Vấn đề hỡnh thành hợp đồng là một trong những vấn đề gõy trở ngại nhiều nhất của thương mại điện tử như chữ ký, hỡnh thức văn bản, thời gian
và địa điểm giao kết, hiệu lực của hợp đồng… Về nguyờn tắc, hợp đồng được giao kết dưới hỡnh thức bằng văn bản hoặc bằng miệng được thừa nhận ở hầu hết cỏc hệ thống phỏp luật trờn thế giới. Việc thừa nhận hợp đồng được giao kết qua Internet là đũi hỏi tất yếu khỏch quan trong điều kiện của toàn cầu húa kinh tế và cụng nghệ thụng tin.
Giao kết hợp đồng điện tử là việc sử dụng thụng điệp dữ liệu để tiến hành một phần hoặc toàn bộ giao dịch trong quỏ trỡnh giao kết hợp đồng. Trong giao kết hợp đồng điện tử đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận giao kết hợp đồng cú thể cựng được thực hiện thụng qua thụng điệp dữ liệu. Luật Giao dịch điện tử quy định nguyờn tắc giao kết và thực hiện hợp đồng điện tử:
Cỏc bờn tham gia cú quyền thỏa thuận sử dụng phương tiện điện tử trong giao kết và thực hiện hợp đồng.
Việc giao kết và thực hiện hợp đồng điện tử phải tuõn thủ cỏc quy định của Luật này và phỏp luật về hợp đồng.
Khi giao kết và thực hiện hợp đồng điện tử, cỏc bờn cú quyền thỏa thuận về yờu cầu kỹ thuật, chứng thực, cỏc điều kiện bảo đảm tớnh toàn vẹn, bảo mật cú liờn quan đến hợp đồng điện tử đú.
Đề nghị và chấp nhận giao kết hợp đồng điện tử
Đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận giao kết hợp đồng là hai yếu tố đúng vai trũ quan trọng trong việc thiết lập hợp đồng giữa cỏc chủ thể.
Trước đõy, Phỏp lệnh Hợp đồng kinh tế khụng đưa ra một quy định cụ thể về đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận giao kết hợp đồng mà chỉ quy định "đơn đặt hàng, đơn chào hàng" là một trong những căn cứ để ký kết hợp đồng kinh tế. Đến Bộ luật Dõn sự năm 2005, đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận giao kết hợp đồng đó được quy định cụ thể tại cỏc điều từ Điều 390 đến Điều 400 của Bộ Luật.
Theo quy định của Bộ luật Dõn sự, đề nghị giao kết hợp đồng là "việc thể hiện rừ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của
bờn đề nghị đối với bờn đó được xỏc định cụ thể". Bộ luật quy định cỏc trường hợp được coi là đó nhận được đề nghị giao kết hợp đồng là:
a) Đề nghị được chuyển đến nơi cư trỳ, nếu bờn được đề nghị là cỏ nhõn; được chuyển đến trụ sở, nếu bờn được đề nghị là phỏp nhõn;
b) Đề nghị được đưa vào hệ thống thụng tin chớnh thức của bờn được đề nghị;
c) Khi bờn được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thụng qua cỏc phương thức khỏc.
Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là "sự trả lời của bờn được đề nghị đối với bờn đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị". Khi bờn đề nghị cú ấn định thời hạn trả lời thỡ việc trả lời chấp nhận chỉ cú hiệu lực khi được thực hiện trong thời hạn đú; nếu bờn đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đó hết thời hạn trả lời thỡ chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bờn chậm trả lời.
Trong trường hợp thụng bỏo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vỡ lý do khỏch quan mà bờn đề nghị biết hoặc phải biết về lý do khỏch quan này thỡ thụng bỏo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn cú hiệu lực, trừ trường hợp bờn đề nghị trả lời ngay khụng đồng ý với chấp nhận đú của bờn được đề nghị. Khi cỏc bờn trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua điện thoại hoặc qua cỏc phương tiện khỏc thỡ bờn được đề nghị phải trả lời ngay cú chấp nhận hoặc khụng chấp nhận, trừ trường hợp cú thỏa thuận về thời hạn trả lời.
Luật Thương mại năm 2005 đó cú những quy định cụ thể hơn về cỏc yếu tố này trong phần hợp đồng mua bỏn hàng húa. Theo Điều 51, chào hàng là một đề nghị giao kết hợp đồng mua bỏn hàng húa trong một thời hạn nhất định, được chuyển cho một hay nhiều người đó xỏc định và phải cú cỏc nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bỏn hàng húa theo quy định. Chấp nhận chào hàng là thụng bỏo của bờn được chào hàng chuyển cho bờn chào hàng về việc
chấp nhận toàn bộ cỏc nội dung đó nờu trong chào hàng. Thời điểm nhận và gửi đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận giao kết hợp đồng (chào hàng và chấp nhận chào hàng) cú liờn quan chặt chẽ tới việc xỏc định giao kết hợp đồng và phỏt sinh quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn. Luật Thương mại quy định: thời hạn trỏch nhiệm của bờn chào hàng bắt đầu từ thời điểm chào hàng được chuyển đi cho bờn được chào hàng đến hết thời hạn chấp nhận chào hàng. Trong trường hợp khụng xỏc định được thời hạn chấp nhận chào hàng thỡ thời hạn trỏch nhiệm của bờn chào hàng là 30 ngày kể từ ngày chào hàng được chuyển đi. Cũn thời hạn trỏch nhiệm của bờn chấp nhận chào hàng bắt đầu từ thời điểm chấp nhận chào hàng được chuyển đi cho bờn chào hàng. Tuy nhiờn Luật Thương mại lại khụng đưa ra một nguyờn tắc cụ thể để xỏc định thời điểm nhận và gửi chào hàng cũng như chấp nhận chào hàng do đú cỏc vấn đề này sẽ ỏp dụng cỏc quy định của Bộ luật Dõn sự. Luật Giao dịch điện tử năm 2005 đó bổ sung cỏc quy định cụ thể về thời điểm nhận và gửi tệp dữ liệu để phự hợp với hỡnh thức trao đổi thụng tin qua cỏc phương tiện điện tử.
Xỏc định thời điểm giao kết hợp đồng:
Thời gian và địa điểm giao kết hợp đồng cú mối quan hệ chặt chẽ với thời điểm cú hiệu lực của hợp đồng, thời điểm phỏt sinh quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn. Xỏc định được thời gian và địa điểm giao kết hợp đồng sẽ giỳp cho cỏc bờn ký kết trong quỏ trỡnh thực hiện hợp đồng cũng thuận lợi cho việc giải quyết tranh chấp sau này. Hợp đồng được coi là đó hỡnh thành và cú hiệu lực phỏp lý từ thời điểm cỏc bờn đó ký vào văn bản hoặc từ khi cỏc bờn nhận được tài liệu giao dịch thể hiện sự thỏa thuận về tất cả những điều khoản chủ yếu của hợp đồng, trừ trường hợp phỏp luật cú quy định khỏc.
Đối với hợp đồng mua bỏn hàng húa thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại, phỏp luật quy định:
Hợp đồng mua bỏn hàng húa được coi là đó ký kết kể từ thời điểm cỏc bờn cú mặt ký vào hợp đồng. Trong trường hợp cỏc bờn khụng cựng cú mặt để ký hợp đồng, hợp đồng mua bỏn hàng húa
được coi là đó ký kết kể từ thời điểm bờn chào hàng nhận được thụng bỏo chấp nhận toàn bộ cỏc điều kiện đó ghi trong chào hàng trong thời hạn trỏch nhiệm của người chào hàng [34, Điều 55]. Với những hợp đồng giao kết trờn trờn mạng, việc xỏc định thời gian và địa điểm giao kết hợp đồng rất khú phõn định nếu khụng cú những quy định chung thống nhất về thời điểm gửi và nhận tệp dữ liệu hoặc cỏc thụng tin điện tử. Khi cỏc bờn tham gia hợp đồng điện tử cung cấp dịch vụ nội dung số tức là cỏc bờn đang tham gia một hợp đồng thương mại thụng qua hệ thống điện tử. Hỡnh thức thể hiện của cỏc hợp đồng điện tử đú chớnh là cỏc thụng điệp dữ liệu hay núi cỏch khỏc cỏc thụng điệp dữ liệu là hỡnh thức thể hiện của hợp đồng điện tử. Hợp đồng được thiết lập thụng qua cỏch một bờn đưa ra lời chào hàng và một bờn chấp nhận lời chào hàng đú. Hợp đồng thương mại điện tử sẽ cú hiệu lực phỏp lý ngay mà khụng cần thiết phải cú bất kỳ một thủ tục nào khỏc và như vậy việc xỏc định thời điểm giao kết đồng điện tử sẽ căn cứ vào thời điểm nào trong quy trỡnh gửi và nhận thụng điệp dữ liệu giữa người khởi tạo thụng điệp dữ liệu và người nhận thụng điệp dữ liệu?
Luật Giao dịch điện tử năm 2005 quy định thời điểm gửi một thụng điệp dữ liệu là thời điểm thụng điệp dữ liệu này nhập vào hệ thống thụng tin nằm ngoài sự kiểm soỏt của người khởi tạo. Trờn thực tế với đặc thự của mạng Internet toàn cầu, người gửi thụng điệp dữ liệu cú thể đang hiện diện tại một nơi và mỏy chủ (server) của người gửi được đặt tại một nơi khỏc thỡ việc xỏc định thời điểm gửi thụng điệp dự liệu phải được xỏc định như thế nào? Là thời điểm thụng điệp dữ liệu ra khỏi mỏy tớnh cỏ nhõn của người gửi hay là thời điểm ra khỏi mỏy chủ của người gửi? Với quy định của Luật Giao dịch điện tử năm 2005, thời điểm gửi phải được xỏc định là thời điểm thụng điệp dữ liệu ra khỏi hệ thống mỏy chủ của người gửi.
Thời điểm nhận là thời điểm thụng điệp dữ liệu nhập vào hệ thống thụng tin được chỉ định trong trường hợp người nhận đó chỉ định một hệ thống thụng tin để nhận thụng điệp dữ liệu; nếu người nhận khụng chỉ định
một hệ thống thụng tin để nhận thụng điệp dữ liệu thỡ thời điểm nhận thụng điệp dữ liệu là thời điểm thụng điệp dữ liệu đú nhập vào bất kỳ hệ thống thụng tin nào của người nhận.
Luật Giao dịch điện tử năm 2005 chưa cú bất kỳ quy định cụ thể nào đề cập đến vấn đề thời điểm nào để xỏc định giao kết hợp đồng điện tử. Tuy nhiờn xột về bản chất, cỏc giao dịch điện tử là cỏc giao dịch dõn sự, kinh tế, thương mại, do đú cỏc quy định chung của phỏp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng phải được ỏp dụng. Đối chiếu với cỏc quy định của Bộ luật Dõn sự năm 2005 và theo tinh thần của Luật Giao dịch điện tử, cỏc trường hợp được coi là thời điểm giao kết hợp đồng điện tử là:
+ Khi người gửi thụng điệp dữ liệu đầu tiờn nhận được thụng tin xỏc nhận của người nhận thụng điệp dữ liệu, tức là khi thụng điệp dữ liệu phản hồi được gửi ra khỏi hệ thống kiếm soỏt của người gửi (thường ỏp dụng với dạng hợp đồng điện tử "click" tức là nhấp chuột vào ụ chấp thuận).
+ Hợp đồng dõn sự cũng được xem như là đó giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bờn nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu cú thỏa thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết.
+ Thời điểm giao kết hợp đồng bằng lời núi là thời điểm cỏc bờn thỏa thuận về nội dung của hợp đồng.
+ Thời điểm bờn sau cựng ký vào văn bản.
Tuy nhiờn, đối với trường hợp xỏc định thời điểm cú hiệu lực của hợp đồng theo quy định của khoản 2 Điều 104, Bộ luật Dõn sự là: "Hợp đồng dõn sự cũng được xem như là đó giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bờn nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu cú thỏa thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết" [37], khi ỏp dụng đối với dạng hợp đồng điện tử sẽ phải cú một số loại trừ sau:
a. Trường hợp trước hoặc trong khi gửi thụng điệp dữ liệu, người khởi tạo đó tuyờn bố thụng điệp dữ liệu đú chỉ cú giỏ trị khi cú thụng bỏo xỏc nhận
thỡ thụng điệp dữ liệu đú được xem là chưa gửi cho đến khi người khởi tạo nhận được thụng bỏo của người nhận xỏc nhận đó nhận được thụng điệp dữ liệu đú;
b. Trường hợp người khởi tạo đó gửi thụng điệp dữ liệu mà khụng tuyờn bố về việc người nhận phải gửi thụng bỏo xỏc nhận và cũng chưa nhận được thụng bỏo xỏc nhận thỡ người khởi tạo cú thể thụng bỏo cho người nhận là chưa nhận được thụng bỏo xỏc nhận và ấn định khoảng thời gian hợp lý để người nhận gửi xỏc nhận; nếu người khởi tạo vẫn khụng nhận được thụng bỏo xỏc nhận trong khoảng thời gian đó ấn định thỡ người khởi tạo cú quyền xem là chưa gửi thụng điệp dữ liệu đú.
Điều này nhằm bảo vệ lợi ớch của cỏc bờn tham gia hợp đồng điện tử trong cỏc trường hợp bất trắc cú thể phỏt sinh như lội của hệ thống mạng lưới truyền dẫn.
Trờn thực tiễn, cỏc hợp đồng điện tử đều được thực hiện trờn mụi trường điện tử, phụ thuộc nhiều vào thiết bị điện tử và mạng lưới truyền dẫn. Do đú, việc phỏt sinh lỗi kết nối hoặc lỗi kỹ thuật là hoàn toàn cú thể xảy ra. Theo quy định của phỏp luật, bờn nhận cú quyền coi mỗi thụng điệp nhận được như là những thụng điệp riờng và tiến hành xử lý thụng điệp dựa trờn sự thừa nhận thụng điệp đú. Tuy nhiờn, phỏp luật cũng quy định trường hợp người nhận đó nhận được thụng bỏo về lỗi liờn lạc hoặc ngay cả khi người nhận buộc phải nhận thức được rằng cú hiện tượng lỗi xảy ra, thỡ người nhận khụng cú quyền coi đú là thụng điệp nhận được đỳng với điều mà người gửi định gửi (vớ dụ, trường hợp thụng điệp dữ liệu đú là bản sao của thụng điệp dữ liệu khỏc). Cỏc bờn tham gia hợp đồng điện tử phải cú trỏch nhiệm thụng bỏo cho nhau nếu lỗi kỹ thuật hay cú bất kỳ nghi ngờ nào về lỗi kỹ thuật phỏt sinh.
Địa điểm giao kết hợp đồng điện tử.
Luật Giao dịch điện tử năm 2005 quy định địa điểm gửi thụng điệp dữ liệu là trụ sở của người khởi tạo nếu người khởi tạo là cơ quan, tổ chức hoặc
nơi cư trỳ của người khởi tạo nếu người khởi tạo là cỏ nhõn. Trường hợp người khởi tạo cú nhiều trụ sở thỡ địa điểm gửi thụng điệp dữ liệu là trụ sở cú mối liờn hệ mật thiết nhất với giao dịch. Địa điểm nhận thụng điệp dữ liệu là trụ sở của người nhận nếu người nhận là cơ quan, tổ chức hoặc nơi cư trỳ thường xuyờn của người nhận nếu người nhận là cỏ nhõn. Trường hợp người nhận cú nhiều trụ sở thỡ địa điểm nhận thụng điệp dữ liệu là trụ sở cú mối liờn hệ mật thiết nhất với giao dịch.
Bản thõn việc xỏc định "địa điểm gửi" và "địa điểm nhận" thụng điệp dữ liệu trong Luật Giao dịch điện tử hiện hành cũng khụng đồng nhất về khỏi niệm, cụ thể là đối với cỏ nhõn, việc xỏc định địa điểm gửi là "nơi cư trỳ" của người gửi và địa điểm nhận là "nơi cư trỳ thường xuyờn" của người nhận. Luật Cư trỳ năm 2006 quy định: "Nơi cư trỳ của cụng dõn là chỗ ở hợp phỏp mà người đú thường xuyờn sinh sống. Nơi cư trỳ của cụng dõn là nơi thường trỳ hoặc nơi tạm trỳ" [41]. Nơi thường trỳ là nơi cụng dõn sinh sống thường xuyờn, ổn định, khụng cú thời hạn tại một chỗ ở nhất định và đó đăng ký thường trỳ. Nơi tạm trỳ là nơi cụng dõn sinh sống ngoài nơi đăng ký thường trỳ và đó đăng ký tạm trỳ. Vậy việc Luật Giao dịch điện tử quy định "địa điểm nhận là nơi thường trỳ" sẽ được xỏc định là "nơi thường trỳ" hay "nơi tạm trỳ"? Và khỏi niệm "nơi cư trỳ" cú khỏc với "nơi cư trỳ thường xuyờn" hay khụng? Vấn đề này chưa rừ ràng trong Luật Giao dịch điện tử năm 2005.
Trở lại với vấn đề xỏc định đõu là địa điểm giao kết hợp đồng điện tử? Luật Giao dịch điện tử năm 2005 khụng quy định địa điểm nào được xỏc định là địa điểm giao kết hợp đồng mà chỉ quy định địa điểm nhận và gửi cỏc thụng điệp dữ liệu. Việc xỏc định địa điểm giao kết hợp đồng điện tử trong cung cấp dịch vụ nội dung số hết sức khú khăn do việc mụi trường kinh doanh được tiến hành phần nhiều trờn mạng Internet, chủ thể tham gia giao dịch cú thể là ở cỏc quốc gia khỏc nhau. Tuy nhiờn việc xỏc định địa điểm giao kết