Hình 8 .2 Vị trí mục “Điều khoản” TOS của Facebook
8. Bố cục luận án
1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu
1.1.3 Các công trình nghiên cứu liên quan đến lý thuyết hợp đồng
Để làm cơ sở nền tảng giải quyết các vấn đề của EULA, tác giả cũng khảo sát một số các công trình nghiên cứu liên quan đến lý thuyết hợp đồng gần đây, đặc biệt là các nghiên cứu về hợp đồng theo mẫu, hợp đồng một bên và học thuyết bất hợp lý trong giao kết hợp đồng của hệ thống Thông Luật. Một số các công trình nổi bật được tác giả ghi nhận sau đây:
Một nghiên cứu đáng chú ý của Đại học Harvard vào năm 2006, tuy ban đầu không chủ đích hướng đến đối tượng là hợp đồng đi ện tử, nhưng có ý nghĩa quan trọng đối với việc nhận dạng bản chất của EULA nói riêng và các hợp đồng điện tử nói chung là nghiên cứu về “Hợp đ ồng một bên trong thị trường tiêu dùng cạnh tranh” của Bebchuk & Posner 31. Nghiên cứu này nhằm mục tiêu chứng minh tính cân bằng trong giao dịch một bên, thông qua phương pháp phân tích kinh tế, dựa trên các rủi ro về chi phí của bên đề nghị hợp đồng. Từ những kết quả của bài viết này có thể ứng dụng để phát triển lý thuyết tính bất hợp lý trong các hợp đồng một bên (như EULA), đ ồng thời có cách thức giải thích và giải quyết tình trạng lạm dụng quyền lực của một bên trong hợp đồng nói chung. Điểm hạn chế của các kết
31 Bebchuk, Lucian A. and Richard A. Posner, "One-sided contracts in competitive consumer markets". Michigan Law Review, Vol., No., pp. 827-836, 2006.
quả nghiên cứu của Bebchuk và Posner là chỉ chứng minh một khía cạnh về tính cân bằng trong mối quan hệ của hợp đồng một bên, tuy nhiên đối với các điều khoản bất công trong các hợp đồng như hợp đồng điện tử thì kết quả này không có giá trị giải quyết vấn đ ề cho bên yếu thế hơn. Nghiên cứu không chỉ cung cấp các kết quả nghiên cứu có giá trị, mà cùng với sự giới thiệu về phương pháp nghiên cứu luật học kết hợp với phân tích các yếu tố kinh tế mà sau này tác giả Dương Anh Sơn và tác giả Hoàng Vĩnh Long32 có đ ề cập đ ối với các nghiên cứu trong lĩnh vực pháp luật hợp đồng vào năm 2013.
Phương pháp mới này nghiên cứu luật kết hợp giữa phân tích các nguyên lý kinh tế học trong giải thích, nhận định và giải quyết các vấn đề trong hợp đồng và luật hợp đ ồng dựa trên chi phí giao dịch. Tận dụng các kết quả nghiên cứu và phương pháp nghiên cứu của bài viết, tác giả sẽ tiếp tục so sánh, đánh giá và gi ải quyết sự bất cân xứng và bất hợp lý của EULA.
Trong khi đó các nghiên c ứu của Omri Ben-Shahar và Carl E.Schneider (2014)33 đã cho thấy sự thất bại của các đi ều khoản bắt buộc trong mục tiêu giúp người dùng nhận thức rõ hơn về quan hệ hợp đồng mà mình đang giao kết, hay hiểu biết rõ hơn về đặc tính sản phẩm, quyền và nghĩa vụ của các bên, v.v. Sự thất bại này chủ yếu xuất phát từ thái độ ứng xử một cách thờ ở của người dùng đối với nội dung hợp đồng, hoặc ngay cả khi quan tâm cũng không đủ kiến thức chung để hiểu rõ. Đối với các biện pháp để hóa giải vấn đề này, tác giả sẽ tiếp tục đặt ra và giải quyết trong nghiên cứu này dựa trên các lý thuyết nền tảng mà Gamarello và Omri Ben-Shahar và Schneider đã đề xuất.
1.2 Điểm mới của luận án
Từ các công trình nghiên cứu đư ợc khảo sát ở mục trên, tác giả nhận thấy rằng các nghiên cứu trước đây chưa c ụ thể và thống nhất trong việc xác định bản
32
Dương, Anh Sơn and Vĩnh Long Hoàng, "Thử bàn về bản chất của hợp đồng từ góc độ Kinh tế học".Tạp chí Nhà nước và Pháp Luật, Vol., No., 2013.
33 Omri Ben-Shahar, et. Carl E. Schneider, “More than you wanted to know. The failure of Mandated Disclosure”, Princeton University Press, New Jersey, 2014.
chất thật của EULA, là một hợp đồng hay là một giấy phép, trao cho người dùng quyền sử dụng các sở hữu trí tuệ của nhà phát triển chương trình phần mềm. Đồng thời, phương thức giao kết đặc thù và yếu tố tâm lý, thái độ của người dùng trong quá trình giao kết EULA chưa được các công trình quan tâm đúng mức, từ đó các giải pháp pháp lý cho vấn đ ề quyền của người dùng bị xâm phạm sau khi EULA được xác lập cho đến nay hầu như chưa đem lại hiệu quả nào rõ rệt.
Do vậy, điểm mới của đề tài này chính là luận án sẽ giải quyết vấn đề quyền của người dùng bị xâm phạm đi từ (1) xuất phát điểm là nghiên cứu lý luận về bản chất thật của EULA là gì, thông qua phân tích các yếu tố đặc tính giao kết, các đối tượng và quyền liên quan đến EULA, v.v. từ đó đưa ra những yêu cầu về cách ứng xử cần thiết của nhà làm luật và Tòa án đối với pháp luật điều chỉnh các hợp đồng này; và (2) nhận diện và dự đoán nguồn gốc dẫn đến việc các quyền của người dùng bị xâm phạm có kèm theo phân tích các nguyên nhân từ tất cả các bên liên quan, bao gồm cả lỗi của người dùng để làm cơ sở đưa ra các giải pháp pháp lý thích hợp và hiệu quả hơn.
Từ đó, nghiên cứu sẽ phân tách những yếu tố khác biệt về mặt lý luận và đặc điểm của EULA so với các loại hợp đồng thông thường khác. Đồng thời tập trung tìm ra giải pháp pháp lý cho vấn đề của hợp đồng cấp quyền người dùng cuối.
Trong môi trường giao kết phi vật chất, các hợp đồng cấp quyền người dùng cuối mang đặc tính bất cân bằng nghiêm trọng giữa một bên mạnh thế (công ty) và một bên yếu thế hơn (người dùng). Không những vậy, những giá trị lợi ích mà người dùng có thể bị khai thác dường như đang vượt khỏi những gì người ta có thể mường tượng ban đầu, bao gồm cả các rủi ro bị xâm phạm về các quyền cơ bản như quyền tự do ngôn luận, quyền tài sản, quyền bí mật thông tin cá nhân, v.v. buộc pháp luật và các cơ quan giải quyết tranh chấp cần ứng xử với EULA đặc biệt hơn hẳn so với các loại hợp đồng theo mẫu khác. Các giải pháp hiện hành áp dụng cho các hợp đồng theo mẫu là chưa đủ, do đó đ ề tài sẽ đưa ra các giải pháp mới cụ thể hơn và đặc thù hơn cho EULA, cũng như xem xét lại đối với biện pháp áp dụng các điều khoản bắt buộc sao cho hiệu quả hơn.
Hơn nữa, bên phía các công ty cung cấp chương trình phần mềm cũng có nhu cầu và quyền được bảo hộ ở mức độ nhất định đối với quyền sở hữu trí tuệ đi kèm với phần mềm là đối tượng của hợp đồng, do đó đi ểm mới của đề tài sẽ là các giải pháp bảo vệ quyền lợi người dùng sẽ mang tính cân bằng lợi ích ở mức độ tương đối nhất. Để các giải pháp này được thực hiện hiệu quả, pháp luật của các quốc gia cần có sự tương thích và điều chỉnh hợp lý trên tinh thần chung của pháp luật quốc tế, tuy nhiên sự tương thích như thế nào sẽ là những vấn đề cần được nghiên cứu thêm.
1.3 Cơ sở lý thuyết nghiên cứu
Để giải quyết các vấn đ ề nghiên cứu đã đư ợc nêu trên, đ ề tài sẽ vận dụng một số nền tảng cơ sở lý thuyết đã được nghiên cứu để tiếp cận các vấn đề liên quan đến EULA. Đề tài sử dụng các lý thuyết nghiên cứu chính như sau:
Ở khía cạnh kinh tế, các lý thuyết kinh tế học cung cấp phương thức giao kết và công thức giảm chi phí tối thiểu, nhằm mục đích tối đa hóa lợi nhuận thông qua các hoạt đ ộng giao kết thương mại toàn cầu. Nghiên cứu vận dụng hai lý thuyết kinh tế chính: một là lý thuyết về chi phí giao dịch (Ronald Coase, 1988)34 và hai là lý thuyết về hành vi của người dùng (Kotler và Keller, 2006).