5. Bố cục của đề tài
1.3.3.2. Xâm phạm bí mật kinh doanh sau khi có Luật sở hữu trí tuệ năm
Kế thừa Nghị định 54/2000 NĐ-CP, Bộ luật dân sự năm 2005. Luật sở hữu trí tuệ có hiệu lực ngày 01/7/2006. Đây là luật chuyên ngành sở hữu trí tuệ đầu tiên của Việt Nam sự ra đời của luật này đã thay thế gần như toàn bộ các nghị định và văn bản hướng dẫn của từng lĩnh vực sở hữu trí tuệ trước đó. Luật sở hữu trí tuệ cũng thống nhất và tập hợp các quy định về sở hữu trí tuệ trong các văn bản trước đây trong luật chuyên nghành với sự phân định rõ thành ba lĩnh vực: bản quyền, sở hữu công nghiệp trong đó có bí mật kinh doanh là một trong các đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp và quyền đối với giống cây trồng .
So với các văn bản trước khi có Luật sở hữu trí tuệ năm 2005 ra đời thì luật sở hữu trí tuệ nói chung và bí mật kinh doanh- đối với quyền sở hữu công nghiệp
24
nói riêng có một số điểm mới. Đặc biệt, luật cũng có những quy định mới lưu hành dược phẩm, nông hóa phẩm phải cung cấp kết quả thử nghiệm hoặc bất kỳ dữ liệu nào khác là bí mật kinh doanh chủ sở hữu khi nộp đơn xin cấp giấy phép kinh doanh phải bộc lộ cho cơ quan có thẩm quyền đồng thời bộc lộ trong trường hợp bảo vệ công chúng.
Pháp luật về sở hữu trí tuệ nói chung và về xâm phạm bí mật kinh doanh nói riêng khi được ban hành tại Việt Nam trải qua nhiều năm đã có sự thay đổi cho phù hợp với công việc thực tiễn của xã hội, đồng thời cũng đáp ứng tình hình kinh tế thời hội nhập.
1.4.Phân biệt hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh
Bí mật kinh doanh không phải là kiểu dáng công nghiệp, giải pháp hữu ích, chỉ dẫn địa lý mà chỉ là đơn thuần là những thông tin (không là hiểu biết thông thường) phát sinh trong kinh doanh; có giá trị sử dụng trong thực tế và đem lại lợi ích cho người nắm giữ hoặc người sử dụng; đang được chủ sở hữu bảo mật.
Theo kinh nghiệm của các nước, khó có thể liệt kê những thông tin nào được coi là bí mật kinh doanh và không có cơ chế đăng ký quyền sở hữu đối với bí mật kinh doanh và không có cơ chế đăng ký quyền sở hữu đối với bí mật kinh doanh. Các thông tin về nguồn nguyên liệu, nguồn khách hàng tiềm năng,... đều có thể là bí mật kinh doanh của doanh nghiệp.
25
CHƯƠNG 2
QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT, THỰC TRẠNG VÀ ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN VỀ HÀNH VI XÂM PHẠM BÍ MẬT KINH DOANH TRONG LUẬT CẠNH
TRANH 2.1. Chủ thể xâm phạm bí mật kinh doanh
Theo luật cạnh tranh đối tượng chịu sự áp dụng là :
- Tổ chức, cá nhân kinh doanh (sau đây gọi chung là doanh nghiệp) bao gồm cả doanh nghiệp sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích, doanh nghiệp hoạt động trong các nghành, lĩnh vực thuộc độc quyền nhà nước và doanh nghiệp nước ngoài hoạt động ở Việt Nam;
Tổ chức kinh doanh theo luật Việt Nam được hiểu: “Các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế và tổ chức, cá nhân có liên quan đến việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của các doanh nghiệp”9.
- Hiệp hội ngành nghề hoạt động ở Việt Nam.
Hiệp hội có nghĩa là “Là tổ chức quần chúng gồm nhiều tổ chức nhỏ hơn cùng tham gia trên tinh thần tự nguyện, có tính chất như một hội”. Hiệp hội gồm hiệp hội ngành hàng và hiệp hội ngành nghề là diễn đàn của các doanh nghiệp có thể đưa ra thỏa thuận nhằm hạn chế cạnh tranh để bảo hộ quyền lợi doanh nghiệp thành lập của các hội viên của hiệp hội, ảnh hưởng đến môi trường cạnh tranh lành mạnh. Tuy nhiên, không phải tất cả các hiệp hội nào cũng trở thành đối tượng điều chỉnh của luật cạnh tranh mà chỉ là hiệp hội ngành nghề tham gia cạnh tranh trên thị trường mới thuộc đối tượng điều chỉnh của luật cạnh tranh.
2.2. Các hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh đối với doanh nghiệp
2.2.1.Hành vi tiếp cận, thu thập thông tin thuộc bí mật kinh doanh là việc doanh nghiệp tìm cách có được các thông tin thuộc bí mật kinh doanh của doanh nghiệp khác một cách bất chính
Để cấu thành nên hành vi này thì cần phải xác định hai điều kiện cơ bản sau đây:
9
26
- Thứ nhất là, doanh nghiệp vi phạm này đang nổ lực tiếp xúc hoặc góp nhặt những thông tin thuộc bí mật kinh doanh của người khác.
- Thứ hai là, việc tiếp cận, thu thập thông tin là bất chính, không lành mạnh. Tính chất bất chính của các hành vi được thể hiện thông qua phương cách mà doanh nghiệp sử dụng để tiếp cận, thu thập bí mật kinh doanh. Theo đó, việc tiếp cận, thu thập bí mật kinh doanh bị coi là bất chính khi người thực hiện hành vi đã:
• Chống lại các biện pháp bảo mật của người sở hữu hợp pháp bí mật kinh doanh đó; quy định này được hiểu là nghiêm cấm việc tiếp cận, thu thập thông tin thuộc bí mật kinh doanh mà không được sự đồng ý của người sở hữu bí mật kinh doanh đó. Ví dụ như: hành vi truy cập một cách trái phép vào hệ thống mã nguồn (máy tính) lưu giữ bí mật kinh doanh thuộc sỡ hữu của một doanh nghiệp khác10.
• Vi phạm hợp đồng bảo mật với chủ sở hữu của bí mật kinh doanh hoặc lừa gạt, lợi dụng lòng tin của người có nghĩa vụ bảo mật; chủ thể của hành vi này có thể là nhân viên chủ chốt, người nắm một khâu kỹ thuật nơi người đó đang làm việc bằng việc sao chép dữ liệu, chụp ảnh, quay phim các tài liệu, quá trình, công đoạn sản xuất,... rồi bán cho người cần sử dụng thông tin. Hoặc đối thủ cạnh tranh người cần có những thông tin sử dụng những cách tiếp cận không lành mạnh dụ dỗ, xui khiến, ép buộc người có nhiệm vụ bảo mật thông tin nhằm thu thập thông tin. Hợp đồng bảo mật là hợp đồng mà theo đó một bên hợp đồng được quyền tiếp cận thông tin bí mật về kinh doanh của một chủ sở hữu nhưng có nghĩa vụ phải bảo mật thông tin đó. Bên có nghĩa vụ bảo mật làm lộ thông tin về bí quyết kinh doanh cho bên thứ ba thì bị coi là xâm phạm bí mật kinh doanh theo quy định của điều luật. Ngoài ra, điều luật cũng quy định bất kỳ hành vi nào lợi dụng quan hệ sẵn có để lừa gạt, lợi dụng lòng tin của người có trách nhiệm bảo mật và sau đó tiết lộ thông tin đó cho người thứ ba thì cũng bị coi là xâm phạm bí mật kinh doanh.
• Vi phạm khi chủ sở hữu của bí mật kinh doanh làm thủ tục theo quy định của pháp luật liên quan đến kinh doanh, làm thủ tục lưu hành sản phẩm hoặc bằng cách chống lại các biện pháp bảo mật của cơ quan Nhà nước.
10
27
Như vậy, việc có được bí mật kinh doanh chính đáng của người khác như mua lại,... sẽ được pháp luật thừa nhận. Chỉ khi nào phương cách có được các thông tin thuộc bí mật kinh doanh của người khác là bất chính và mang bản chất chiếm đoạt thì mới bị cấm đoán. Một vấn đề cần lưu ý là, theo Luật cạnh tranh, chỉ cần các doanh nghiệp thực hiện một trong ba thủ đoạn nói trên để tiếp cận hoặc thu thập bí mật kinh doanh là đủ căn cứ kết luận về sự vi phạm mà không yêu cầu mục đích tiếp cận, thu thập phải hoàn tất11.
Ví dụ: Một doanh nghiệp mua chuộc nhân viên của doanh nghiệp khác giúp cho mình tiếp cận, thu thập bí mật kinh doanh thuộc bí mật kinh doanh của họ (với điều kiện nhân viên này có đủ thẩm quyền và khả năng thực hiện hành vi) lập tức hành vi vi phạm cấu thành mà không cần xác định doanh nghiệp vi phạm đã có được bí mật kinh doanh hay chưa.
2.2.2. Hành vi tiết lộ thông tin thuộc bí mật kinh doanh
Theo Từ điển Tiếng Việt, “tiết lộ”, được diễn giải là để cho người khác biết một việc phải giữ kín. Để thực hiện được hành vi, doanh nghiệp vi phạm đang có được, biết được bí mật kinh doanh của doanh nghiệp khác. Việc doanh nghiệp có được bí mật kinh doanh là hợp pháp, có nghĩa vụ phải bảo mật thông tin đó (ví dụ đã ký kết hợp đồng bảo mật với chủ sở hữu ...). Ví dụ như: một cá nhân sau một thời gian làm việc cho một doanh nghiệp sản xuất và nắm được bí mật kinh doanh của doanh nghiệp đó, đã tiết lộ cho doanh nghiệp khác hoặc sử dụng cho chính mình để thành lập một doanh nghiệp trên cơ sở sử dụng thông tin về bí mật kinh doanh mà không được phép của chủ sở hữu bí mật kinh doanh.
Biểu hiện của hành vi doanh nghiệp đã để cho người khác biết các thông tin thuộc bí mật kinh doanh của doanh nghiệp khác trong các tình huống sau đây:
- Thứ nhất, không được phép của chủ sở hữu, có thể người có được bí mật kinh doanh thông qua hợp đồng chuyển quyền sử dụng nhưng lại không thực hiện các biện pháp bảo mật đối với bí mật kinh doanh đó, họ bộc lộ bí mật kinh doanh cho mọi người biết. Cũng có thể người bộc lộ lại là người nằm trong khâu sản xuất, dây chuyền tạo nên bí mật kinh doanh đó là vì lợi cho bản thân mà không giữ
11 Lê Danh Vĩnh, Hoàng Xuân Bắc, Nguyễn Ngọc Sơn, Pháp luật cạnh tranh tại Việt Nam, Nxb. Tư pháp, Hà Nội, 2006, tr.145.
28
bí mật đem bí mật đó ra sản xuất. Hoặc việc rò rĩ thông qua những nhân viên nghĩ hưu, những người nghĩ việc những bí mật đó còn nằm, ghi nhớ trong đầu họ và mang đi khi rời khỏi cơ quan nơi mình làm việc.
- Thứ hai, vi phạm hợp đồng bảo mật với chủ sở hữu của bí mật kinh doanh hoặc lừa gạt, lợi dụng lòng tin của người có nghĩa vụ bảo mật được nêu như trên.
Theo Luật Cạnh tranh, cho dù với động cơ và mục đích gì, hành vi tiết lộ bí mật kinh doanh chỉ cần có đủ hai tình huống trên sẽ bị coi là cạnh tranh không lành mạnh.
2.2.3. Sử dụng bí mật kinh doanh của doanh nghiệp khác
Việc doanh nghiệp sử dụng bí mật kinh doanh của người khác cho hoạt động kinh doanh của mình bị coi là cạnh tranh không lành mạnh nếu thuộc một trong hai trường hợp sau đây:
- Thứ nhất, không được phép của chủ sở hữu bí mật đó, đối với người muốn có được bí mật kinh doanh đã biết, hoặc có nghĩa vụ phải biết rằng bí mật kinh doanh đó có được một cách không hợp pháp mà vẫn muốn chiếm lấy thì xem là xâm phạm theo quy định tại Điểm e Khoản 1 Điều 127. Pháp luật Việt Nam chưa làm rõ trách nhiệm pháp lý của người thứ ba để xác định có hay không hành vi xâm phạm đối với bí mật kinh doanh, thì vấn đề đặt ra ở đây là làm thế nào để xác định được trường hợp người thứ ba biết hoặc có nghĩa vụ phải biết về việc bí mật kinh doanh đó là được tiếp nhận một cách hợp pháp hay không. Pháp luật Việt Nam cũng chưa có giải thích cũng như quy định các căn cứ cụ thể.
- Thứ hai, nhằm mục đích kinh doanh, xin giấy phép liên quan đến kinh doanh hoặc lưu hành sản phẩm. Trong trường hợp này, pháp luật không quan tâm đến nguồn gốc, tính hợp pháp của bí mật kinh doanh mà chỉ cần xác định tính không được phép của chủ sở hữu đối với việc sử dụng là đủ để kết luận về sự vi phạm này. Đối với trường hợp Điểm d, f Khoản 1 Điều 127 Luật sở hữu trí tuệ thì cơ quan có thẩm quyền khi tiếp nhận hồ sơ đăng ký kinh doanh thì trong hồ sơ sẽ có những vấn đề liên quan đến bí mật kinh doanh. Nhiệm vụ của họ là phải thực hiện các biện pháp cần thiết để bảo mật những thông tin bí mật đó cho chủ thể đi đăng ký. Tuy nhiên trong hiệp định TRIPS thì các nhà đàm phán lại lo ngại về việc giữ bí mật về dữ liệu thử nghiệm được nộp cho các cơ quan có thẩm quyền. Vì quá
29
trình phê duyệt thường kéo dài, như là đối với dược phẩm nên cơ hội cho việc chiếm đoạt trái phép các dữ liệu đó bởi các đối thủ cạnh tranh là hiển nhiên. Điều lo ngại này đã được thể hiện tại Điều 39 Hiệp định TRIPS cụ thể: “Nếu các thành viên quy định rằng điều kiện để được cấp phép dược phẩm hoặc nông hóa phẩm có chứa các thành phần hóa học mới là phải nộp kết quả thử nghiệm hoặc các dữ liệu bí mật khác thu được nhờ những nổ lực lớn, thì phải bảo hộ các dữ liệu đó chống lại việc sử dụng thương mại không lành mạnh. Ngoài ra các thành viên phải bảo hộ các dữ liệu đó chống lại việc tiết lộ trừ trường hợp bảo vệ công chúng hoặc các biện pháp thực hiện các biện pháp nhằm đảm bảo các dữ liệu đó được bảo vệ trước việc sử dụng trong thương mại không lành mạnh”. Bất cứ hành vi nào làm bộc lộ bí mật kinh doanh trong hồ sơ đó thì dù cố ý hay vô ý vẫn bị xem là xâm phạm đối với bí mật kinh doanh.
Trường hợp này doanh nghiệp tiếp cận, thu thập bất luận trái phép hay được phép bí mật kinh doanh của doanh nghiệp khác thông qua các hồ sơ mà doanh nghiệp phải nộp khi thực hiện các thủ tục hành chính có liên quan đến hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp như: đăng ký kinh doanh, đăng ký bảo hộ nhãn hiệu, luận chứng kinh tế kỹ thuật,... và sau đó sử dụng những thông tin này đến kinh doanh hoặc lưu hành sản phẩm12. Hoặc trường hợp dùng các biện pháp chống lại biện pháp bảo mật của cơ quan nhà nước về bí mật kinh doanh và sử dụng những thông tin bí mật này phục vụ mục đích và hoạt động kinh doanh của mình.
Có thể thấy rằng, quy định cấm các hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh trong Luật Cạnh tranh góp thêm khả năng điều tiết quan hệ và bảo vệ thành quả chính đáng của các nhà kinh doanh13.
2.3. Những vấn đề xử lý hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh
2.3.1. Mức phạt quy phạm theo quy định hành chính
Theo nghị định 120/2005 NĐ-CP quy định hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh :
12 Lê Hoàng Oanh, Bình luận khoa học Luật Cạnh tranh, NXB Chính trị quốc gia, năm 2005, tr. 133. 13 Lê Danh Vĩnh, Hoàng Xuân Bắc, Nguyễn Ngọc Sơn, Pháp luật cạnh tranh tại Việt Nam, Nxb. Tư pháp, Hà Nội, 2006, tr.147.
30
“ Phạt tiền từ 5.000.000 đồng đến 10.000.000 đồng đối với các hành vi sau đây :
• Tiếp cận, thu thập thông tin thuộc bí mật kinh doanh bằng cách chống lại các biện pháp bảo mật của người sở hữu hợp pháp bí mật kinh doanh đó;
• Tiết lộ, sử dụng thông tin thuộc bí mật kinh doanh mà không được phép của chủ sở hữu bí mật kinh doanh ;
• Vi phạm hợp đồng bảo mật hoặc lừa gạt, lợi dụng lòng tin của người có nghĩa vụ bảo mật nhằm tiếp cận, thu thập và làm lộ thông tin thuộc bí mật kinh doanh của chủ sở hữu bí mật kinh doanh đó;
• Tiếp cận, thu thập thông tin thuộc bí mật kinh doanh của người khác khi người này làm thủ tục theo quy định của pháp luật liên quan đến kinh doanh, làm thủ tục lưu hành”.
“Phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 20.000.000 đồng đối với hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh quy định tại khoản 1 điều này thuộc một trong các trường hợp sau đây:
• Sử dụng bí mật kinh doanh để sản xuất và lưu thông hàng hóa, cung ứng dịch vụ trên phạm vi từ hai tỉnh, thuộc thành phố trực thuộc trung ương trở lên;