nƣớc, tỷ lệ cổ phần cho cỏc loại cổ đụng
* Bỏn cổ phần lần đầu
Đối tượng mua cổ phần
Quy định về đối tượng được mua cổ phần, đối tượng mua cổ phần lần đầu, mức cổ phần được mua của NHTMNN khi CPH là vấn đề hết sức nhạy cảm vỡ nú khụng chỉ ảnh hưởng đến quyền và lợi ớch của nhà đầu tư mà cũn quyết định quan trọng đến tớnh chất của ngõn hàng sau CPH, chiến lược phỏt triển và tương lai của ngõn hàng. Theo Nghị định 109, đối tượng mua cổ phần lần đầu của NHTMNN khi CPH bao gồm:
- Người lao động cú tờn trong danh sỏch thường xuyờn tại thời điểm quyết định thực hiện cổ phần húa.
- Nhà đầu tư chiến lược: Theo Điều 26, Khoản 2 Nghị định 187/2004/NĐ-CP "Nhà đầu tư chiến lược là cỏc nhà đầu tư trong nước
như: người sản xuất và thường xuyờn cung cấp nguyờn liệu cho doanh nghiệp; người cam kết tiờu thụ lõu dài sản phẩm của doanh nghiệp, người gắn bú lợi ớch chiến lược lõu dài trong kinh doanh, cú tiềm năng về tài chớnh và năng lực quản lý". Nhà đầu tư chiến lược do cơ quan quyết định
cổ phần húa phờ duyệt. Theo Điểm 4 Thụng tư 95/2006/TT-BTC của Bộ Tài chớnh sửa đổi, bổ sung Điểm 1.2, Mục A, Phần V, Thụng tư 126 thỡ người lao động trong ngõn hàng, cỏc phỏp nhõn trong cựng một ngõn hàng khụng được làm cổ đụng chiến lược. Điều này xuất phỏt từ mục tiờu của việc mời gọi nhà đầu tư chiến lược để giỳp ngõn hàng sau CPH cú thể nhanh chúng nõng cao năng lực hoạt động trong cỏc lĩnh vực: tài chớnh, cụng nghệ, trỡnh độ quản trị... Nếu để người lao động, cỏc phỏp nhõn của cựng ngõn hàng đúng vai trũ này thỡ mục tiờu trờn sẽ khụng thể đạt được.
Quy định Nhà đầu tư chiến lược chỉ là cỏc nhà đầu tư trong nước là một trong những điểm hạn chế lớn nhất của Nghị định 187. Như đó trỡnh bày ở trờn, mục đớch CPH cỏc NHTMNN là cải tổ năng lực hoạt động trong cỏc lĩnh vực: tài chớnh, cụng nghệ, trỡnh độ quản trị. Trong hoàn cảnh thực tế của Việt Nam hiện nay khú cú tổ chức kinh tế trong nước nào cú thể đỏp ứng hiệu quả. Trong khi đú cỏc tổ chức kinh tế nước ngoài, nhất là cỏc tổ chức tài chớnh lớn trờn thế giới như HSBC, CitiGroup, JP Morgan... lại thể hiện tớnh vượt trội về cỏc điều kiện trở thành nhà đầu tư chiến lược của cỏc NHTMNN Việt Nam sau CPH. Khụng cho phộp cỏc nhà đầu tư nước ngoài là nhà đầu tư chiến lược tức là chỳng ta đó tự loại bỏ cơ hội phỏt triển của chớnh chỳng ta. Và thực tế là hầu hết cỏc NHTMNN đang trong quỏ trỡnh CPH đều cú xu hướng muốn chọn nhà đầu tư chiến lược là nhà đầu tư nước ngoài mặc dự cho đến nay chỳng ta chưa cú những thụng tin cụ thể và chớnh thức từ cỏc ngõn hàng do đõy là vấn đề nhạy cảm.
Khắc phục điểm yếu này, Nghị định 109 đó cụng nhận tư cỏch cổ đụng chiến lược của cỏc nhà đầu tư nước ngoài để phự hợp với Nghị định 69. Điểm a, Khoản 3, Điều 6 Nghị định 109 quy định "Nhà đầu tư chiến
lược là cỏc nhà đầu tư trong nước và cỏc nhà đầu tư nước ngoài cú năng lực tài chớnh, quản trị doanh nghiệp; chuyển giao cụng nghệ mới; cung ứng nguyờn vật liệu; phỏt triển thị trường tiờu thụ sản phẩm; gắn bú lợi ớch lõu dài với doanh nghiệp".
- Cỏc nhà đầu tư khỏc trong nước và nước ngoài tham dự đấu giỏ cụng khai. Việc bỏn cổ phần cho nhà đầu tư nước ngồi phải tũn theo quy định của Nghị định số 69 về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của NHTM Việt Nam. Theo đú, NHTM Việt Nam muốn bỏn cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài phải đỏp ứng quy định của Điều 11 Nghị định này, Nhà đầu tư nước ngoài muốn mua cổ phần của NHTM Việt Nam phải đỏp ứng quy định của Điều 12 Nghị định 69. Cỏc điều kiện này bao gồm:
+ Cú tổng tài sản "Cú" tối thiểu tương đương 20 tỷ USD vào năm trước khi đăng ký cổ phần
+ Cú kinh nghiệm hoạt động quốc tế trong lĩnh vực ngõn hàng. + Được tổ chức xếp loại tớn nhiệm quốc tế xếp hạng ở mức cú khả năng thực hiện cỏc cam kết tài chớnh và hoạt động bỡnh thường ngay cả khi tỡnh hỡnh, điều kiện kinh tế biến đổi theo chiều hướng khụng thuận lợi.
+ Với nhà đầu tư nước ngoài là cổ đụng chiến lược, ngoài cỏc điều kiện trờn cũn phải cú cam kết về việc hỗ trợ ngõn hàng Việt Nam về phỏt triển cỏc sản phẩm dịch vụ ngõn hàng, nõng cao năng lực quản trị, điều hành và ỏp dụng cụng nghệ ngõn hàng hiện đại. Theo quy định tại Điều 6 Nghị định 69 thỡ một tổ chức tớn dụng nước ngoài chỉ được là nhà đầu tư chiến lược tại một NHTM Việt Nam.
- Tổ chức Cụng đoàn tại NHTMNN thực hiện CPH. Đõy là một điểm mới của Nghị định 109. Điểm c, Khoản 32, Điều 35 Nghị định 109 quy định:
Tổ chức cụng đoàn trong doanh nghiệp cổ phần húa được sử dụng nguồn quỹ hợp phỏp (của cụng đoàn) tại doanh nghiệp cổ phần húa (khụng huy động, vay vốn) để mua cổ phần nhưng khụng quỏ 3% vốn điều lệ. Số cổ phần này do Tổ chức cụng đoàn nắm giữ nhưng khụng được chuyển nhượng. Bộ Tài chớnh và Tổng liờn đoàn lao động Việt Nam hướng dẫn việc sử dụng nguồn quỹ hợp phỏp để mua cổ phần trờn nguyờn tắc đảm bảo quyền lợi của người lao động tại doanh nghiệp [21].
Đõy là một sự bổ sung cần thiết để tổ chức Cụng đoàn thực sự cú sức mạnh khụng chỉ về mặt chớnh trị mà cũn cả trong kinh tế để bảo vệ quyền và lợi ớch hợp phỏp của người lao động trong doanh nghiệp sau CPH.
- Theo Khoản 5, Thụng tư 95, bổ sung Điểm 1.4, Mục A, Phần V Thụng tư 126 thỡ thành viờn Ban chỉ đạo CPH ngõn hàng, tổ chức tài chớnh trung gian thực hiện định giỏ hoặc bỏn đấu giỏ cổ phần khụng được tham gia mua cổ phần của ngõn hàng. Quy định này nhằm đảm bảo tớnh khỏch quan trung thực của quỏ trỡnh CPH. Trong quỏ trỡnh CPH ngõn hàng, cỏc
chủ thể trờn là những người quyết định hoặc cú ảnh hưởng lớn, nếu họ được mua cổ phần rất dễ khiến họ vỡ lợi ớch riờng tỡm cỏch hạ thấp giỏ cổ phần, do đú, gõy thất thoỏt vốn nhà nước.
Cơ cấu cổ phần lần đầu:
Số cổ phần Nhà nước nắm giữ: Tỷ lệ cổ phần Nhà nước nắm giữ quyết định mức độ chi phối của Nhà nước với ngõn hàng. Điểm a, Khoản 2, Điều 35 Nghị định 109 quy định "Tỷ lệ cổ phần Nhà nước nắm giữ thực
hiện theo tiờu chớ phõn loại doanh nghiệp nhà nước được Thủ tướng Chớnh phủ cụng bố trong từng thời kỳ". Theo Quyết định 38/2007/QĐ-TTg về ban
hành tiờu chớ, danh mục phõn loại doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tỷ lệ cổ phần nhà nước nắm giữ trong từng ngõn hàng phải từ 51% trở lờn. Theo kế hoạch CPH cỏc NHTMNN hiện nay thỡ sau khi phỏt hành cổ phiếu lần đầu, tỷ lệ cổ phần Nhà nước nắm giữ vẫn khoảng trờn 70% vốn điều lệ tại cỏc ngõn hàng. Tỷ lệ này đảm bảo vai trũ chi phối của Nhà nước với cỏc NHTMNN sau CPH.
Số cổ phần bỏn ưu đói: Theo Điểm 6 Thụng tư 95, sửa đổi, bổ sung Điểm 2.2, Mục A, Phần V Thụng tư 126, việc bỏn cổ phần ưu đói được quy định cụ thể như sau:
- Bỏn cho người lao động trong doanh nghiệp theo mức tối đa là 100 cổ phần/năm cụng tỏc trong khu vực nhà nước với giỏ giảm 40% so với giỏ đấu thành cụng bỡnh quõn thực tế.
- Bỏn cho nhà đầu tư chiến lược mức tối đa là 20% số cổ phần bỏn ra với giỏ giảm 20% so với giỏ đấu thành cụng bỡnh quõn.
Nghị định 109 đó cú thay đổi cơ bản trong việc bỏn cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược. Điểm c, Khoản 3, Điều 6 Nghị định 109 quy định "Nhà
đầu tư chiến lược được mua cổ phần khụng thấp hơn giỏ đấu thành cụng bỡnh quõn". Như vậy Nghị định 109 đó bói bỏ ưu tiờn về giỏ với nhà đầu tư
chiến lược. Điều này được giải thớch là cỏc nhà đầu tư chiến lược quan tõm đến tỷ lệ cổ phần nắm giữ và tương lai phỏt triển của ngõn hàng hơn là ưu tiờn về giỏ. Tổng giỏ trị ưu đói giảm giỏ cho người lao động và nhà đầu tư
chiến lược (xỏc định theo mệnh giỏ) khụng vượt quỏ số vốn nhà nước tại doanh nghiệp sau khi trừ giỏ trị cổ phần nhà nước nắm giữ và chi phớ cổ phần húa theo định mức. Theo Điều 29 Nghị định 187, tổng giỏ trị ưu đói cho người lao động và nhà đầu tư chiến lược lấy từ nguồn tăng thu thờm do bỏn đấu giỏ cổ phần, nếu thiếu được trừ vào phần vốn nhà nước tại ngõn hàng sau CPH nhưng khụng được vượt quỏ số vốn nhà nước tại ngõn hàng sau khi trừ giỏ trị cổ phần nhà nước nắm giữ và chi phớ CPH.
Số cổ phần bỏn đấu giỏ cụng khai: Tổng số cổ phần phỏt hành lần đầu bằng vốn điều lệ của doanh nghiệp chia (:) mệnh giỏ 1 cổ phần. Mệnh giỏ cổ phần trước đấu giỏ được mặc định tượng trưng là 10.000 đồng (Điều 9, Khoản 1 Nghị định 109). Số cổ phần bỏn ra bằng tổng số cổ phần phỏt hành lần đầu trừ (-) số cổ phần nhà nước nắm giữ. Số cổ phần bỏn đấu giỏ cụng khai bằng số cổ phần bỏn ra trừ (-) số cổ phần bỏn ưu đói cho người lao động cộng (+) số cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược. Về tỷ lệ cổ phần bỏn đấu giỏ cụng khai được Thủ tướng Chớnh phủ sẽ xem xột và quyết định trong từng trường hợp cụ thể (theo Điều 35, Khoản 2, Điểm b, Nghị định 109).
Quy định về tỷ lệ nắm giữ cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài: Đõy là một trong những vấn đề nhạy cảm nhất trong CPH NHTMNN. Cỏc nhà đầu tư nước ngoài luụn muốn được sở hữu một tỷ lệ cao cũn Nhà nước lại muốn tranh thủ cụng nghệ, trỡnh độ quản trị của nhà đầu tư chiến lược nước ngoài nhưng lại khụng muốn họ cú tầm ảnh hưởng quỏ lớn trong NHTMNN sau CPH để trỏnh nguy cơ bị thõu túm. Theo Điều 4 Nghị định 69, tổng mức sở hữu cổ phần của cỏc nhà đầu tư nước ngoài khụng vượt quỏ 30% vốn điều lệ của một ngõn hàng Việt Nam, mức sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư nước ngoài khụng phải là TCTD nước ngoài và người nước ngoài liờn quan khụng vượt 5% vốn điều lệ của một ngõn hàng Việt Nam. Mức sở hữu cổ phần của một TCTD nước ngoài và người cú liờn quan khụng vượt quỏ 10% vốn điều lệ của một ngõn hàng Việt Nam. Mức sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư chiến lược nước ngoài và người cú liờn quan khụng vượt quỏ 15% vốn điều lệ của một ngõn hàng Việt Nam. Trong
trường hợp đặc biệt, Thủ tướng Chớnh phủ căn cứ đề nghị của Ngõn hàng Nhà nước Việt Nam cú thể quyết định nõng mức cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài và người cú liờn quan lờn mức quỏ 15% nhưng khụng quỏ 20% vốn điều lệ của một ngõn hàng Việt Nam. Như vậy, mức sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư chiến lược nước ngồi và người cú liờn quan đó được mở rộng hơn so với quy định cũ là 10%.
Tỷ lệ cổ phần nắm giữ của nhà đầu tư chiến lược theo quy định của Nghị định 109 cú một số thay đổi. Điều 35, Khoản 2, Điểm b Nghị định 109 quy định " Cổ phần bỏn cho nhà đầu tư chiến lược và cỏc nhà đầu tư khỏc khụng thấp hơn 25% vốn điều lệ", "Đối với cỏc doanh nghiệp quy mụ lớn cú vốn nhà nước trờn 500 tỷ đồng hoặc hoạt động trong những lĩnh vực đặc thự (bảo hiểm, ngõn hàng, bưu chớnh viễn thụng, hàng khụng, khai thỏc mỏ quý hiếm) thỡ tỷ lệ cổ phần đấu giỏ cho cỏc nhà đầu tư do cơ quan cú thẩm quyền xem xột quyết định cụ thể". Điều này cú nghĩa là Nghị định 109
quy định "mức sàn" mà khụng quy định "mức trần" là 20% như Nghị định 187 và Nghị định 69 và mở ra cơ hội sở hữu mức cổ phần lớn hơn cho nhà đầu tư nước ngoài. Đõy là điều rất được cỏc nhà đầu tư nước ngoài và cỏc chuyờn gia theo quan điểm cải cỏch cỏc NHTMNN ủng hộ.
Phương thức bỏn cổ phần.
Theo quy định tại Điều 30 Nghị định 187 cổ phần của cỏc DNNN khi CPH được bỏn theo phương thức đấu giỏ. Theo quy định tại Điểm 1.3, Mục B, Phần V Thụng tư 126, DNNN cú tổng mệnh giỏ của số cổ phần bỏn đấu giỏ trờn 10 tỷ đồng (hoặc dưới 10 tỷ đồng trở xuống nếu cú nhu cầu) thỡ phải thực hiện đấu giỏ tại Trung tõm giao dịch chứng khoỏn, Sở giao dịch chứng khoỏn. Theo quy định này, việc bỏn cổ phần lần đầu của NHTMNN được thực hiện qua Trung tõm giao dịch chứng khoỏn vỡ theo kế hoạch CPH của cỏc ngõn hàng, tổng mệnh giỏ cổ phần phỏt hành lần đầu lờn đến hàng ngàn tỷ đồng. Ban chỉ đạo cổ phần húa phối hợp với Trung tõm giao dịch chứng khoỏn hoặc tổ chức tài chớnh trung gian thực hiện việc bỏn đấu giỏ này. Trỡnh tự, thủ tục, bỏn đấu giỏ cổ phần lần đầu của NHTMNN thực hiện theo quy định chung về bỏn đấu giỏ cổ phần lần đầu
của DNNN tại Nghị định 187, Thụng tư 126 hướng dẫn chi tiết thực hiện Nghị định 187 và Thụng tư 69 sửa đổi, bổ sung Thụng tư 126. Theo Khoản 5, Điều 31 Nghị định 187, trong thời hạn 4 thỏng kể từ ngày quyết định phờ duyệt phương ỏn CPH, ngõn hàng phải hoàn thành việc bỏn cổ phần. Trường hợp cổ phần chưa bỏn hết thỡ phải bỏo cỏo với Thủ tướng Chớnh phủ để điều chỉnh quy mụ, cơ cấu vốn điều lệ trong phương ỏn CPH và chuyển thành NHTMCP.
Nghị định 109 đó mở rộng hỡnh thức bỏn cổ phần lần đầu theo hướng linh hoạt hơn. Điều 5, Khoản 1 Nghị định 109 đó quy định: "Việc
bỏn cổ phần lần đầu được thực hiện theo cỏc phương thức đấu giỏ cụng khai, bảo lónh phỏt hành, thỏa thuận trực tiếp...". Như vậy với quy định
mới ngoài phương thức đấu giỏ cụng khai tại Trung tõm giao dịch chứng khoỏn, Sở giao dịch chứng khoỏn thỡ tựy theo đối tượng và điều kiện mua cổ phần lần đầu, cơ quan quyết định CPH cú quyền xỏc định phương phỏp bỏn cổ phần phự hợp. Để đảm bảo vốn nhà nước khụng bị thất thoỏt. Khoản 3, Điều 37 Nghị định 109 quy định: "Giỏ bỏn theo phương thức bảo lónh
phỏt hành hoặc thỏa thuận trực tiếp là giỏ bỏn cho cỏc nhà đầu tư theo kết quả thương thảo giữa Ban chỉ đạo cổ phần húa doanh nghiệp với tổ chức bảo lónh phỏt hành hoặc thỏa thuận trực tiếp phải đảm bảo nguyờn tắc khụng thấp hơn giỏ đấu thành cụng bỡnh quõn của cuộc đấu giỏ cụng khai…". Việc
đa dạng húa hỡnh thức phỏt hành cổ phiếu là một sự thay đổi tớch cực của Nghị định 109 so với Nghị định 187. Với quy định mới này, cỏc NHTMNN sẽ cú quyền chủ động và linh hoạt hơn trong việc phỏt hành cổ phiếu lần đầu ra cụng chỳng. Điều này cũng mở ra khả năng Nhà nước thu được nhiều tiền từ việc CPH cỏc NHTMNN hơn do dự cú ỏp dụng hỡnh thức bỏn cổ phiếu nào thỡ cũng khụng được thấp hơn mức giỏ đấu bỡnh quõn tối thiểu.
Để quỏ trỡnh CPH doanh nghiệp gắn liền với sự phỏt triển của thị trường chứng khoỏn, Nghị định 109 cũng yờu cầu cỏc DNNN cú đủ điều kiện niờm yết, giao dịch trờn thị trường chứng khoỏn phải thực hiện niờm
yết giao dịch ngay trờn Sở giao dịch chứng khoỏn hay Trung tõm giao dịch chứng khoỏn trong quỏ trỡnh CPH.
Vấn đề xử lý cổ phần khụng bỏn hết được Nghị định 109 quy định