CHƯƠNG II: NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM
2.2.Quy định pháp lý về hoạt động Nhượng quyền thương mại tại Việt Nam
Trước 01/01/06 : Franchise vẫn chưa được luật hoá, chỉ được nhắc đến trong các văn bản pháp quy. Hoạt động Franchise phải thực hiện theo quy định pháp luật về chuyển giao công nghệ.
• Năm 1998, lần đầu tiên thông tư 1254/BKHCN/1998 hướng dẫn Nghị định 45/CP/1998 về chuyển giao công nghệ. Toàn văn như sau:
“Việc phân cấp phê duyệt Hợp đồng quy định tại Điều 32 Nghị định 45/1998 được hiểu như sau:
Các hợp đồng với nội dung cấp Lixăng, sử dụng nhãn hiệu hàng hoá, kèm theo các bí quyết sản xuất, kinh doanh được chuyển giao từ nước ngoài vào Việt Nam có giá trị thanh toán cho một Hợp đồng trên 30.000 USD (Hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh- tiếng anh gọi là Franchise)”
Có thể thấy, khái niệm về hợp đồng nhượng quyền kinh doanh được mô tả ở trên không thể hiện được rõ bản chất của nó, mà chỉ nhắm tháo gỡ tạm thời các vấn đề nảy sinh trong quá trình thực hiện nghị định 45/NĐ-CP về chuyển giao công nghệ.
• Tháng 02/2005, Chính phủ ban hành Nghị định 11/2005/NĐ-CP và Thông tư 30/2005/TT-BKHCN quy định về hoạt động chuyển giao công nghệ, theo đó, hoạt động cấp phép đặc quyền kinh doanh cũng được xem là chuyển giao công nghệ và chịu sự điều chỉnh của nghị định này.
• Tiếp đến, tại Điều 755 của Bộ Luật Dân sự năm 2005 quy định rằng hành vi cấp phép đặc quyền kinh doanh là một trong các đối tượng
• Cùng với sự phát triển của thực tiễn nền kinh tế và nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, NQTM được chính thức xuất hiện trong Luật Thương mại ban hành ngày 14 tháng 6 năm 2005 và có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2006 (gọi tắt là Luật Thương mại 2005). Quy định về NQTM được thể hiện trong tám điều luật thuộc mục tám kể từ điều số 284 đến 291.
Cụ thể như sau:
Định nghĩa về NQTM và hợp đồng NQTM được quy định trong điều 284 và 285. Quyền và nghĩa vụ các bên trong quan hệ NQTM được quy định từ điều 286 đến điều 290. Điều khoản 291 quy định về quản lý nhà nước trong hoạt động NQTM.
Điều 284: Đưa ra định nghĩa về NQTM: NQTM là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:
- Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;
- Bên nhượng quyền có quyền kiếm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh.
Điều 285: Quy định về hợp đồng thương mại, theo đó hợp đồng NQTM phải được làm bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. Hợp đồng NQTM phải được làm bằng tiếng Việt, trừ trườnghợp NQTM ra nước ngoài (khi đó các bên có quyền lựa chọn ngôn ngữ khác).Thời hạn hợp đồng và giá nhượng quyền do hai bên tự thỏa thuận.
Nếu các bên không có thỏa thuận khác, một bản sao hợp đồng NQTM mẫu và bản giới thiệu về NQTM phải được Bên nhượng quyền giao cho bên dự kiến nhận quyền ít nhất là 15 ngày làm việc trước khi ký kết hợp đồng NQTM. Nội dung bắt buộc của bản giới thiệu được Bộ Thương mại quy định tại Phụ lục III của Thông tư số 9 bao gồm nhiều chi tiết liên quan đến Bên nhượng quyền, nhãn hiệu /quyền sở hữu trí tuệ, chi phí ban đầu mà bên nhận quyền phải trả, các chi phí tài chính khác của bên nhận quyền, đầu tư ban đầu của bên nhận quyền, nghĩa vụ của mỗi bên, mô tả thị trường, thông tin về hệ thống nhượng quyền, báo cáo tài chính của bên nhượng quyền....
Trong trường hợp các bên lựa chọn áp dụng luật Việt Nam, hợp đồng NQTM có thể bao gồm các nội dung chủ yếu sau đây: (i) Nội dung của quyền thương mại; (ii) Quyền, nghĩa vụ của Bên nhượng quyền; (iii) Quyền, nghĩa vụ của Bên nhận quyền; (iv) Giá cả, phí nhượng quyền định kỳ và phương
thức thanh toán; (v) Thời hạn hiệu lực của hợp đồng; (vi) Gia hạn, chấm dứt hợp đồng và giải quyết tranh chấp.
Phần chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp được lập thành một phần riêng trong hợp đồng NQTM, và phải phù hợp với pháp luật về sở hữu công nghiệp.
Điều 286-289: Quy định một số quyền và nghĩa vụ tối thiểu mà các bên tham gia phải tuân theo.
Về quyền: Bên bán Franchise có quyền nhận phí Franchise, tổ chức quảng cáo cho hệ thống Franchise của mình, có thể kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất hoạt động của cửa hàng mua Franchise nhằm đảm bảo sự thống nhất, ổn định về chất lượng hàng hóa, dịch vụ của hệ thống Franchise. Bên mua Franchise có hai quyền cơ bản là có thể yêu cầu bên bán cung cấp đầy đủ trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống Franchise và được đối xử bình đẳng với người mua Franchise khác trong cùng hệ thống.
Về nghĩa vụ: Bên bán phải cung cấp tài liệu hướng dẫn cho bên mua ; cung cấp các khóa huấn luyện, đào tạo và trợ giúp kỹ thuật thường xuyên cho bên mua ; trợ giúp thiết kế và sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ bằng chi phí của người mua; bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với đối tượng ghi trong hợp đồng và đối xử bình đẳng với các đối tác mua Franchise trong cùng hệ thống nhượng quyền. Bên mua có bảy nghĩa vụ chính. Đó là: trả tiền Franchise theo thỏa thuận hợp đồng; đầu tư đủ vào cơ sở vật chất, nguồn tài chính và nhân lực để tiếp nhận công nghệ và bí quyết kinh doanh được chuyển giao; chấp nhận sự giám sats, kiểm soát và hướng dẫn của bên bán; giữ bí mật về bí quyết kinh doanh kể cả sau khi hợp đồng đã kết thúc hoặc chấm dứt; ngừng sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu, biểu tượng kinh doanh của hệ thống khi kết thúc hoặc chấm dứt hợp đồng; điều hành hoạt động kinh doanh phù hợp với quy định của hệ thống nhượng quyền; và không được nhượng quyền lại trong trường hợp không có sự chấp
thuận bằng văn bản của người bán.
Điều 290: Quy định về việc nhượng quyền cho bên thứ 3. Bên thứ 3 được nhượng quyền này cũng có các quyền và nghĩa vụ như bên nhận quyền.
Điều 291: Quy định về việc đăng ký NQTM với Bộ Thương mại. Với việc đăng ký này, Bộ Thương mại sẽ giúp đỡ doanh nghiệp về mặt thông tin để hạn chế rủi ro trong việc ký kết các hợp đồng nhượng quyền. Ngoài ra bằng việc đăng ký này thì dựa vào đó các cơ quan chức năng sẽ có cơ sở để xử lý khi có kiện tụng xảy ra.
Tuy nhiên, nếu việc NQTM có liên quan tới đối tượng sở hữu công nghiệp thì phải thực hiện thêm các quy định về pháp luật sở hữu trí tuệ.
Đồng thời, ngày 31/3/2006 Chính phủ ban hành Nghị định 35/2006/NĐ-CP hướng dẫn thực hiện hoạt động NQTM. Nghị định đã có hiệu lực ngày 15/04/2006. Trong nghị định có một số điểm đáng chú ý sau:
Về đối tượng được phép tiến hành hoạt động nhượng quyền: Theo nghị định, nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền là các đối tượng được tiến hành hoạt động nhượng quyền.
Quy định về hợp đồng nhượng quyền: Để hoạt động nhượng quyền mang tính ổn định và giảm thiểu rủi ro cho các bên, hợp đồng nhượng quyền phải có thời hạn ít nhất là 5 năm và hợp đồng nhượng quyền phải đăng ký tại Bộ Thương mại nếu là nhượng quyền từ Việt Nam ra nước ngoài và ngược lại. Sở Thương mại và Sở Thương mại du lịch tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương sẽ thực hiện đối với các hợp đồng nhượng quyền trong nước.
Quy định về trách nhiệm cung cấp thông tin của bên nhượng quyền: Bên nhượng quyền phải có trách nhiệm cung cấp bản sao hợp đồng NQTM mẫu và bản giới thiệu về NQTM cho bên nhận quyền ít nhất là 15 ngày làm việc trước khi ký kết hợp đồng NQTM và nội dung của bản giới thiệu này phải có đầy đủ các nội dung như quy định tại phụ lục kèm theo Nghị định.
Quy định về nhượng quyền các đối tượng sở hữu công nghiệp: Trong trường hợp nhượng quyền các đối tượng sở hữu công nghiệp thì phần chuyển giao quyền đối với các đối tượng sở hữu công nghiệp sẽ lập thành một phần riêng trong hợp đồng nhượng quyền và chịu sự điều chỉnh của Luật Sở hữu trí tuệ.
Nghị định hướng dẫn về NQTM này là cơ sở pháp lý quan trọng cho hoạt động nhượng quyền ở nước ta, đáp ứng nhu cầu lựa chọn hình thức kinh doanh trong thương mại của các doanh nghiệp trong bối cảnh kinh tế thị trường hiện nay. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
• Đến ngày 25/5/2006 thì Bộ Thương mại ban hành Thông tư 09/2006/TT-BTM hướng dẫn đăng ký hoạt động NQTM. Trong đó có những điểm đáng chú ý sau đây:
Trước khi tiến hành hoạt động NQTM, Bên nhượng quyền phải đăng ký hoạt động NQTM với cơ quan có thẩm quyền (chứ không phải đăng ký từng hợp đồng NQTM riêng lẻ).
Các doanh nghiệp thực hiện hoạt động NQTM (Franchise) với các đối tác nước ngoài và ngược lại sẽ tiến hành thủ tục đăng ký trực tiếp với Vụ Kế hoạch và Đầu tư (Bộ Thương mại).
Đối với hoạt động NQTM trong nước, các doanh nghiệp sẽ đăng ký với các Sở Thương mại hoặc Sở Thương mại và Du lịch tại địa phương mà doanh nghiệp dự kiến thực hiện NQTM.
Trường hợp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài do cơ quan có thẩm quyền ở trung ương cấp phép thành lập sẽ đăng ký hoạt động nhượng quyền tại Sở Thương mại hoặc Sở Thương mại và Du lịch nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính.
Ngoài ra, thông tư cũng quy định rõ trách nhiệm của cơ quan đăng ký trong quá trình đăng ký, đặc biệt là trách nhiệm cập nhật thông tin về tình
hình đăng ký hoạt động NQTM của thương nhân lên trang thông tin điện tử của Bộ Thương mại.
Hồ sơ đăng ký hoạt động NQTM phải bao gồm:
(i) Đơn đăng ký hoạt động NQTM theo mẫu quy định tại Thông tư số 9 (mẫu nộp cho Bộ Thương mại có một số điểm khác với mẫu nộp cho các Sở thương mại);
(ii) Bản giới thiệu về NQTM theo mẫu tại Thông tư số 9;
(iii) Bản sao có công chứng Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc giấy tờ có giá trị tương đương;
(iv) Bản sao có công chứng văn bằng bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp tại Việt Nam hoặc tại nước ngoài trong trường hợp có chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp;
(v) Giấy tờ chứng minh sự chấp thuận về việc cho phép nhượng quyền lại của bên nhượng quyền ban đầu trong trường hợp thương nhân đăng ký hoạt động nhượng quyền là bên nhượng quyền thứ cấp.
Trong thời hạn 5 ngày làm việc kể từ khi nhận hồ sơ hợp lệ cơ quan đăng ký có trách nhiệm phải đăng ký hoặc ra quyết định từ chối và thông báo bằng văn bản cho người nộp đơn. Các thông tin về tình hình đăng ký hoạt động NQTM sẽ được đăng lên website của Bộ Thương mại
Điều kiện kinh doanh theo phương thức NQTM
Bên NQTM phải đáp ứng đủ các điều kiện sau:
(i) Có đăng ký kinh doanh hợp lệ tại Việt nam hoặc nước ngoài; (ii) Hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đã được hoạt động ít nhất một năm; Nếu là thương nhân Việt Nam nhận quyền sơ cấp từ Bên nhượng quyền nước ngoài thì chỉ được tiến hành cấp quyền thương mại thứ cấp sau khi đã kinh doanh theo phương thức NQTM đó ít nhất một năm;
(iii) Đã đăng ký hoạt động NQTM tại cơ quan có thẩm quyền; (iv) Hàng hoá, dịch vụ đối tượng của hoạt động NQTM không thuộc Danh mục hàng hoá/dịch vụ bị cấm kinh doanh; hoặc nếu thuộc Danh mục hàng hoá, dịch vụ hạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện thì phải có đủ điều kiện kinh doanh (tức là có giấy phép của cơ quan quản lý ngành, hoặc giấy tờ có giá trị tương đương).
Bên nhận quyền thương mại phải có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng của quyền thương mại.
• Theo điều 7 Luật Chuyển giao công nghệ 2006 thì “cấp phép đặc quyền kinh doanh” không thuộc đối tượng điều chỉnh của luật này.
Đây chính là những căn cứ pháp lý chính thức điều chỉnh và quy định những hoạt động cụ thể về Franchise tại Việt Nam. Mặc dù còn sơ sài chưa đầy đủ nhưng cũng đã đưa hoạt động kinh doanh nhượng quyền tại Việt Nam đi vào khuôn khổ nhất định.