2.2.2.1. Khái niệm
Khi thiết lập quan hệ hợp đồng, các bên đều hướng đến những lợi ích nhất định, những lợi ích đó chỉ đạt được khi hợp đồng được thực hiện đúng. Việc một trong các bên không thực hiện đúng hợp đồng tất yếu sẽ dẫn đến những hậu quả pháp lý nhất định. Hậu quả đó có thể là lợi ích của các bên bị xâm hại - làm phát sinh thiệt hại vật chất. Vấn đề đặt ra là trách nhiệm được áp dụng như thế nào đối với bên vi phạm hợp đồng, những thiệt hại vật chất của bên bị vi phạm sẽ được giải quyết ra sao. Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng được đặt ra nhằm giải quyết vấn đề nêu trên.
Bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng là hình thức trách nhiệm được ghi nhận hầu hết trong hệ thống pháp luật các nước trên thế giới. Theo truyền thống pháp luật của các nước châu Âu lục địa, bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng là biện pháp thứ yếu, chỉ được áp dụng nếu không thực
62
hiện đúng hợp đồng. Theo hệ thống pháp luật Anh – Mỹ đây là hình thức trách nhiệm thông dụng và hiệu quả.
Ở Việt Nam trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng được ghi nhận trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật khác nhau về hợp đồng và được áp dụng phổ biến. Từ BLDS đến LTM và các văn bản quy phạm pháp luật chuyên ngành khác về hợp đồng đều có quy định về hình thức trách nhiệm này. Tuy nhiên, theo BLDS thế nào là bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng thì vấn đề này chưa được làm rõ và chưa mang tính khái quát cao, trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng chỉ được đề cập cụ thể đối với từng trường hợp vi phạm nghĩa vụ cụ thể. Theo đó, BLDS quy định khi bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ giao vật mà gây thiệt hại
thì người này có trách nhiệm bồi thường, hoặc “trong trường hợp bên có nghĩa vụ không thực hiện được nghĩa vụ theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này mà gây thiệt hại cho bên có quyền thì ngoài việc thanh toán giá trị của vật còn phải bồi thường thiệt hại cho bên có quyền” [20, Điều 303, khoản 3].
Trong trường hợp bên có nghĩa vụ không thực hiện một công việc mà mình phải thực hiện thì bên có quyền có thể yêu cầu bên có nghĩa vụ tiếp tục thực hiện hoặc tự mình thực hiện hoặc giao cho người khác thực hiện công việc đó và yêu cầu bên có nghĩa vụ thanh toán chi phí hợp lý và bồi thường thiệt hại.
Như vậy, BLDS có quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ dân sự, dùng phương pháp liệt kê để xác định những trường hợp được bồi thường thiệt hại nhưng không đưa ra khái niệm thế nào là bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng
Khắc phục được hạn chế của BLDS, LTM quy định về chế tài bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng mang tính khái quát cao hơn. Trách nhiệm này được quy định từ Điều 302 đến Điều 307, trong đó có đưa ra khái
63
bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm” [21, Điều 302, khoản 1]. Với quy định trên bồi thường thiệt hại do vi
phạm hợp đồng là hình thức trách nhiệm được áp dụng nhằm để bù đắp những thiệt hại thực tế cho bên bị thiệt hại, nó có chức năng chủ yếu là bồi hoàn, bù đắp, khôi phục lợi ích vật chất bị thiệt hại cho bên bị vi phạm.
Quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD, pháp luật xây dựng ghi nhận một cách khiêm tốn, chưa mang tính khái quát cao. Cụ thể, Luật xây dựng năm 2014 và Nghị định 48 có quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại của bên giao thầu và bên nhận thầu bằng việc ghi nhận các căn cứ áp dụng trong từng trường hợp cụ thể, quy định mang tính liệt kê các trường hợp mỗi bên phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại. Theo đó, bên giao thầu phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho bên nhận thầu trong các trường hợp sau: Nguyên nhân của bên giao thầu dẫn tới công việc theo hợp đồng bị bỏ dở giữa chừng, thực hiện chậm, ngừng công việc, rủi ro, điều phối máy móc, thiết bị, vật liệu và cấu kiện ứ đọng cho bên nhận thầu; Bên giao thầu cung cấp tài liệu, điều kiện cần thiết cho công việc không đúng với các thỏa thuận trong hợp đồng làm cho bên nhận thầu phải thi công lại, tạm ngừng hoặc sửa đổi công việc; Trường hợp trong HĐXD quy định bên giao thầu cung cấp nguyên vật liệu, thiết bị, và các yêu cầu khác mà cung cấp không đúng thời gian và yêu cầu theo quy định; Bên giao thầu chậm thanh toán theo thỏa thuận trong hợp đồng. Bên nhận thầu phải bồi thường thiệt hại cho bên giao thầu trong các trường hợp sau: Chất lượng công việc không bảo đảm với thỏa thuận trong hợp đồng hoặc kéo dài thời hạn hoàn thành do lỗi của bên nhận thầu gây ra; Do nguyên nhân của bên nhận thầu dẫn tới gây tổn hại cho người và tài sản trong thời hạn bảo hành.
Ngoài các trường hợp nêu trên, NTTC còn phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho bên giao thầu khi NTTC chậm bàn giao công trình xây
64
dựng hoặc hạng mục công trình xây dựng mà có rủi ro đối với công trình, hạng mục công trình đó.
Trong trách nhiệm pháp lý nói chung, hiện nay có tồn tại khái niệm về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng. Tuy nhiên giữa trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD và trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài HĐTCXD có sự khác nhau cơ bản. Đó là:
- Về quan hệ hợp đồng giữa bên gây thiệt hại và bên bị thiệt hại.
Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD được xây dựng bởi các quy phạm được thiết lập để điều chỉnh chế độ hợp đồng, có thể coi nó là một phần của chế định hợp đồng trong pháp luật dân sự và pháp luật thương mại. Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD chỉ tồn tại khi giữa các bên có tồn tại quan hệ HĐTCXD, nó chỉ phát sinh khi xuất hiện sự vi phạm một hay nhiều nghĩa vụ từ quan hệ hợp đồng đó. Giữa bên gây thiệt hại và bên bị thiệt hại có quan hệ HĐTCXD với nhau. Còn trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài HĐTCXD là loại trách nhiệm dân sự phát sinh bên ngoài, không phụ thuộc, không liên quan đến hành vi thực hiện HĐTCXD hoặc có hành vi vi phạm HĐTCXD những thiệt hại gây ra cho bên thứ ba không tham gia quan hệ HĐTCXD.
- Về hành vi vi phạm gây thiệt hại
Khi xem xét đến hành vi vi phạm gây thiệt hại, thì đối với trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD, hành vi này là hành vi vi phạm những cam kết, nghĩa vụ cụ thể từ quan hệ hợp đồng mà hai bên đã thiết lập. Đối với trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài HĐTCXD, thì hành vi vi phạm gây thiệt hại là hành vi vi phạm những quy định của pháp luật nói chung mà dẫn đến thiệt hại chứ hành vi đó không phát sinh từ những nghĩa vụ, cam kết theo HĐTCXD giữa các bên (nếu có HĐTCXD).
65
Với trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD, trường hợp nhiều người cùng gây ra thiệt hại thì họ liên đới chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại nếu khi giao kết họ có thỏa thuận trước về vấn đề chịu trách nhiệm liên đới. Còn đối với trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài HĐTCXD, trường hợp nhiều người cùng gây ra thiệt hại thì họ đều phải chịu trách nhiệm liên đới theo quy định của pháp luật.
2.2.2.2. Hậu quả pháp lý của việc áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại
Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng được quy định là hậu quả bất lợi về tài sản mà bên vi phạm hợp đồng phải gánh chịu mà theo
quy định của pháp luật “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại bao gồm trách nhiệm bồi thường thiệt hại về vật chất” [20, Điều 307, khoản 1]. Trong hợp
đồng thi công xây dựng công trình, hậu quả pháp lý mà bên vi phạm hợp đồng phải gánh chịu đó là việc bên vi phạm phải bồi thường những tổn thất do hành
vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm. Hay nói cách khác bên vi
phạm hợp đồng phải bồi hoàn, bù đắp, khôi phục những lợi ích vật chất bị mất, bị giảm sút mà bên bị vi phạm phải gánh chịu do hành vi vi phạm hợp đồng của họ gây ra.
Các loại thiệt hại mà bên vi phạm hợp đồng thi công xây dựng phải chịu trách nhiệm bồi thường cho bên kia, không được pháp luật chuyên ngành về xây dựng quy định cụ thể. Tuy nhiên, căn cứ vào các quy định chung về cách tính thiệt hại theo quy định của Bộ luật dân sự hiện hành và các văn bản quy phạm pháp luật khác có liên quan thì có thể xác định được các loại thiệt hại này. Đối với bên giao thầu, thiệt hại đó là những chi phí mà bên giao thầu phải bỏ ra để sửa chữa, khắc phục các sản phẩm, công trình xây dựng bị hư hỏng, bị khiếm khuyết, các chi phí về bồi thường thiệt hại, phạt hợp đồng đối với bên thứ ba mà bên giao thầu phải gánh chịu do những vi phạm về chất lượng, tiến độ của bên nhận thầu, các thiệt hại về tính mạng, sức khỏe của
66
người thuộc bên giao thầu tham gia quá trình thi công. Đối với bên nhận thầu, các thiệt hại về vật chất là các chi phí mà họ phải bỏ ra do công việc bị bỏ dở giữa chừng, ngừng công việc, thuê máy móc thiết bị thi công, vật liệu, cấu kiện bị ứ đọng do lỗi của bên giao thầu gây ra. Bên cạnh đó còn có các chi phí cho việc thi công lại, sửa chữa, khắc phục những sai sót của công trình do lỗi của bên giao thầu.
Thiệt hại phải được bồi thường trong HĐTCXD được pháp luật quy định
còn bao gồm khoản “lãi suất quá hạn” [4, Điều 42, khoản 2, điểm d] đối với việc
chậm thanh toán hợp đồng của bên giao thầu. Khoản lãi suất quá hạn này áp dụng cho ngày đầu tiên chậm thanh toán do ngân hàng thương mại mà bên nhận thầu mở tài khoản công bố kể từ ngày đầu tiên chậm thanh toán cho đến khi bên giao thầu đã thanh toán đầy đủ cho bên nhận thầu. Như vậy pháp luật chuyên ngành quy định về HĐXD quy định trách nhiệm đối với khoản lãi chậm trả của bên giao thầu là trách nhiệm bồi thường thiệt hại, khoản lãi chậm trả được coi là khoản thiệt hại của bên nhận thầu mà bên giao thầu phải chịu trách nhiệm bồi thường
Về mức bồi thường thiệt hại, Bộ luật dân sự quy định “nếu không có thỏa thuận trước về mức bồi thường thiệt hại thì phải bồi thường toàn bộ thiệt hại” [20, Điều 422, khoản 3]. Tương tự, Nghị định 48 xác định “mức bồi thường tổn thất phải tương đương với mức tổn thất của bên kia”[4, Điều 42, khoản 3]. Như
vậy, với quy định nêu trên thì mức bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng
là “toàn bộ tổn thất” hay nói cách khác tổn thất gây ra cho bên bị vi phạm bao
nhiêu thì bên vi phạm phải bồi thường bấy nhiêu, không có tổn thất xảy ra thì không phải bồi thường. Do vậy, pháp luật quy định nghĩa vụ chứng minh thiệt hại thuộc về bên yêu cầu bồi thường thiệt hại. Theo đó bên yêu cầu bồi thường phải chứng minh những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng của phía bên kia gây ra. Bên cạnh nghĩa vụ chứng minh tổn thất gây ra, pháp luật còn quy định
67
bên yêu cầu bồi thường thiệt hại còn có nghĩa vụ hạn chế tổn thất do hành vi vi
phạm hợp đồng gây ra. Đây là quy định “hoàn toàn hợp lý, thể hiện một cách đầy đủ nguyên tắc thiện chí và trung thực trong việc ký kết và thực hiện hợp đồng, đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên” [18, tr. 46].
Đối với việc áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong mối quan hệ giữa CĐT với nhà thầu chính và nhà thầu phụ, pháp luật quy định: Nhà thầu chính phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho chủ đầu tư ngay cả trong trường hợp nhà thầu phụ vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng thầu phụ gây ra thiệt hại cho CĐT. Bởi lẽ, pháp luật quy định nhà thầu chính phải chịu trách nhiệm trước chủ đầu tư về chất lượng thực hiện các công việc xây dựng kể cả những công việc do nhà thầu phụ thực hiện. Đối với hành vi vi phạm hợp đồng của
một bên do nguyên nhân của bên thứ ba, pháp luật cũng quy định “bên vi phạm phải gánh chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng trước bên kia. Tranh chấp giữa bên vi phạm với bên thứ 3 được giải quyết theo quy định của pháp luật” [4,
Điều 42, khoản 4]. Bên cạnh đó, pháp luật còn quy định nếu hành vi vi phạm hợp đồng của một bên xâm hại tới thân thể, quyền lợi, tài sản của bên kia, bên bị tổn hại có quyền yêu cầu bên kia gánh chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo thỏa thuận trong hợp đồng và của pháp luật có liên quan.
Về quan hệ giữa trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng với buộc thực hiện đúng hợp đồng, pháp luật quy định bên bị vi phạm hợp đồng có thể áp dụng các biện pháp buộc sửa chữa hư hỏng của công trình vừa áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại đối với bên vi phạm hợp đồng. Cụ thể pháp luật quy định trong trường hợp một bên không thực hiện nghĩa vụ hợp đồng hoặc thực hiện nghĩa vụ hợp đồng không phù hợp với quy định thì sau khi thực hiện nghĩa vụ hoặc áp dụng biện pháp sửa chữa còn phải chịu trách nhiệm bồi thường tổn thất nếu bên kia còn bị những tổn thất khác. Việc áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại cùng với các biện pháp khác, mặc dù
68
pháp luật không quy định nhưng bên bị vi phạm hợp đồng có thể áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại cùng với tạm ngừng thực hiện hợp đồng cũng như áp dụng với biện pháp đình chỉ hoặc hủy bỏ hợp đồng theo quy định. Tuy nhiên việc áp dụng kết hợp các biện pháp này cần căn cứ vào tính chất và mức độ vi phạm HĐTXD để áp dụng cho phù hợp.
2.2.2.3. Thực tiễn áp dụng quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại
Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm HĐTCXD được Luật xây dựng năm 2014 và Nghị định 48 quy định, theo đó, bên giao thầu, bên nhận thầu xây dựng sẽ phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho bên kia do hành vi vi phạm HĐTCXD thuộc các trường hợp mà pháp luật quy định. Khi nghiên cứu về các quy định này, tác giả nhận thấy có một số hạn chế trong
quy định và bất cập trong thực tiễn áp dụng như sau:
-Thứ nhất là, pháp luật quy định các hành vi phạm HĐTCXD là căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại mang tính chất liệt kê không đầy đủ đã dẫn đến việc áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại trên thực tế thiếu tính bao quát, chưa phù hợp với thực tiễn.
Một trong các căn cứ quan trọng và đầu tiên để xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại theo hợp đồng chính là hành vi vi phạm HĐTCXD. Theo đó, vi phạm hợp đồng là việc một bên không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của pháp luật. Pháp luật xây dựng đã không quy định khái quát về hành vi vi phạm HĐTCXD mà quy định liệt kê các trường hợp là hành vi vi phạm HĐTCXD làm căn cứ áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại. Đối với bên nhận thầu phải bồi thường
cho bên giao thầu trong trường hợp “Chất lượng công việc không bảo đảm với