ã c p ơ 1 phân tích m công ngh Internet v n hình là Uber và Lyft t i Hoa K . T , có ti u bang cấm hoàn toàn ho ng c a các Doanh Nghi p Công Ngh ( f ) u bang Oregon (tr Porland và trung tâm tâm Oregon)89; có ti u bang, thành ph l ặ u ki Doanh Nghi p Công Ngh có th ho ng, d n vi c các doanh nghi p ph i t b th thành ph Austin c a bang Texas90; có ti u bang, thành ph cho phép Doanh Nghi p Công Ngh ho ng chính sách nhằm hỗ tr tài x và/hoặc c gắng tìm ra gi i pháp cho vấ phân lo i tài x là nhà th c l p hoặc ng.
Ti u bang California: Ngày 03/6/2015, Ủ ng Ủ ng
f ã t phát quy t cho rằng m t tài x cho d ch v g i xe c a c phân lo i là nhân viên, không ph i là nhà th c l p trong v ki n gi a Barbara Ann Berwick (tài x Uber) và Uber, the , bu c Uber ph i tr cho Berwick 4.152,20 USD chi phí mà Berwick ph i gánh ch u trong 8 tu n làm tài x 2014 Ủ ng Ủ ng California vi n d n bài ki m tra nhà th c l p do Tòa án t f i v án gi a S.G. Borello & Sons, Inc. và Phòng Quan h Công nghi p (1989)91. Nh ng y u t trong b i ki m tra nhằ nh: vi c ngh nghi p c ng có khác bi t v i ngh nghi p c i thuê hay không; công vi c có ph i là m t ph n ho t
89 Karen Hao (2017), Map: All the places where Uber is partially or fully banned ,
https://qz.com/1084981/map-all-the-places-where-uber-is-partially-or-fully-banned/, truy c p ngày 14/3/2021.
90
2015 ồng thành ph ã phi ặ nh rằng tất c các tài x ph c lấy dấu vân tay, ki m tra k lý l c khi ho ng nhằ ặn t i ph f ặp quá nhi u nh và c m thấy lãng phí, không hi u qu nên ph i gay gắt, không tuân th và bu c ph i ng ng ho ng t i thành ph Austin. Theo Mike McPhate (2016), Uber and Lyft End Rides in Austin to Protest Fingerprint Background Checks , https://www.nytimes.com/2016/05/10/technology/uber- and-lyft-stop-rides-in-austin-to-protest-fingerprint-background-checks.html?mcubz--0, truy c p ngày 14/3/2021.
91 V án gi a SG Borello & Sons, Inc. và Phòng Quan h Công nghi p là m t tranh chấ ò nh nh i công nhân nh p c hi n công vi c thu ho t cho trang tr i c a S.G. Borello & Sons, Inc là là nhân viên ch không ph i nhà th c l p, t nh S.G. Borello & Sons, Inc. có trách nhi m ph i b m b o hi m bồ ng cho các công nhân nh theo Justia US law, S. G. Borello & Sons, Inc. v. Department of Industrial Relations (1989) , https://law.justia.com/cases/california/supreme- court/3d/48/341.html, truy c p ngày 14/3/2021.
ng ng xuyên c i thuê hay không; và li u công vi ò h i k ặc bi t hay không. m tra cho thấy rằng ngh nghi p c a tài x ò i kh n ph i có ch ng chỉ, bằng cấ â nghi c mà Uber kinh doanh; công vi c mà tài x làm (nh n cu c xe ph c v i dùng) chính là ph n c t lõi chính trong ho ng kinh doanh c a Uber, n u không có tài x thì ho ng kinh doanh c a Uber không th di c. Thêm m t y u t n a c Ủ ng Ủ ng f n m t bên ph i th c hi n quy n ki m soát hoàn i v i công nhân thì m â ng c a mình. Uber mặc dù không hoàn toàn ki m soát tài x c hi n quy n ki m soát n m i khía c nh ho ng c a tài x : ki m tra thông tin, c c a tài x thông qua lý l ch; ki m soát công c làm vi c c a tài x là ơ n v n chuy n thông qua DMV (S ơ n v n chuy n); theo dõi, x p h ng phê duy t tài x và cung cấp ng d n tho i thông minh c n thi t cho công vi c92.
Mặc dù l p lu n nêu trên có l i cho tài x i chỉ c áp d ng riêng ng h p c a tài x Barbara Ann Berwick ch không ph i cho tất c . C n 2018 ò án t i cao California m i õ ơ l p lu n quy nh m i là nhà th c l ng trong v án Dynamex Operations West và Tòa án cấp cao thành ph Los Aggeles93 Tòa án t i cao f nh m t m â c coi là m t nhân viên ch không ph i là m t nhà th c l p, tr â ng c u ki n sau:
(i) Công nhân không ch u sự ki m soát và ch ạo củ n v thuê mướn liên qu n n việc thực hiện công việc, cả theo h p ồng thực hiện công việc và trên thực t . minh h õ ò ã
trong v án gi a F ’ f & ( 2007) i sử d ng l ã c nh rằng nh i th d t may làm vi c t t o ra qu n
92
Mike Isaac and Natasha Singer, (2015), California Says Uber Driver Is Employee, Not a Contractor , https://www.nytimes.com/2015/06/18/business/uber-contests-california-labor-ruling-that-says-drivers- should-be-employees.html, truy c p ngày 14/3/2021.
93 Dynamex Operations West, Inc. vs. Superior Court , https://www.lexisnexis.com/community/case- opinion/b/case/posts/dynamex-operations-west-inc-v-superior-court, truy c p ngày 28/3/2021.
áo ã kh i s ki m soát c ơ i sử d ng cung cấ ng nh ng m u qu n áo gi ng nhau th th c hi n công vi c d t may. Tòa án lý gi i rằng "Công ty đã kiểm soát và chỉ đ o việc s n xu (…) l đư c dệt nhà vào lúc n đ đư c s n xu t từ đ ă trong một nhà máy."
(ii) Công nhân thực hiện công việc nằm ngoài quy trình kinh doanh thông thường củ pháp nhân thuê mướn ò
rằng khi m t cửa hàng bán lẻ thuê m t th sửa sửa ch a rò rỉ trong phòng tắm trong khuôn viên c a mình; hoặc khi m t cửa hàng bán lẻ thuê m t th n lắ ặ n m i thì công vi c c i th sửa i th n nằm ngoài ng c â n (cửa hàng bán lẻ) ò ng h p ví d m t công ty s n xuất qu n áo thuê các th may làm vi c t may váy t v i và các m u do công ty cung cấ ẽ bán; hay m t ti m bánh thuê nhân viên trang trí làm vi ng xuyên trên nh ng chi c thi t k riêng thì công vi c c a th may và nhân viên trang trí bánh nằm trong ng c a tổ ch c, cá nhân n.
(iii) Công nhân tham gia vào một hoạt ộng buôn bán, nghề nghiệp ho c
kinh o nh ư c thành lập ộc lập có cùng bản chất với công việc liên qu n n công việ ư c thực hiện. Tòa án gi i thích rằngtổ ch c, cá nhân thuê ph i ch c công nhân c s ho ng c l p t i th m công vi c th c hi n (l p lu n ho t ng kinh doanh có th tồn t ơ ) bằng cách ằng ch ng cho thấy công nhân ã thi t l ẩy ho ng c l bằ : hành l p doanh nghi p, c cấp giấy phép, th c hiên qu ng cáo th ng bi n và có kh ng xuyên cung cấp các d ch v c l p cho các khách hàng ti 94.
Nh ng l p lu n này c a Tòa án t i cao California ã ơ , n
94 ơ ng & L ng California (LWDA), ABC Test , https://www.labor.ca.gov/employmentstatus/abctest/, truy c p ngày 27/3/2021.
tháng 9/2019, Th c bang California ký ban hành lu t AB5 (Assembly Bill 5) có hi u l c vào ngày 01 tháng 01 2020 yêu c u các công ty (nh Uber, Lyft .v.v) thuê các nhà th c l p (tài x ) ph trên k t qu c a ki m tra phân lo i l i h là nhân viên, tr m t s ng h p ngo i l . Lu t AB5 ã m r ng tình tr ng phân lo i nhân viên cho m t s công nhân h ồng và bài ki m tra ABC tr thành yêu c u tiêu chuẩn vàng m i v i các công ty thuê nhân công bang California95. Vi c i sử d ng bắ u bu c ph i phân lo i ng h ồng là nhân viên giúp cho nh ng này sẽ c ng m ơ i thi u, hoàn tr chi phí, phúc l i cho nhân viên, nghỉ ơ các l i ích khác dành cho nhân viên theo lu t c a ti u bang California. Nó t o ra m t â ơ ng gi a nh i làm vi c trong n n kinh t h ồng và nh c t â ng.
T v i vi c lu 5 i, các Doanh Nghi p Công Ngh t i t i f f ẽ bu c ph i phân lo i l i các tài x (hi i tác c l p) là nhân viên. Tuy nhiên, AB5 ch ng nh ng m ti m ẩn, n u nh ng h ồ i xử â thì rất có kh sẽ ph i tuân th m t b tiêu chuẩn m i v cách h th c hi n công vi c c a mình, ví d , h có th mất quy n l a ch n th m làm vi c và th m không làm vi c; và vi c Doanh Nghi p Công Ngh bắ u ph i ch u chi phí l ơ cho nhân viên thay vì nhà th c l p theo h ồng h p tác thì h có th quy nh t n d ng kh ki m soát nhi ơ i v ng ho m vi c theo hình th c ng theo h ồng sẽ mấ y ng sẽ không tham gia làm vi c theo mô hình này n a96
. L i d ng nh m này, Uber và Lyft cùng m t s doanh nghi c ã t s ti n l n (kho ơn 200 tri u USD97) cho vi c tri n khai các chi n d ch nhằm ch ng l i lu t AB5 và h ã lu 22 c thông qua vào tháng 11/2020, có tên g i chính th c là công ngh – ng theo h ồng và các sáng ki n cho chính sách lao ( pp-Based Drivers as Contractors and Labor Policies Initiative) i dung D lu 22 ã o ng c a lu t AB5 khi nh tài x v n chuy n và giao hàng d a trên
95
(2020) f 5 ( 5) https://www.investopedia.com/california- assembly-bill-5-ab5-4773201, truy c p ngày 28/3/2021.
96 Rebecca Lake, (95), truy c p ngày 28/3/2021.
97Jim Probasco (2020), California Proposition 22 (Prop 22) ,
ng d ng là các nhà th c l ồng th i áp d ng m t s chính sách v ng và ti ơ . C th , D lu t 22 yêu c u Doanh Nghi p Công Ngh ph i:
(i) Gi i h n th i gian làm vi c c a tài x t 12 gi trong kho ng th i gian 24 gi tr khi tài x ã ất kh i ng d ng trong 6 gi liên t c;
(ii) Cung cấp các kho n tr cấ c kh e cho tài x bằng 41% m c phí b o hi m trung bình mỗi tháng c a California Covered (CC) cho nh ng tài x có trung bình t 15 n 25 gi làm vi c mỗi tu n trong m t ơ ch
(iii) Tr ti n công cho tài x t ít nhất 120% m ơ i thi u c a ti u bang California cho s gi làm vi ơ ng c ng v i 30 xu cho mỗi dặ ơ u chỉnh theo l 2021;
(iv) Mua b o hi m tai n ng có h n m c ít nhất 1 tri u USD tr cho chi phí y t và thu nh p b mất do chấ ơ tài x lái xe tr c tuy n và sẵn sàng nh n các yêu c u d ch v v n t i;
(v) Kho n thanh toán cho tài x b khuy t t t bằng 66% thu nh p trung bình hàng tu n c a tài x trong b n tu c b o hi m ơ t, trong t 104 n;
(vi) Mua b o hi m tử vong do tai n n cho quy n l i c a v /chồng, con cái hoặc nh i ph thu c khác c a tài x khi tài x ch t trong khi cung cấp d ch v v n t i thông qua sử d ng ng d ng;
(vii) Ban hành và áp d ng chính sách ch ng phân bi i xử và quấy r i tình d c; phát tri n ơ o cho tài x n lái xe, d c; phát tri n ơ o cho tài x n lái xe, giao thông, tránh tai n n, nh n bi t và báo cáo hành vi sai trái và tấn công tình d ; i v i vi c tài x lái xe i ng c a ma túy hoặ u; và yêu c u ki m tra lý l i v i tài x 98
.
Ti u bang Florida: c v i tình hình California, chính quy n ti u bang Florida th ng nhất vi c phân lo i quan h gi a Doanh Nghi p Công Ngh và tài x là quan h h p tác gi a doanh nghi p và nhà th c l p. C th , ngày 01/02/2017, Tòa án Qu n 3 ti u F ã t lu n v ki n gi a Darrin
98
E. McGillis (tài x Uber) v i S ơ i Kinh t Florida. T ò n 3 ồng ý và gi nguyên quy nh c a S ơ i Kinh t Florida, k t lu n rằng tài x Uber bao gồm c Darrin E. McGillis không ph i là nhân viên c Darrin E. McGillis ng tr cấp thất nghi p khi b Uber khóa tài kho p vào h th ng Uber do Darrin E. McGillis b i dùng cáo bu c vi ph m chính sách b o m i dùng. B i vì: (i) trong h ồng gi a Darrin E. McGillis ã nh rõ rằng tài x là m t nhà th c l p ch không ph i là m t nhân viên nên ng tr cấp thất nghi p; (ii) mỗi yêu c u v chuy n xe hi n th trên ng d ng là m t h ồ c l p và tài x có quy n t quy nh chấp nh n hoặc t ch i v n chuy n; (iii) tài x có quy n t thi t l p l ch trình, th m làm vi ; ( ) p h ng tài x mà khách hàng - i dùng m i có quy ấ ng ph c v c a tài x theo m t m ; ( ) có quy n tùy ý chuy ổi khi nào thì nh n cu c xe theo ng d ng Uber khi nào thì nh n cu c xe theo ng d ng Lyft99.
chính th c lu m này, ngày 09 5 2017 Th c c a ti u bang F ã t m t d lu t nh rằng các tài x f - c g i v n t ( Transportation Network Companies hoặ ) là các nhà th c l p, không ph i nhân viên, mi n là TNC ng b u ki n:
a. ơ ơ nh gi c th mà tài x ph p
vào m ng k thu t s / ng d ng c a TNC.
b. TNC không cấm tài x sử d ng m ng k thu t s / ng d ng c a các TNC
khác.
c. TNC không h n ch tài x tham gia vào bất k ngh nghi p hoặc công vi c kinh doanh nào khác.
d. Tài x ồng ý bằ n rằng tài x là m t nhà th c l p i v i TNC100.
Có th thấy, các u ki n nêu trên không có kh ặt ra bất k gánh nặng
99 Darrin McGillis vs Uber and Florida Department of Economic Opportunity ,
https://media.local10.com/document_dev/2017/02/01/Darrin%20McGillis%20vs%20Uber%20and%20Florid a_1485971507361_8910238_ver1.0.pdf, truy c p ngày 14/3/2021.
100 Anna P. Lazarus and Kevin J. White (2017), Florida Legislation Establishes That Ride-Sharing Drivers Are Independent Contractors, Not Employees , https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=0905efa9- d82b-4830-a3b0-67f3e4ffa2c3, truy c p ngày 04/4/2021.
nào n vi c phân lo i quan h v i tài x i v i các Doanh Nghi p Công Ngh t i ti u bang Florida. ơ t, các Doanh Nghi p Công Ngh t i ti u bang F ơ pháp lý rõ ràng và chắc chắn v vi c phân lo i tài x c a h là nhà th c l p và nh Doanh Nghi p Công Ngh c b o v kh i các khi u n i dành cho nhân viên phát sinh theo lu t ti u bang, ch ng h u bồi ng, bồ ng thất nghi p và phân bi i xử trong vi c làm, v.v.
Thành phố Seatle (ti u bang Washington): Các v ki n vi c
phân lo i tài x â ng hay là nhà th c l p t i thành ph Seatle ơ các ti u f F u d n nh ng k t qu không kh thi, b tắc. 12 2015 ồng Thành ph ã B lu t Thành ph Seattle (SMC) 6.310, cung cấp khuôn khổ cho các tài x thành l ặc " i Di n Tài X c Quy n"( "Exclusive Driver Representative" EDR ) ơ ng v u ph i tài x - Doanh Nghi p Công Ngh .
nh, EDR sẽ có quy n gặp g ơ ng v i Doanh Nghi p Công Ngh v các ch bao gồ i h n : tiêu chuẩn thi t b xe; th c hành lái xe an toàn; cách th c mà Doanh Nghi p Công Ngh sẽ ti n hành ki m tra lý l a tất c các tài x ti ; n chất và s ti n thanh toán c Doanh Nghi p Công Ngh gi l i và/hoặc tr cho tài x ; s gi làm vi c t i thi u; u ki n làm vi c và các quy tắc áp d ng101.