát viên phải có chuyên môn về kế toán. Kiểm soát viên có các quyền sau:
- Kiểm tra sổ sách kế toán, tài sản, các bảng tổng kết năm chính của công ty và triệu tập đại hội đồng, khi xét thấy cần thiết;
- Trình đại hội đồng báo cáo thẩm tra các bảng tổng kết năm tài chính của công ty;
- Báo cáo về những sự kiện tài chính bất thường xảy ra; về những ưu, khuyết điểm trong quản lý tài chính của hội đồng quản trị [17, Điều 41].
Mặc dù cũng đã được giao một số quyền cơ bản để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông, đặc biệt là CĐTS nhưng BKS giai đoạn Luật công ty 1990 có hiệu lực thi hành không có vai trò trong việc bảo vệ các CĐTS. Theo đánh giá chung thì BKS thường có vai trò bị động. Họ nhận các báo cáo do Ban giám đốc Giám đốc chuẩn bị, xem xét, đánh giá báo cáo đó rồi đệ trình ý kiến
của mình lên Hội đồng quản trị. Mặt khác BKS do ĐHĐCĐ mà thực chất là các cổ đông lớn bầu lên và nhận thù lao cũng do ĐHĐCĐ mà thực chất là các cổ đông lớn quyết định, nên BKS khó tránh khỏi tình trạng là “người cùng phe” của các cổ đông lớn.
Tóm lại, cơ chế bảo vệ bên trong theo Luật công ty 1990 được đánh giá còn hết sức đơn giản và có nhiều hạn chế. Luật chưa có sự phân định cụ thể thẩm quyền và trách nhiệm của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, GĐ/TGĐ và Ban kiểm soát, thực tế các cơ quan này dường như không có vai trò trong việc bảo vệ CĐTS. Các nội dung quan trọng liên quan đến hoạt động của các cơ quan này, như quy định về trách nhiệm của người quản lý công ty cũng như các quy định giám sát quản lý, điều hành công ty hoàn toàn chưa được quy định.Thực tế thi hành Luật Công ty 1990 cho thấy đã phát sinh khá nhiều giao dịch tư lợi của người quản lý công ty.