II. CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH THEO QĐ CỦA LDN 2020
2. Các doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp
2.1.4. Công ty hợp danh
a) Khái niệm: CTHD là DN trong đó phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh là CSH chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một hãng chung gọi là các thành viên hợp danh. Ngoài các thành viên hợp danh còn có các thành viên góp vốn.
b) Đặc điểm:
- Phải có ít nhất 02 thành viên hợp danh, ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có
thành viên góp vốn;
- Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các
nghĩa vụ công ty ( trách nhiệm vô hạn);
- Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận ĐKDN
- Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào.
c) Địa vị pháp lý của thành viên hợp danh
- Thành viên hợp danh chỉ là cá nhân và phải có điều kiện và trình độ chuyên môn
- Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân, không làm được thành viên
hợp danh của công ty hợp danh khác trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại
Ví dụ: TH thứ nhất, A là cá nhân có năng lực, hành vi dân sự đầy đủ. Với tư cách là cá nhân, có 3 hình thức đầu tư cho A: Làm chủ Hộ kinh doanh; làm chủ DNTN; làm thành viên CTHD
A chỉ được chọn 1 trong 3 hình thức đầu tư trên
Thứ hai, A là thành viên hợp danh của công ty hợp danh ABC thì A sẽ không được làm chủ DNTN hoặc thành viên hợp danh ở CTHD khác nếu không được B và C đồng ý. Vì:
- Trong TH thứ nhất, A,B,C trong CTHD A,B,C đều chịu trách nhiệm vô hạn về TS trong kinh
doanh, trong khi chủ DNTN hay thành viên hợp danh trong CTHD khác cũng chịu trách nhiệm vô hạn. Như vậy, trừ khi B và C cùng đồng ý cho A làm TVHD ở CTHD khác hoặc chủ DNTN thì A mới được làm. (Vì: B và C cùng liên đới với A chịu trách nhiệm về các khoản nợ ở công ty ABC bằng toàn bộ TS của mình và chịu trách nhiệm ở DNTN bằng toàn bộ TS của B và C nếu B và C đồng ý cho A làm chủ DN tư nhân hoặc làm thành viên công ty
27
- Chế độ trách nhiệm về tài sản của thành viên hợp danh là chế độ trách nhiệm vô hạn. Nghĩa
vụ của các thành viên hợp danh với nhau là liên đới.
- Thành viên hợp danh không được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác thực hiện
kinh doanh cùng ngành nghề của công ty.
- Thành viên hợp danh không được chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại
công ty cho cá nhân, tổ chức khác nếu không được các thành viên hợp danh còn lại đồng ý.
- Các thành viên hợp danh là người đại diện theo pháp luật của công ty và tổ chức điều hành
hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty (Thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhiệm các chức danh quản lý và kiểm soát công ty
- Thành viên hợp danh bị chấm dứt tư cách khi tự nguyện rút vốn khỏi công ty, bị khai trừ khỏi
công ty, chết hoặc mất tích…
d) Địa vị pháp lý của thành viên góp vốn
- Thành viên góp vốn có thể là cá nhân, tổ chức không yêu cầu về trình độ chuyên môn và
không bắt buộc phải có trong công ty hợp danh.
- Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty.
- Thành viên góp vốn không được tham gia quản lý công ty, không được tiến hành công việc
kinh doanh nhân danh công ty
- Thành viên góp vốn được chuyển nhượng phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác
- Được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác tiến hành kinh doanh cùng ngành nghề
với công ty
Phân biệt địa vị pháp lý của thành viên góp vốn và thành viên hợp danh trong CTHD?
Thành viên hợp danh Thành viên góp vốn
Tư cách thành viên Bắt buộc phải có
Phải có điều kiện về chuyên môn Chỉ là một cá nhân
Không bắt buộc
Không yêu cầu trình độ chuyên môn
Có thể là cá nhân hoặc tổ chức Chế độ trách nhiệm
về TS
TVHD chịu trách nhiệm vô hạn về TS
Chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn đã góp
Kiểm soát và quản lý TVHD phân công nhau đảm nhiệm chức năng kiểm soát và
Không được tham gia quản lý công ty và không được tiến hành
28
quản lý công ty công việc kinh doanh nhân danh
công ty
Quyền và nghĩa vụ Không được phép nhân danh cá
nhân khác
TVHD không được chuyển nhượng nếu không được sự chấp thuận của các TV khác
Được phép nhân danh cá nhân khác
Có quyền tự do chuyển nhượng vốn.
e) Bộ máy tổ chức quản lý của công ty hợp danh
- Hội đồng thành viên : (gồm các thành viên hợp danh và thanfh iên góp vốn (nếu có)
- HĐTV bầu 1 thành viên hợp danh làm Chủ tịch đồng thời kiêm Giám đốc/ Tổng giám đốc
29