Theo khoản 5 Điều 652 Bộ luật Dõn sự quy định: “ Di chỳc miệng được coi là hợp phỏp, nếu người di chỳc miệng thể hiện ý chớ cuối cựng của mỡnh trước mặt ớt nhất hai người làm chứng và ngay sau đú những người làm chứng ghi chộp lại, cựng kớ tờn hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người lập di chỳc miệng thể hiện ý chớ cuối cựng thỡ di chỳc phải được cụng chứng hoặc chứng thực”.
Đõy là vấn đề rất thường hay gặp trong cụng tỏc giải quyết cỏc tranh chấp về thừa kế theo di chỳc và cũng đang gõy cho cơ quan xột xử gặp nhiều khú khăn và lỳng tỳng trong việc giải quyết cỏc tranh chấp này.
Phỏp luật quy định rừ cỏc điều kiện để di chỳc miệng cú hiệu lực và được coi là hợp phỏp. Tuy nhiờn, về mặt thực tế thỡ những quy định này vừa thiếu lại vừa thừa và đang làm mất đi hiệu lực của đa phần cỏc di chỳc miệng và gõy ra cỏc vụ tranh chấp về tớnh hợp phỏp của di chỳc miệng càng nhiều hơn, làm mất đi quyền định đoạt của người lập di chỳc miệng. Nú được thể hiện ở những khớa cạnh sau:
- Việc điều luật quy định người làm chứng cú thể điểm chỉ là dự phũng những người làm chứng khụng biết chữ. Tất nhiờn, trong trường hợp này, những người làm chứng phải nhờ người khỏc viết hộ. Vậy ai cú thể viết hộ?
thời hạn viết hộ kể từ thời điểm người làm chứng nghe được lời di chỳc là bao lõu? Đõy là những vấn đề phỏp luật hiện hành chưa cú quy định cụ thể.
Vỡ vậy, phạm vi những người viết hộ này cũng phải giới hạn như phạm vi những người làm chứng, và cũng cần quy định là những người làm chứng nếu khụng thể tự mỡnh viết bản di chỳc thỡ cú thể nhờ người khỏc viết hộ ngay sau khi nghe di chỳc miệng, người viết hộ và người làm chứng phải cựng ký tờn, điểm chỉ.
- Việc quy định phải cú ớt nhất hai người làm chứng cho di chỳc miệng đang làm mất đi hiệu lực của rất nhiều di chỳc miệng. Thực tế cho thấy, người lập di chỳc miệng trong lỳc tớnh mạng đang bi đe doạ (tai nạn) mà khi đú bờn cạnh chỉ cú một người cú thể làm chứng để thể hiện ý chớ cuối cựng. Tuy nhiờn theo quy định của phỏp luật thỡ trường hợp này bị coi là khụng hợp phỏp đồng nghĩa với việc ý chớ cuối cựng của người lập di chỳc miệng khụng được thực hiện.
- Về việc cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng. Đõy là vấn đề gõy nhiều tranh cói và khú khăn cho cụng tỏc giải quyết cỏc tranh chấp về thừa kế theo di chỳc miệng nhất.
Vấn đề đặt ra ở đõy là cú nờn quy định bắt buộc phải cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng hay khụng? Sở dĩ như vậy bởi vỡ: Cú rất nhiều trường hợp do điều kiện cụng việc của mỗi người khú cú thể đi cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng trong thời hạn năm ngày theo quy định của phỏp luật như những nơi gần biển, cuộc sống của họ phụ thuộc vào biển cả nờn những cư dõn biển thường ra khơi cả tuần, vài tuần đụi khi là vài thỏng mới trở lại đất liền được. Vỡ thế cú những trường hợp xảy ra là cỏc ngư dõn gặp tai nạn tớnh mạng bị đe doạ, họ lập di chỳc miệng và đỏp ứng được điều kiện về người làm chứng, những người làm chứng ghi chộp lại tuy nhiờn do tớnh chất cụng việc đang ở giữa biển khơi nờn họ khụng thể kịp về đất liền trong thời gian năm ngày theo quy định của phỏp luật để cụng chứng hoặc
chứng thực cho di chỳc miệng nờn theo luật định thỡ di chỳc miệng này lại khụng hợp phỏp.
Bờn cạnh đú, cũn cú rất nhiều trường hợp người để lại di chỳc miệng trước tất cả mọi người họ hàng, gia đỡnh… thể hiện ý chớ cuối cựng của mỡnh nhưng trong điều kiện gia đỡnh cú tang gia nờn việc ghi chộp và cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng trong thời gian năm ngày khụng được thực hiện vỡ thế khi xảy ra tranh chấp toà ỏn rất khú xột xử, phõn định cho thoả đỏng cho hai bờn tranh chấp, mỗi toà xột xử mỗi hướng khỏc nhau gõy dư luận khụng tốt trong nhõn dõn.
Nghiờn cứu và phõn tớch cỏc vấn đề nờu trờn, vấn đề đặt ra cho cỏc nhà lập phỏp là cần cú những thay đổi về tớnh hợp phỏp của di chỳc miệng để đảm bảo quyền lợi cho cỏc bờn tham gia vao quan hệ thừa kế.
Cần thiết phải quy định thờm về việc người viết hộ di chỳc miệng cho những người làm chứng, cần xỏc định nờn hay khụng nờn quy định phải cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng đồng thời cần xỏc định thời hạn năm ngày kể từ ngày người để lại di chỳc miệng thể hiện ý chớ cuối cựng thỡ di chỳc phải được ghi chộp và cụng chứng hoặc chứng thực di chỳc miệng là đó thực sự thoả đỏng hay chưa để từ đú cú những thay đổi hay cú những hướng dẫn thi hành cho phự hợp với tỡnh trạng đang diễn ra trờn thực tế để đảm bảo quyền lợi của nhõn dõn khi tham gia vào quan hệ thừa kế.