1.2. PHÁP LUẬTVỀ CÔNG TY LUẬT
1.2.2.3. Quản trị công ty luật
Theo IFC, quản trị công ty là “những cơ cấu và những quá trình để định hƣớng và kiểm sốt cơng ty”. Vào năm 1999, Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD - Organization for Economic Co-operation and Development) đã xuất bản một tài liệu mang tên “Các nguyên tắc quản trị công ty” (OECD Principles of Corporate Governance), trong đó đƣa ra một định nghĩa chi tiết hơn về quản trị công ty nhƣ sau:
“Quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm sốt cơng ty [….], liên quan tới các mối quan hệ giữa ban giám đốc, hội đồng quản trị và các cổ đông của một cơng ty với các bên có quyền lợi liên quan. Quản trị công ty cũng tạo ra một cơ cấu để đề ra các mục tiêu của công ty và xác định các phƣơng tiện để đạt đƣợc những mục tiêu đó, cũng nhƣ để giám sát kết quả hoạt động của công ty. Quản trị cơng ty chỉ đƣợc cho là có hiệu quả khi khích lệ đƣợc ban giám đốc và hội đồng quản trị theo đuổi các mục tiêu vì lợi ích của cơng ty và của các cổ đơng, cũng nhƣ phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động của công ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích cơng ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt nhất”.[25]
Khái niệm quản trị công ty khác với khái niệm quản lý công ty. Quản trị công ty tập trung vào các cơ cấu và quy trình của cơng ty nhằm đảm bảo sự cơng bằng, tính minh bạch, tính trách nhiệm và tính giải trình. Trong khi đó, quản lý cơng ty tập trung vào các công cụ cần thiết để điều hành doanh nghiệp. Quản trị công ty đƣợc đặt ở một tầm cao hơn nhằm đảm bảo rằng, công ty sẽ đƣợc quản lý theo một cách sao cho nó phục vụ lợi ích của các cổ đơng. Có một mạng chung giữa hai lĩnh vực này là mạng chiến lƣợc, một vấn đề đƣợc xem xét cả ở cấp độ quản trị công ty và quản lý công ty.
Nhƣ vậy, khái niệm quản trị công ty ở trên chỉ nói đến quản trị cơng ty cổ phần. Xét về bản chất, quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều
hành và kiểm soát giữa các cơ quan quản lý và điều hành trong công ty. Yêu cầu quản trị công ty đặt ra đối với công ty đối vốn, khi mà các nhà đầu tƣ bỏ vốn ra để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, thì phải có cơ quan điều hành và phải có sự kiểm sốt đối với nguồn vốn đó.
Dựa vào đặc trƣng của nghề luật sƣ, mà pháp luật các nƣớc không thừa nhận cơng ty luật đƣợc thành lập dƣới hình thức cơng ty cổ phần. Vậy quản trị công ty luật đƣợc thiết lập nhƣ thế nào? Có thể dựa vào quy tắc chung về quản trị cơng ty để đƣa ra một mơ hình quản trị công ty luật (công ty luật hợp danh và công ty luật trách nhiệm hữu hạn).
Có thể thấy, hệ thống quản trị công ty luật đƣợc thiết lập qua các cơ quan quản lý giám sát, điều hành sau:
- Hội đồng thành viên (đại diện cho các thành viên, đƣa ra các quyết
định quan trọng nhƣ chiến lƣợc phát triển cơng ty…): Là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của công ty luật (công ty luật hợp danh và công ty luật TNHH), bao gồm tất cả các thành viên công ty. Là cơ quan tập thể, hội đồng thành viên không làm việc thƣờng xuyên, mà chỉ tồn tại trong thời gian họp và ra quyết định trên cơ sở biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến của các thành viên bằng văn bản.
Hội đồng thành viên là cơ quan có quyền xem xét, quyết định và giám sát những vấn đề chủ yếu, quan trọng nhất của công ty nhƣ: Quyết định chiến lƣợc phát triển và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; quyết định tăng hoặc giảm vốn điều lệ, quyết định thời điểm và phƣơng thức huy động thêm vốn; thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản đƣợc ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm cơng bố gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty; bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm chủ tịch hội đồng thành viên; quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký và chấm dứt hợp đồng đối với giám đốc
hoặc tổng giám đốc, kế toán trƣởng và ngƣời quản lý khác quy định tại điều lệ công ty; quyết định mức lƣơng, thƣởng và lợi ích khác đối với chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc, kế toán trƣởng và ngƣời quản lý khác quy định tại điều lệ công ty; thông qua báo cáo tài chính hằng năm, phƣơng án sử dụng và phân chia lợi nhuận hoặc phƣơng án xử lý lỗ của công ty; quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty; quyết định thành lập chi nhánh, văn phịng đại diện; sửa đổi, bổ sung điều lệ cơng ty; quyết định tổ chức lại công ty; quyết định tạm ngừng hoạt động, chấm dứt hoạt động của công ty; các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của điều lệ cơng ty.
Nhƣ vậy có thể thấy Hơi đồng thành viên là cơ quan tập thể của công ty, quyết định những vấn đề quan trọng nhất của công ty và giám sát thực thi những quyết định đó.
- Chủ tịch Hội đồng thành viên (chịu trách nhiệm chỉ đạo và giám sát
chung, đề ra chiến lƣợc và giám sát giám đốc hoặc tổng giám đốc): Để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình, hội đồng thành viên bầu một thành viên làm chủ tịch. Chủ tịch hội đồng thành viên có thể kiêm giám đốc hoặc tổng giám đốc cơng ty và có thể là ngƣời đại diện theo pháp luật của công ty nếu điều lệ công ty quy định.
Chủ tịch hội đồng thành viên thực hiện các quyền và nhiệm vụ sau đây: Giám sát hoặc tổ chức giám sát việc thực hiện các quyết định của hội đồng thành viên; chuẩn bị hoặc tổ chức việc chuẩn bị chƣơng trình, kế hoạch hoạt động của hội đồng thành viên; chuẩn bị hoặc tổ chức việc chuẩn bị chƣơng trình, nội dung, tài liệu họp hội đồng thành viên hoặc để lấy ý kiến các thành viên; triệu tập và chủ trì cuộc họp hội đồng thành viên hoặc tổ chức việc lấy ý kiến các thành viên; thay mặt hội đồng thành viên ký các quyết định của hội đồng thành viên; các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của điều lệ công ty.
- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc: Là ngƣời điều hành hoạt động kinh
doanh hàng ngày của công ty do hội đồng thành viên bổ nhiệm, chịu trách nhiệm trƣớc hội đồng thành viên về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ của mình. Là ngƣời đại diện theo pháp luật của công ty, trừ trƣờng hợp điều lệ công ty quy định chủ tịch hội đồng thành viên là đại diện theo pháp luật của công ty. Là ngƣời điều hành hoạt động hàng ngày của cơng ty, giám đốc có quyền và nghĩa vụ: Tổ chức thực hiện các quyết định của hội đồng thành viên; quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty; tổ chức thực hiện kế hoạch kinh doanh và phƣơng án đầu tƣ của công ty; ban hành quy chế quản lý nội bộ công ty; bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của hội đồng thành viên; ký kết hợp đồng nhân danh công ty (trừ trƣờng hợp thuộc thẩm quyền của chủ tịch hội đồng thành viên); kiến nghị phƣơng án cơ cấu tổ chức cơng ty; trình báo cáo quyết tốn tài chính hằng năm lên hội đồng thành viên; kiến nghị phƣơng án sử dụng lợi nhuận hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh; tuyển dụng lao động; các quyền và nhiệm vụ khác đƣợc quy định tại điều lệ cơng ty.
- Ban kiểm sốt (áp dụng đơi với công ty luật TNHH hai thành viên trở
lên) là cơ quan thay mặt các thành viên cơng ty kiểm sốt các hoạt động của công ty. Pháp luật chỉ bắt buộc công ty trách nhiệm hữu hạn trên 11 thành viên phải có ban kiểm sốt. Ban kiểm sốt kiểm sốt các hoạt động của cơng ty nhƣ: Thu chi, sổ sách kế tốn, trích lập các loại quỹ… Trƣởng ban kiểm sốt có trách nhiệm báo cáo về kết quả kiểm sốt cho hội đồng thành viên về việc thực hiện nhiệm vụ của mình.
Nhƣ vậy, có thể thấy quản trị cơng ty luật đƣợc thiết lập trên một hệ thống gồm các cơ quan có chức năng nhiệm vụ riêng. Các cơ quan này thực
hiện nhiệm vụ và kiểm soát lẫn nhau để đi đến mục tiêu chung là khuyến khích cơng ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt nhất.
1.2.2.4. Hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi và chấm dứt hoạt động công
ty luật
* Hợp nhất công ty luật
“Hợp nhất công ty là biện pháp tổ chức lại công ty đƣợc áp dụng cho tất cả các loại hình cơng ty, theo đó hai hoặc một số cơng ty cùng loại (gọi là công ty bị hợp nhất) hợp thành một công ty mới (gọi là cơng ty hợp nhất), bằng cách chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các công ty bị hợp nhất”. [24] Sau khi đăng ký hoạt động các công ty bị hợp nhất chấm dứt sự tồn tại. Công ty hợp nhất đƣợc hƣởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chƣa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất.
Nhƣ vậy, có thể nói, hợp nhất cơng ty luật là một cách tổ chức lại công ty. Điều kiện để có thể hợp nhất phải là cơng ty cùng loại. Theo đó, hai hoặc nhiều cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn có thể thỏa thuận hợp nhất thành một công ty luật trách nhiệm hữu hạn mới bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty luật hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty luật bị hợp nhất. Hai hoặc nhiều công ty luật hợp danh có thể thỏa thuận hợp nhất thành một công ty luật hợp danh mới bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty luật hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty luật bị hợp nhất.
Về quyền và nghĩa vụ của công ty luật hợp nhất: Sau khi công ty luật hợp nhất đƣợc cấp giấy đăng ký hoạt động, các công ty luật bị hợp nhất chấm dứt hoạt động. Công ty luật hợp nhất đƣợc hƣởng các quyền và lợi ích hợp
pháp, chịu trách nhiệm về toàn bộ các khoản nợ chƣa thanh toán, các hợp đồng dịch vụ pháp lý đang thực hiện, hợp đồng lao động đã ký với luật sƣ, ngƣời lao động khác và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty luật bị hợp nhất.
Về thủ tục tiến hành hợp nhất: Các công ty luật muốn hợp nhất phải làm thủ tục gửi cơ quan có thẩm quyền. Hồ sơ hợp nhất cơng ty luật đƣợc gửi đến Sở Tƣ pháp nơi công ty luật đăng ký hoạt động, bao gồm: Giấy đề nghị hợp nhất công ty luật; hợp đồng hợp nhất, trong đó phải quy định rõ về thủ tục, thời hạn và điều kiện hợp nhất; phƣơng án sử dụng lao động; việc kế thừa tồn bộ quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của các cơng ty luật bị hợp nhất; giấy đăng ký hoạt động của các công ty luật bị hợp nhất; điều lệ của công ty luật hợp nhất. Hầu hết pháp luật các nƣớc trên thế giới đều thừa nhận việc hợp nhất công ty luật. Điều kiện và thủ tục để hợp nhất về cơ bản nhƣ quy định của pháp luật Việt Nam.
Ở Mỹ, nhiều cơng ty luật rất lớn có tới hàng ngàn luật sƣ. Các cơng ty này hiện nay có xu hƣớng hợp nhất với nhau thành những cơng ty khổng lồ không chỉ ở phạm vi một quốc gia, mà cịn mang tính tồn cầu. Với xu hƣớng nhƣ vậy, dễ xảy ra nguy cơ các công ty lớn không muốn nhận các vụ việc nhỏ, những vụ việc mang lại ít lợi nhuận và điều đó dễ dẫn đến tình trạng nền cơng lý mất cân đối. Công lý của những ngƣời nhiều tiền và công lý của những ngƣời nghèo khơng có cùng chuẩn mực, nhƣng phải chăng nguy cơ này không tồn tại ở các nƣớc phát triển khác?
* Sáp nhập công ty luật
Sáp nhập công ty là biện pháp tổ chức lại công ty đƣợc áp dụng cho tất cả các loại hình cơng ty, theo đó một hoặc một số công ty cùng loại (gọi là công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào một công ty khác (gọi là công ty nhận sáp nhập), bằng cách chuyển tồn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp
sang cơng ty nhận sáp nhập đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập. Sau khi đăng ký hoạt động, công ty nhận sáp nhập đƣợc hƣởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chƣa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập. Theo khái niệm chung đó, có thể khái qt về sáp nhập cơng ty luật nhƣ sau: (i) Một hoặc nhiều cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn có thể sáp nhập vào một cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn khác bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập; (ii) Một hoặc nhiều công ty luật hợp danh có thể sáp nhập vào một công ty luật hợp danh khác bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập.
Về quyền và nghĩa vụ của công ty nhận sáp nhập: Sau khi công ty luật nhận sáp nhập đƣợc cấp giấy đăng ký hoạt động, các công ty luật bị sáp nhập chấm dứt hoạt động.
Về thủ tục tiến hành sáp nhập: Khi có kế hoạc sáp nhập, đại diện các công ty bị sáp nhập và công ty nhận sáp nhập phải tiến hành họp và lập hợp đồng sáp nhập cơng ty. Hồn thiện hồ sơ sáp nhập gửi cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền. Tuỳ theo quy định của pháp luật các nƣớc, mà hồ sơ và thủ tục, cơ quan có thẩm quyền giải quyết thủ tục sáp nhập là khác nhau. Theo pháp luật Việt Nam, hồ sơ sáp nhập công ty luật đƣợc gửi đến Sở Tƣ pháp nơi công ty luật nhận sáp nhập đăng ký hoạt động, gồm có: Giấy đề nghị sáp nhập cơng ty luật; hợp đồng sáp nhập cơng ty luật, trong đó phải quy định rõ về thủ tục, thời hạn và điều kiện sáp nhập; phƣơng án sử dụng lao động; việc kế thừa toàn bộ quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của các cơng ty luật bị sáp nhập; giấy đăng ký hoạt động của các công ty luật bị sáp nhập và công ty luật nhận sáp nhập.
* Chuyển đổi công ty luật
Chuyển đổi công ty là một biện pháp tổ chức lại công ty đƣợc áp dụng cho công ty luật trách nhiệm hữu hạn và công ty luật hợp danh.
Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên (gọi là công ty đƣợc chuyển đổi) có thể chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (gọi là công ty chuyển đổi) hoặc ngƣợc lại. Công ty luật trách nhiệm hữu hạn (gọi là cơng ty đƣợc chuyển đổi) có thể chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật hợp danh (gọi là cơng ty chuyển đổi) hoặc ngƣợc lại.
Nhƣ vậy, có thể thấy chuyển đổi cơng ty luật là chuyển đổi hình thức cơng ty, cơng ty mới đƣợc chuyển đổi sẽ phải thực hiện quy chế pháp lý riêng cho từng loại hình cơng ty. Sau khi đăng ký hoạt động công ty đƣợc chuyển đổi chấm dứt tồn tại. Công ty chuyển đổi đƣợc hƣởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chƣa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty đƣợc chuyển đổi. Trƣớc khi chuyển đổi, cơng ty muốn chuyển đổi phải có phƣơng án chuyển đổi, trong đó