Trọng tài đang dần dần được doanh nghiệp Việt Nam sử dụng trong hoạt động thương mại. Tuy nhiên, do lịch sử cũng như do nhận thức, trọng tài chưa có một vai trò đúng như nó cần phải có. Mấy chục năm qua, do ảnh hưởng của nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp, các doanh nghiệp đã không quan tâm đến trọng tài. Nhiều doanh nghiệp không phân biệt được sự khác nhau giữa trọng tài kinh tế (Nhà nước) với trọng tài phi Chính phủ, không tín nhiệm trọng tài vì thiếu hiệu lực cưỡng chế quyết định trọng tài. Điều này đã khiến cho các doanh nghiệp không "mặn mà" với trọng tài mà các biểu hiện khá phổ biến là:
- Doanh nghiệp chưa có một thói quen đặt ra câu hỏi là cần lựa chọn trọng tài hay tòa án khi ký kết hợp đồng và tại sao lại như vậy.
-Nếu chọn trọng tài, họ cũng chỉ quy định một cách chung chung, không chính xác, ví dụ, trong các điều khoản trọng tài họ vừa chọn trọng tài lại vừa chọn tòaán; chọn trọng tài tài A để phúc thẩm trọng tài B; chọn trọng tài A nhưng lại quy định dùng quy tắc trọng tài B để áp dụng; ghi tên tổ chức trọng tài hoặc ghi quy tắc tố tụng không chính xác... Những điều khoản trọng tài như vậy rất dễ bị tranh chấp về tính hiệu lực của nó.
-Nếu chọn trọng tài, các bên trong thỏa thuận trọng tài cũng không hiểu biết lắm về trọng tài. Họ không hiểu bản chất của phương thức giải quyết
tranh chấp bằng trọng tài hoặc hiểu "mù mờ"về tổ chức trọng tài hoặc quy tắc tố tụng trọng tài mà họ lựa chọn. Sự thỏa thuận chọn trọng tài, chọn quy tắc, chọn địa điểm xét xử và luật áp dụng lắm khi là do cách quan niệm rằng tranh chấp sẽ không sẩy ra, nếu có sẩy ra thì sẽ thương lượng.
Thực tế cho thấy, một số doanh nghiệp Việt Nam, do không chọn trước trọng tài (hay tòa án) khi có tranh tranh chấp phát sinh trong các vụ kiện có yếu tố nước ngoài, họ không biết quyết định như thế nào. Chọn trọng tài thì đã quá muộn vì đối tác không hợp tác, chọn tòa án nước ngoài của đối tác thì vừa sợ, vừa lo. Sợ vì không biết thủ tục pháp luật, lo vì chi phí. Chọn tòa án Việt Nam thì không chắc bản án của Tòa án ta có được nước ngoài công nhận không. Với trường hợp thứ hai nêu trên, khả năng vô hiệu của điều khoản trọng tài sẽ rất cao. Một điều khoản trọng tài bị coi là vô hiệu sẽ dẫn đến hệ quả phức tạp, nhất là việc quyết định trọng tài có thể bị hủy, vụ tranh chấp sẽ bị kéo dài không cần thiết. Với trường hợp nêu trên, sẽ làm cho nhiều doanh nghiệp bị bất ngờ, lúng túng vì trước đó, họ không biết gì hơn về trọng tài, về pháp luật họ chọn, quá trình trọng tài hoặc bị kéo dài, hoặc có rủi ro.
Sẽ không có trọng tài nếu không có thỏa thuận trọng tài. Khác với tòa án, nơi đương nhiên có thẩm quyền xét xử bất kỳ tranh chấp trong nước nào, trọng tài chỉ có thẩm quyền xét xử các tranh chấp khi các bên tranh chấp (trong nước hoặc có yếu tố nước ngoài) có thỏa thuận chọn trọng tài để giải quyết tranh chấp.
Mỗi quốc gia khác nhau, do ảnh hưởng của các yếu tố về kinh tế, chính trị, phong tục tập quán cũng như trình độ lập pháp khác nhau mà hệ thống pháp luật của mỗi nước đều mang những nét riêng biệt, ngay cả với những nhưng quy định về thỏa thuận trọng tài cũng vậy. Tại Việt Nam hiện nay, cơ sở pháp lý chủ yếu cho hoạt động của trọng tài thương mại được tạo thành bởi quy định trong các văn bản sau đây:
1. Quyết định 264/TTg ngày 28/4/1993 của Thủ tướng Chính phủ về tổ chức Trung tâm trọng tài Quốc tế Việt Nam.
2. Nghị định 16/NĐ-CP ngày 5/9/1994 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của trọng tài kinh tế.
2. Quyết định 114/TTg ngày 16/02/1996 của Thủ tướng Chính phủ về mở rộng thẩm quyền cho trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam.
3. Công ước New York 1958 về Công nhận và Thi hành các Quyết định của Trọng tài nước ngoài mà Việt Nam là thành viên, nội dung cơ bản của công ước đã được luật hóatại Bộ luật Tố tụng dân sự 2004.
4. Bộ luật Dân sự năm 2005
5. Bộ luật tố tụng Dân sự được Quốc hội khóa XI thông qua ngày 15/06/2004 có hiệu lực từ ngày 01/01/2005 (Phần thứ năm: Chương XXV thủ tục giải quyết các việc dân sự liên quan đến hoạt động trọng tài thương mại Việt Nam; Phần thứ sau: Chương XXI thủ tục xét đơn yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam quyết định của trọng tài nước ngoài).
6. Luật thương mại 2005 được Quốc hội khóa XI ngày 14/05/2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2006, quy định việc giải quyết tranh chấp với hình thức trọng tài tại Điều 317.
7. Pháp lệnh Thi hành án dân sự số 13/2004/PL-UBTVQH11 được Ủy ban thường vụ quốc hội thông qua ngày 14/01/2004 có hiệu lực từ ngày 01/07/2004, trong đó, có quy định về tổ chức thủ tục thi hành quyết định của Trọng tài nước ngoài được Tòa án Việt Nam công nhận và cho thi hành tại Việt Nam và quyết định của Trọng tài Thương mại Việt Nam.
8. Pháp lệnh Trọng tài thương mại số 08/2003/PL-UBTVQH11 được UBTVQH khóa XI thông qua ngày 25/02/2005 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07/2003.
9. Nghị quyết số 05/2003/ HĐTP/TANDTC của Hội đồng thẩm phán Tòaán nhân dân tối cao ngày 31/07/2003 hướng dẫn thi hành một số quy định Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003.
10. Nghị định số 25/2004/NĐ-CP ngày 5/01/2004 của Chính phủquy định chi tiết thi hành một số điều Pháp lệnh Trọng tài thương mại 2003.
11. Luật trọng tài thương mại năm 2010
2.1.2. Thực tiễn áp dụng pháp luật Trọng tài thương mại tại Việt Nam Về tổ chức:
Sự phát triển của tổ chức trọng tài gắn liền với sự phát triển kinh từ - xã hội của đất nước và có thú chia thành 3 giai đoạn:
Giai đoạn từ năm 1960 đến năm 1994:
Xét về mặt lịch sử, đây là giai đoạn hình thành tổ chức trọng tài với tính cách là một thiết chế giải quyết các tranh chấp kinh tế. Trong giai đoạn này, tổ chức trọng tài được gọi là trọng tài kinh tế.
Trọng tài kinh từ được hình thành và phát triển cùng với sự ra đời của chế độ hợp đồng kinh từ. Ngày 04/1/1960, Thủ tướng Chính phủ ký ban hành Nghị định số 04-TTg ban hành Điều lệ tạm thời vũ chế độ hợp đồng kinh từ. Đến ngày 14/11/1960, Nghị định số 20/TTg vũ Tổ chức Trọng tài kinh từ Nhà nước được ban hành. Theo Nghị định này, Trọng tài kinh từ được tổ chức ở cấp Trung ương, khu, thành phố, tỉnh và bộ với chức năng chủ yếu là xử lý các tranh chấp hợp đồng kinh tế. Ngay sau khi Chính phủ ban hành Nghị định số 54-CP ngày 10/3/1975 về chế độ hợp đồng kinh tế thay thế Nghị định số 04-TTg, thì Điều lệ Tổ chức và hoạt động của Trung tâm Trọng tài kinh tế cũng đã được ban hành kèm theo Nghị định số 75-CP ngày 14/4/1975. Theo Bản Điều lệ này, Trọng tài kinh tế được thành lập như một cơ quan nhà nước có chức năng quản lý công tác hợp đồng kinh tế. Đó là chức năng giữ vững tính kỷ luật Nhà nước về hợp đồng kinh tế, giải quyết các tranh chấp về hợp đồng kinh tế và xử lý vi phạm hợp đồng kinh tế.
Theo quy định của Nghị định số 24/HĐBT ngày 10/8/1981 của Hội đồng Bộ trưởng, Hội đồng Trọng tài kinh tế được thống nhất tên gọi là Trọng
tài kinh tế và ngạch Trọng tài viên được xác lập. Ngày 17/4/1984, Hội đồng Bộ trưởng đã ban hành Nghị định số 62/HĐBT quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và tổ chức bộ máy của Trọng tài kinh tế bộ, tỉnh, huyện. Ngày 10/1/1990, Hội đồng Nhà nước ban hành Pháp lệnh về Trọng tài kinh tế quy định tổ chức, phân cấp thẩm quyền, thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế. Pháp lệnh Trọng tài kinh tế đã bỏ Trọng tài cấp bộ, ghi nhận nguyên tắc các bên có quyền thỏa thuận lựa chọn trọng tài đứng ra giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế.
Như vậy, Trọng tài kinh tế là cơ quan thuộc hệ thống cơ quan chấp hành và điều hành của Nhà nước (Hội đồng Bộ trưởng, Ủy ban nhân dân các cấp), có chức năng quản lý Nhà nước đối với công tác hợp đồng kinh tế bao gồm: giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế; kiểm tra, kết luận và xử lý các hợp đồng kinh tế trái pháp luật; hướng dẫn thực hiện pháp luật hợp đồng kinh tế và Trọng tài kinh tế; bồi dưỡng nghiệp vụ công tác hợp đồng kinh tế và trọng tài kinh tế.
Nét đặc thù của Trọng tài kinh tế thể hiện ở chỗ, hoạt động giải quyết tranh chấp, xử lý hợp đồng kinh tế cũng chính là phương tiện để đạt được mục đích tổ chức điều hành, tổ chức các quan hệ kinh tế.
Trọng tài kinh tế từ chỗ là cơ quan Nhà nước có chức năng chủ yếu là xử lý các vi phạm hợp đồng kinh tế (Nghị định số 20/TTg ngày 14/1/1960), đã phát triển thành một cơ quan Nhà nước có chức năng chủ yếu là quản lý công tác hợp đồng kinh tế (Nghị định số 75/CP ngày 04/4/1975, Nghị định số 24/HĐBT ngày 10/8/1981, Nghị định số 62/HĐBT ngày 17/4/1984, Pháp lệnh Trọng tài kinh tế ngày 12/1/1990).
Bên cạnh trọng tài kinh tế nhà nước, vào giai đoạn này ở Việt Nam còn tồn tại trọng tài phi Chính phủ. Đó là Hội đồng trọng tài ngoại thương và Hội đồng trọng tài hàng hải Việt Nam được thành lập bên cạnh Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam từ năm 1963 và 1964. Hội đồng trọng
tài ngoại thương được thành lập với chức năng xét xử những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng ngoại thương với một pháp nhân hay thể nhân nước ngoài. Hội đồng Hàng hải có chức năng xét xử những tranh chấp phát sinh từ vận tải biển quốc tế liên quan đến một bên nước ngoài. Hai tổ chức này chỉ thực sự hoạt động từ năm 1989 khi quan hệ ngoại thương bắt đầu có sự phát triển. Và đến năm 1993 thì hai tổ chức trọng tài được sáp nhập với nhau và thành lập nên Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh Phòng Thương Mại và Công nghiệp Việt Nam theo Quyết định số 204/TTg ngày 28/3/1993 của Thủ tướng Chính phủ.
Giai đoạn từ năm 1994 đến trước khi có Pháp lệnh Trọng tài thương mại: Trong giai đoạn này, tình hình vê tổ chức trọng tài có những thay đổi cơ bản, cụ thể là:
Tòaán kinh tế được thành lập trong hệ thống tòa án nhân dân; Trọng tài kinh tế nhà nước bị giải thể;
Chính phủ ban hành Nghị định số 116-CP ngày 05/9/1994 cho phép thành lập Trọng tài kinh tế phi Chính phủ tiền thân của các Trung tâm trọng tài thương mại. Bắt đầu từ giai đoạn này tồn tại song song hai cơ quan, tổ chức cùng có chức năng giải quyết các tranh chấp kinh tế. Trung tâm trọng tài kinh tế có chức năng giải quyết những tranh chấp, những vấn đề phát sinh từ quan hệ kinh tế, quốc tế. Còn tòa án kinh tế có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp ở Việt Nam, trong đó có cả những vụ tranh chấp có một bên hay các bên là pháp nhân hay thể nhân nước ngoài. Tuy nhiên, những vụ tranh chấp mà các bên đã thỏa thuận giải quyết bằng trọng tài thì tòa án sẽ không thụ lý vụ tranh chấp đó nữa.
Như vậy, tại Việt Nam tính đến thời điểm này tồn tại hai mô hình trọng tài phi Chính phủ, hoạt động theo hai văn bản khác nhau. Cụ thể, Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam bên cạnh Phòng thương mại và Công nghiệp Việt Nam hoạt động theo Quyết định số 204/TTg ngày 28/4/1993 của Thủ
tướng Chính phủ. Trung tâm này có Điều lệ và Quy tắc tố tụng riêng, không có bất kỳ liên quan nào đến loại hình trọng tài theo Nghị định 116/CP. Trong khi đó, có 5 trung tâm trọng tài được thành lập theo Nghị định 116/CP, không liên quan gì đến Quyết định số 204/TTg của Thủ tướng Chính phủ. Điểm đáng lưu ý là, các văn bản pháp luật nêu trên đều có hiệu lực pháp lý thấp, mới dừng ở mức cao nhất là nghị định. Nội dung văn bản có nhiều điểm hạn chế, thiếu đồng bộ và chưa có cơ chế đảm bảo cần thiết để trọng tài được vận hành có hiệu quả, khiến các doanh nghiệp không tin tưởng lựa chọn trọng tài để giải quyết tranh chấp.
Giai đoạn từ khi có Pháp lệnh Trọng tài thương mại:
Nhằm khắc phục những điểm hạn chế của Nghị định số 116/CP, tăng cường hiệu quả và năng lực của các Trung tâm trọng tài và đội ngũ Trọng tài viên, ngày 25/2/2003, Ủy ban thường vụ Quốc hội đã ban hành Pháp lệnh Trọng tài thương mại số 08/2003/PL-UBTVQH.
Về đội ngũ trọng tài viên:
Tổng số trọng tài viên của các trung tâm trọng tài là 207 người, trong đó: - Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam có 118 trọng tài viên;
- Trung tâm Trọng tài thương mại Hà Nội có 6 trọng tài viên; - Trung tâm Trọng tài Thương mại á châu có 20 trọng tài viên;
- Trung tâm Trọng tài Thương mại Thành phố Hồ Chí Minh có 26 trọng tài viên;
- Trung tâm trọng tài thương mại Quốc tế Thái Bình Dương có 26 trọng tài viên;
- Trung tâm Trọng tài thương mại Cần Thơ có 6 trọng tài viên; - Trung tâm Trọng tài Viễn Đông có 5 trọng tài viên.
Theo Báo cáo Tổng kết thi hành Pháp lệnh Trọng tài thương mại 2003 của Văn phòng Quốc hội cho thấy:
30% số trọng tài viên được hỏi nói rằng mình chưa từng tham gia giải quyết một vụ tranh chấp thương mại nào; 11,4% ý kiến trả lời đã từng tham gia giải quyết một vụ tranh chấp; số trọng tài giải quyết từ 02 vụ đến 05 vụ chiếm 37,15; số trọng tài giải quyết từ 06 đến 10 vụ chiếm 18,6% và số trọng tài giải quyết trên 10 vụ tranh chấp chỉ chiếm 2,9%[28].
Trong khi đó, theo thống kê của Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), trong khi Tòa án nhân dân Thành phố Hà Nội năm 2007 phải xử gần 9.000 vụ án trong đó có khoảng 300 vụ án kinh tế và tòakinh tế Thành phố Hồ Chí Minh phải xử gần 42.000 vụ án các loại trong đó có 1000 vụ án kinh tế, thì VIAC (1 trong 7 tổ chức trọng tài lớn nhất Việt Nam có số vụ kiện thụ lý nhiều nhất Việt Nam) cũng chỉ tiếp nhận khoảng 30 vụ một năm và mỗi thẩm phán ở tòakinh tế Thành phố Hồ Chí Minh xử trên 50 vụ một năm.
Theo thống kê năm 2007 về giải quyết vụ tranh chấp về dân sự, kinh doanh thương mại và lao động, "thì tòa án các tỉnh đã thụ lý 108.060 vụ; đã xử lý được 80.773 vụ. Ngoài ra, có 1.280 vụ được kháng cáo lên tòa án tối cao. Những con số này, ngoài việc cho thấy sự phổ biến việc xử lý các tranh chấp bằng tòaán mà còn thấy phần nào sự quá tải của hệ thống tòa án" [28].
Các số liệu nói trên cùng với số lượng tương đối lớn trọng tài viên vừa mới được đưa vào danh sách cho thấy trọng tài viên rất ít có cơ hội được cọ xát với thực tiễn nghề nghiệp để tích luỹ kinh nghiệm, trau dỗi kỹ năng hành