1.3.1.1. Cơ sở lý luận về Mua lại và sáp nhập
Mua lại (acquisitions) và sáp nhập (merger) là hai khái niệm khá thông dụng trên thế giới. Các hành vi này xuất hiện từ khoảng đầu thế kỷ 19 trên thế giới, và ngày càng trở nên phổ biến. Nhiều công trình nghiên cứu lớn trên thế
giới đã đưa ra các định nghĩa, diễn giải về hai hành động trên, và họ xếp chung vào một nhóm dựa trên hành vi và cách thức tiến hành của nó.
Ở Việt Nam, Luật doanh nghiệp 2014 có đưa ra hai khái niệm:
- Sáp nhập doanh nghiệp là việcMột hoặc một số công ty cùng loại(gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác(công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ, lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập (Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2014)
- Hợp nhất doanh nghiệp là việcHai hoặc một số công ty cùng loại(gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới(gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các công ty bị hợp nhất (Điều 194 Luật Doanh nghiệp 2014)
Khái niệm công ty cùng loại ở đây được hiểu theo nghĩa các công ty có cùng loại hình doanh nghiệp. Tức là điều kiện cần và đủ ở đây là các công ty phải cùng loại và chấm dứt sự tồn tại của các công ty “bị” tham gia.
Trong Luật cạnh tranh 2004, điều 17 khoản 3 đề cập đến việc mua lại doanh nghiệp: Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.
Như vậy, mua lại, hợp nhất, sáp nhập đều có thể hiểu là hành vi của một công ty đối với một hoặc một nhóm công ty khác cùng loại dẫn tới sự thay đổi tài sản, quyền lợi, nghĩa vụ của công ty bị tấn công.
1.3.1.2. Đặc điểm của Mua bán sáp nhập trong lĩnh vực Ngân hàng
Điều kiện cần của việc Mua bán sáp nhập trong lĩnh vực Ngân hàng thương mại ở Việt Nam là quyết tâm của cổ đông các bên tham gia, điều kiện đủ là sự chấp thuận của Thống đốc NHNN đối với phương án sáp nhập.
Lĩnh vực tài chính ngân hàng được xem là lĩnh vực đặc biệt nhạy cảm của thị trường. Do bản thân nền kinh tế thị trường của Việt Nam mới thực sự được xây dựng từ sau đổi mới, còn non trẻ nên thị trường vẫn chưa thực sự vận động tự do hoàn hảo. Vấn đề thông tin bất cân xứng vẫn rất nặng nề, ảnh hưởng đến tâm lý nhà đầu tư sâu sắc. Vì vậy các vấn đề của các doanh nghiệp Tài chính Ngân hàng luôn nhận sự quan tâm quản lý chặt chẽ của cơ quan điều hành giám sát.
Trước tiên, Ngân hàng là lĩnh vực đặc biệt của nền kinh tế, luôn đứng ở vị trí “đầu sóng ngọn gió” của thị trường. Thị trường quan tâm đặc biệt tới các thông tin về lãi suất, tỷ giá, lượng tiền mặt lưu thông, đây đều là các thông tin có nguồn gốc từ phía Ngân hàng. Một biến động nhỏ của lãi suất hay tỷ giá đều tác động mạnh đến đầu tư của nền kinh tế, tăng trưởng GDP, cán cân xuất nhập khẩu… Vì thế hoạt động của một Ngân hàng Thương mại luôn nằm trong sự quan sát theo dõi chặt chẽ của giới đầu tư, cơ quan quản lý, thị trường.
Thứ hai, các quyết định trong việc cho vay, tỷ giá trao đổi,… là quyết định của bản thân Ngân hàng dưới sự điều chỉnh, ảnh hưởng của thị trường. Về chủ quan nó vẫn là quyết định của bộ máy quản lý lãnh đạo Ngân hàng Thương mại đó, được bầu ra bởi cổ đông. Chính vì lẽ đó, việc nắm giữ cổ phần trong Ngân hàng Thương mại có thể mang lại lợi ích là được tham gia, góp ý tham gia, tác động các quyết định trong vấn đề cho vay, huy động, tỷ giá. Điều này làm nên tính hấp dẫn của cổ phiếu Ngân hàng thương mại đối với các nhà đầu tư.
Thứ ba, quy mô của Ngân hàng hoạt động càng lớn thì nó càng an toàn, tránh được rủi ro, mang lại lợi nhuận lớn hơn, đồng thời được tham gia vào các dự án lớn với suất sinh lợi cực cao. Vì lẽ đó mà các Ngân hàng luôn muốn mở rộng quy mô, mở rộng địa bàn và nâng vốn liên tục.Cách tốt nhất và nhanh nhất để thực hiện điều này là thực hiện việc mua lại hoặc sáp nhập Ngân hàng.
Theo quy định tại luật các tổ chức tín dụng 2010, một cá nhân không được phép sở hữu quá 5% cổ phần tại một NHTMCP, một tổ chức không được sở hữu quá 15% trừ trường hợp tổ chức là nhà đầu tư chiến lược nước ngoài. Như vậy sự kiểm soát của một nhà đầu tư tới cổ phần của Ngân hàng thương mại là bị giới hạn. Chính vì cổ phần trong Ngân hàng bị phân tán rộng, vì thế nên để tiến hành việc mua lại, sáp nhập một NHTM cần rất nhiều thời gian nghiên cứu, thuyết phục các cổ đông hiện hữu chứ không đơn thuần là việc thâu tóm cổ phần chi phối rồi sáp nhập bắt buộc.
Thực tế cho thấy, nhiều NHTM đã tổ chức đại hội cổ đông 2-3 lần mà vẫn không thuyết phục được cổ đông chấp thuận việc sáp nhập. Khi lợi ích mang lại không rõ ràng, khi triển vọng phát triển đưa ra không hấp dẫn rất dễ bị cổ đông từ chối. Việc chống thâu tóm thù nghịch dễ hơn nhiều so với việc tấn công.
Thông tư 36/2010 của NHNN quy định các giới hạn, tỷ lệ đảm bảo an toàn trong hoạt động của các TCTD đã ra đời rất chính xác về thời điểm, là cơ sở để cho các hoạt động M&A trong lĩnh vực Tài chính Ngân hàng trong thời gian qua. Thông tư chỉ rõ nhiều đặc thù, quy định mà các chủ thể tham gia phải chấp hành, đơn cử:
- Thẩm quyền chấp thuận việc mua lại, sáp nhập, hợp nhất thuộc về Thống đốc
- Việc sáp nhập, hợp nhất mua lại, phải tuân thủ nguyên tắc: Thỏa thuận, nguyên tắc bảo vệ khách hàng, nguyên tắc bảo mật thông tin, nguyên tắc cung cấp thông tin.
1.3.1.3. Các giai đoạn tiến hành của một hoạt động M&A
Một hoạt động M&A diễn ra ở Việt Nam hiện nay cũng tương tự như các hoạt động M&A khác trên thế giới, đều trải qua 3 giai đoạn:
Giai đoạn chuẩn bị: Các tổ chức thâu tóm sáp nhập, mong muốn sáp nhập lập các kế hoạch và tìm kiếm đối tượng thích hợp để tiến hành thâu tóm, sáp nhập, hợp nhất. Trong giai đoạn này, sự tích cực của Hội đồng quản trị, các cổ đông lớn sẽ mang tính quyết định đến thời gian thực hiện toàn bộ hoạt động. Công đoạn chuẩn bị là vô cùng quan trọng, bao gồm:
- Chuẩn bị tài chính: Điều kiện cần có để có thể thâu tóm sáp nhập, hợp nhất là vốn, tiềm lực tài chính, các vấn đề liên quan đến nguồn lực kinh tế. Áp lực về nợ, vốn cho phát triển chính là động lực vô cùng quan trọng để tiến hành M&A
- Chuẩn bị nhân sự: Để hoạt động M&A diễn ra suôn sẻ, rất cần những người thực hiện nó am hiểu công việc, chủ động tích cực tham gia giải quyết các vấn đề. Đặc biệt, trong môi trường văn hóa doanh nghiệp khác nhau, mô hình quản trị khác nhau, để hòa hợp rất cần những cán bộ quản lý có năng lực tham gia tái cơ cấu, điều hành doanh nghiệp mới, dung hòa lợi ích và giữ vững định hướng mục tiêu M&A.
- Chuẩn bị về cơ sở vật chất: Các điều kiện hạ tầng kĩ thuật, máy móc thiết bị cần được rà soát toàn bộ và nghiên cứu xem xét kĩ lưỡng. Để tiếp nhận thêm một đơn vị khác vào hệ thống, cần phải đồng bộ hóa hạ tầng của hai bên, nhanh chóng triển khai được các thiết bị, hạ tầng sẽ rút ngắn thời gian và tiết kiệm chi phí hòa nhập. Từ đó nâng cao hiệu quả của M&A.
- Chuẩn bị về mặt pháp lý: Đây là điều kiện đủ để một thương vụ M&A diễn ra suôn sẻ. Với nhiều lĩnh vực, hoạt động M&A bị giám sát chặt chẽ bởi các cơ quan quản lý. Luật pháp quy định rất chặt chẽ đối với các lĩnh vực đặc thù, với các doanh nghiệp lớn chi phối thị trường. Ví dụ: Luật cạnh tranh Việt Nam cấm các thương vụ sáp nhập dẫn tới doanh nghiệp mới nắm giữ trên 50% thị phần toàn thị trường, các thương vụ hình thành nên doanh nghiệp nắm giữ trên 30% thị phần
cũng sẽ phải xin phép đặc biệt. Tất cả các hoạt động M&A, thay đổi vốn điều lệ đều phải báo cáo xin phép cơ quan Thanh Tra Giám sát của NHNN.
Giai đoạn M&A: Khi đã tìm thấy được đối tượng thích hợp, các bên bắt đầu đàm phán giá, các điều khoản rồi đi tới ký hợp đồng nguyên tắc. Bản dự thảo sáp nhập được xin ý kiến cổ đông, cơ quan quản lý. Sau đó được công bố thông tin, tùy vào đặc thù của từng ngành từng lĩnh vực khác nhau mà việc công bố thông tin được quy định khác nhau. Sau khi được chấp thuận của cổ đông và cơ quan quản lý, công việc M&A được tiến hành tuần tự qua các bước đã được thỏa thuận, kết thúc của giai đoạn M&A là việc tuyên bố chấm dứt tồn tại của tổ chức bị sáp nhập.
Giai đoạn hậu sáp nhập: Trên cơ sở hợp đồng sáp nhập và tuyên bố chấm dứt tồn tại, tổ chức mới hình thành bắt đầu đi vào hoạt động. Trong một khoảng thời gian sau đó, các vấn đề hậu sáp nhập phát sinh như: xử lý sự khác biệt văn hóa, điều chỉnh nhân sự, giải quyết nợ cũ, quản trị nhân sự,… lần lượt được xử lý. Trong giai đoạn này, công việc của người điều hành lãnh đạo là rất quan trọng. Bộ máy quản trị sẽ phải làm việc liên tục để sàng lọc và hạn chế các tác động tiêu cực của thương vụ, loại bỏ các thành phần dư thừa và thúc đẩy động lực phát triển mới. Văn hóa quản trị cũng cần thay đổi, điều chỉnh cho phù hợp với những nhân sự mới, giá trị công ty được nâng tầm cho xứng đáng với tầm vóc mới.