LUẬT, CHÍNH SÁCH VỀ ĐIỀU KIỆN ĐẦU TƯ, KINH DOANH: 3.2.1. Những giải pháp chung:
a) Tiếp tục xóa bỏ những hạn chế về đầu tư, kinh doanh nhằm mở rộng khả năng tiếp cận thị trường của nhà đầu tư:
Để mở rộng khả năng tiếp cận thị trường của nhà đầu tư nước ngoài phù hợp với các cam kết quốc tế nói chung và cam kết với WTO nói riêng (sau đây là gọi chung là các cam kết quốc tế), cần thực hiện những giải pháp cơ bản sau:
- Thường xuyên rà soát, xóa bỏ các điều kiện đầu tư, kinh doanh không phù hợp với các cam kết quốc tế nhằm đảm bảo thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ về mở cửa thị trường trong các điều ước quốc tế song phương, khu vực và đa phương mà Việt Nam là thành viên, đồng thời xem xét nới lỏng các điều kiện đầu tư, kinh doanh trong một số lĩnh vực, ngành nghề tuy không cam kết mở cửa, nhưng lại có khả năng đáp ứng nhu cầu phát triển và thu hút đầu tư nước ngoài của Việt Nam. - Xây dựng cơ chế giám sát có hiệu qủa việc thực hiện các cam kết của Việt Nam về điều kiện đầu tư, kinh doanh theo Hiệp định TRIMs cũng như các cam kết về mở cửa thị trường dịch vụ. Theo đó, ngoài việc ban hành văn bản mới hoặc điều chỉnh các văn bản hiện hành nhằm nội luật hóa các cam kết của Việt Nam về vấn đề này (như đã thực hiện trong khuôn khổ Luật Đầu tư và một số luật khác), cần xây dựng cơ chế hướng dẫn, giám sát UBND và Ban quản lý KCN, KCX, KKT cấp tỉnh trong việc xem xét cấp Giấy chứng nhận đầu tư/Chứng nhận kinh doanh nhằm đảm bảo để các cơ quan này tuân thủ việc áp dụng các điều kiện đầu tư, kinh doanh trong các ngành dịch vụ phù hợp với cam kết của Việt Nam, đồng thời không tùy tiện áp đặt điều kiện bắt buộc về thị trường tiêu thụ (xuất khẩu hoặc tiêu thụ trong nước), về thực hiện chương trình nội địa hóa, phát triển nguồn nguyên liệu trong nước và những hạn chế khác liên quan đến chuyển giao công nghệ, tuyển dụng lao động...
Tuy nhiên, để thực hiện có hiệu qủa nhất các giải pháp nêu trên, cần xem xét áp dụng các điều kiện/đầu tư kinh doanh khác (nếu cần thiết) để thay thế các điều kiện phải loại bỏ theo cam kết của Việt Nam nhằm duy trì mục tiêu phát triển của các ngành công nghiệp và dịch vụ, nhưng vẫn đảm bảo không trái với cam kết. Giải pháp này cần được áp dụng một cách hợp lý, khách quan, công bằng phù hợp với các cam kết của Việt Nam với WTO về cửa thị trường nói chung và thị trường dịch vụ nói riêng.
b) Tăng cường tính minh bạch, công khai của hệ thống pháp luật, chính sách về điều kiện đầu tư, kinh doanh:
Công khai, minh bạch mọi chính sách, cơ chế quản lý là một trong những tiêu chí của xã hội "công bằng, dân chủ, văn minh" và cũng là tiền đề cho việc chống tham nhũng và tạo ra thị trường cạnh tranh, giảm chi phí giao dịch cho doanh nghiệp và công dân. Đồng thời, như đã trình bày ở trên, minh bạch hóa các điều kiện đầu tư, kinh doanh và chế độ cấp phép trong các ngành dịch vụ cũng là một trong những cam kết quan trọng của Việt Nam trong khuôn khổ WTO cũng như các điều ước quốc tế có liên quan khác. Việc hoàn thiện hệ thống pháp luật, chính sách về vấn đề này không chỉ nhằm tuân thủ các nghĩa vụ quốc tế của Việt Nam mà còn là giải pháp không thể thiểu trong việc cải thiện môi trường đầu tư, kinh doanh nhằm nâng cao sức hấp dẫn và cạnh tranh của Việt Nam trong thu hút ĐTNN. Các giải pháp cụ thể cần thực hiện gồm:
- Nâng cao chất lượng và hiệu qủa của việc xây dựng quy hoạch, chiến lược phát triển của từng lĩnh vực, ngành, nghề/sản phẩm và địa bàn nhằm minh bạch hóa các mục tiêu phát triển cũng như cơ hội đầu tư, kinh doanh cho các nhà đầu tư/doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, đồng thời chấm dứt ngay việc quy định trong các quy hoạch, chiến lược này một số điều kiện đầu tư, kinh doanh không phù hợp với quy định của pháp luật cũng như cam kết quốc tế. Cũng với mục đích đó, cần chấm dứt việc áp dụng các công văn thông báo ý kiến của Thủ tướng Chính phủ về điều kiện đầu tư đối với các dự án không thuộc Danh mục lĩnh vực đầu tư, kinh doanh có điều kiện theo quy định của Luật Đầu tư, Nghị đinh 108 cũng như một số Luật, Pháp lệnh, Nghị định khác.
- Công bố công khai nội dung cũng như lộ trình thực hiện các cam kết quốc tế của Việt Nam về các lĩnh vực đầu tư, kinh doanh có điều kiện cũng
như các điều kiện áp dụng đối với các lĩnh vực này (xem chi tiết giải pháp này tại Mục 2 dưới đây).
- Bảo đảm quyền tự do lựa chọn ngành nghề, lĩnh vực đầu tư, kinh doanh của nhà đầu tư và doanh nghiệp theo hướng công bố công khai Danh mục các lĩnh vực/ngành nghề cấm đầu tư, kinh doanh và lĩnh vực đầu tư/ kinh doanh có điều kiện. Cụ thể, cần công bố rõ các dự án cấm đầu tư/ kinh doanh (VD: các dự án gây nguy hại đến quốc phòng, an ninh quốc gia, di tích lịch sử, văn hóa, thuần phong mỹ tục và môi trường sinh thái), đồng thời quy định cụ thể cơ sở pháp lý, tiêu chí, điều kiện, trình tự, thủ tục cấp Chứng nhận đầu tư và/hoặc Giấy phép kinh doanh đối với các lĩnh vực đầu tư, kinh doanh có điều kiện...Ngoài các lĩnh vực/ngành nghề nếu trên, nhà đầu tư/doanh nghiệp được tự do thực hiện hoạt động đầu tư, kinh doanh trong tất cả các lĩnh vực/ngành nghề mà pháp luật không cấm và/hoặc quy định phải có điều kiện.
- Xây dựng một cơ chế chung nhằm giám sát việc ban hành và áp dụng các giấy phép, điều kiện kinh doanh với mục đích: (i) thống nhất nhận thức về giấy phép, điều kiện kinh doanh; (ii) áp dụng phương pháp luận thống nhất cho việc soạn thảo, ban hành và thực hiện các quy định về giấy phép và điều kiện kinh doanh để thông qua đó tạo cơ chế giám sát có hiệu quả quá trình nói trên (iii) tiêu chuẩn hoá về hình thức, nội dung của các quy định về giấy phép và điều kiện kinh doanh; (iv) thiết lập khuôn khổ pháp lý để các bên có liên quan tham gia một cách chủ động, công bằng, minh bạch, khách quan và thực chất vào quá trình soạn thảo và thực hiện các quy định về giấy phép và điều kiện kinh doanh.
c) Cải cách mạnh mẽ thủ tục hành chính về đầu tư, kinh doanh và nâng cao hiệu qủa quản lý nhà nước về hoạt động đầu tư, kinh doanh:
Để cải cách triệt để thủ tục đầu tư, kinh doanh và hướng tới những mục tiêu dài hạn (đảm bảo quyền tự do kinh doanh, giảm chi phí tuân thủ các quy chế hành chính và cải thiện môi trường kinh doanh), cần thực hiện một số giải pháp sau:
- Công bố công khai quy trình tác nghiệp, thời gian giải quyết công việc, người chịu trách nhiệm ở tất cả các cơ quan thuộc bộ máy nhà nước và các đơn vị cung ứng dịch vụ công để mọi công dân, mọi doanh nghiệp biết; loại bỏ các thủ tục hành chính không cần thiết và các loại phí không chính thức;
- Rà soát, loại bỏ các vướng mắc về thủ tục hành chính ở tất cả các lĩnh vực nhằm đẩy nhanh tiến độ thực hiện các thủ tục về đất đai, giải phóng mặt bằng, hải quan, xuất nhập khẩu, đấu thầu, cấp con dấu...;
- Tạo dựng cơ chế để người dân và các doanh nghiệp thực hiện tố quyền, yêu cầu các cơ quan hành pháp, tư pháp hủy bỏ các văn bản hạn chế quyền tự do đầu tư, kinh doanh một cách bất hợp lý.
- Xử lý dứt điểm, kịp thời các vấn đề vướng mắc trong quá trình cấp phép, điều chỉnh Giấy chứng nhận đầu tư cũng như trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp.
Mặt khác, để nâng cao hiệu lực và hiệu quả của bộ máy hành chính nhà nước, cần thực hiện phân cấp mạnh việc quản lý nhà nước đối với hoạt động ĐTNN, đặc biệt là tăng thẩm quyền của Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh về phê duyệt, quản lý các dự án ĐTNN trên cơ sở gắn với việc tăng cường công tác kiểm tra, giám sát việc thi hành pháp luật về đầu tư; củng cố, hoàn thiện bộ máy quản lý nhà nước đối với ĐTNN, nhất là tại các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương, nâng cao trình độ của đội ngũ cán bộ, công chức nhằm đảm bảo thực hiện nhiệm vụ theo quy định tại Luật Đầu tư và quy định mới về phân cấp quản lý ĐTNN.
d) Đảm bảo tính đồng bộ và hiệu qủa của việc thực hiện các cam kết quốc tế về điều kiện đầu tư, kinh doanh:
Cùng với hệ thống pháp luật quốc gia, các điều ước quốc tế song phương về đầu tư (BIT) đã ký kết trong thời gian qua đã góp phần quan trọng
vào việc tạo dựng một khung pháp lý đồng bộ về khuyến khích và bảo hộ ĐTNN tại Việt Nam. Mặt khác, việc thực hiện các điều ước này không chỉ góp phần nâng cao sức hấp dẫn và cạnh tranh của môi trường đầu tư mà còn tạo cơ sở để Việt Nam đàm phán gia nhập và thực hiện các cam kết của Việt Nam với WTO về mở cửa thị trường nói chung cũng như cam kết về điều kiện đầu tư, kinh doanh nói riêng. Tuy nhiên, việc thực hiện các cam kết với WTO hiện nay cũng như những yêu cầu đặt ra trong việc tiếp tục mở rộng hệ thống BITs đòi hỏi phải xây dựng phương án đàm phán, thực hiện cam kết thích hợp nhằm đảm bảo tính hiệu qủa và đồng bộ của hai loại cam kết nói trên. Những giải pháp chủ yếu gồm:
- Rà soát, đánh giá toàn bộ các cam kết của Việt Nam về điều kiện đầu tư, kinh doanh để xây dựng phương án đàm phán về các vấn đề này theo hướng: (i) soạn thảo một mẫu BIT bao gồm các tiêu chuẩn chung về đối xử và bảo hộ đầu tư được chấp nhận tại các BIT mà Việt Nam đã ký kết trong thời gian qua, trong đó có các tiêu chuẩn chung về điều kiện đầu tư, kinh doanh ; (ii) xây dựng phương án đàm phán về dịch vụ trên cơ sở gắn kết giữa những mục tiêu, định hướng thu hút ĐTNN nói chung và đầu tư trong các dịch vụ nói riêng.
- Tăng cường trao đổi thông tin và phối hợp giữa các Bộ, ngành chịu trách nhiệm đàm phán về đầu tư và các phân ngành dịch vụ cụ thể nhằm đảm bảo tính thống nhất trong các cam kết của Việt Nam về các vấn đề này.
- Rà soát, điều chỉnh hệ thống pháp luật nhằm thực hiện các cam kết về đầu tư và dịch vụ, đồng thời tạo cơ sở pháp lý cho việc tiếp tục đàm phán các vấn đề này trong khuôn khổ WTO và BITs.
- Tiếp tục nghiên cứu quan hệ giữa tự do hóa đầu tư và tự do hóa dịch vụ trong tổng thể quan hệ giữa đầu tư và thương mại và có tính đến điều kiện
cụ thể của Việt Nam nhằm chuẩn bị cho việc đàm phán khung pháp lý đa phương về ĐTNN trong khuôn khổ WTO.
3.2.2. Một số giải pháp áp dụng và thực hiện cam kết của Việt Nam với WTO về điều kiện đầu tư, kinh doanh: WTO về điều kiện đầu tư, kinh doanh:
Những hạn chế, bất cập trong việc thực hiện cam kết quốc tế về điều kiện đầu tư, kinh doanh như đã trình bày tại Mục 2.3, Chương 2 cũng như những vướng mắc xung quanh việc thực hiện các quy định của pháp luật có liên quan đã đặt ra yêu cầu cấp bách phải ban hành một văn bản nhằm giải thích, hướng dẫn áp dụng và thực hiện các cam kết quốc tế về vấn đề này. Văn bản nêu trên phải phản ánh chính xác, đầy đủ những cam kết của Việt Nam, nhưng cần áp dụng linh hoạt phù hợp với pháp luật, chính sách hiện hành, đồng thời có tính đến nhu cầu mở cửa thị trường dịch vụ nói riêng và thực tiễn thu hút ĐTNN nói chung ở Việt Nam. Tuy nhiên, văn bản này không thể tạo ra các quy phạm pháp luật mới trái với cam kết và/hoặc không phù hợp với pháp luật hiện hành mà chỉ có thể diễn giải cam kết, xác định chủ trương và cách thức áp dụng cam kết. Ngoài ra, văn bản phải thể hiện rõ trách nhiệm và sự phối hợp giữa Bộ, ngành, địa phương trong việc triển khai thực hiện cam kết.
a) Nguyên tắc chung về áp dụng và thực hiện cam kết:
Tuân thủ cam kết đã thỏa thuận trong các điều ước quốc tế là nghĩa vụ có tính ràng buộc của tất cả các bên tham gia điều ước đó. Pháp luật Việt Nam cũng thừa nhận hiệu lực pháp lý cao nhất của điều ước quốc tế khi khẳng định việc áp dụng điều ước quốc tế trong trường hợp có sự khác nhau giữa quy định trong các điều ước quốc tế với các quy định tương ứng về cùng một vấn đề của pháp luật Việt Nam. Do vậy, về nguyên tắc, mọi cam kết của
Việt Nam phải được giải thích, áp dụng và thực hiện theo quy định tại các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên.
Tuy nhiên, thực tiễn áp dụng điều ước quốc tế ở các nước trên thế giới cho thấy, các điều ước quốc tế trong một số trường hợp được áp dụng một cách linh hoạt phù hợp với lợi ích và điều kiện cụ thể của từng nước miễn là không vi phạm cam kết đã thỏa thuận. Đối với Việt Nam, phần lớn các cam kết quốc tế về tự do hóa thương mại và đầu tư đều được thỏa thuận theo hướng thuận lợi hơn mức độ và phạm vi cho phép của pháp luật hiện hành, song như đã trình bày ở Mục 2.3, Chương 2 của Luận văn này, không ít các cam kết của Việt Nam trong khuôn khổ WTO cũng như một số điều ước khác có xu hướng thắt chặt, hạn chế hơn pháp luật hiện hành, và do vậy đã dựng lên những rào cản không cần thiết đối với hoạt động thu hút ĐTNN. Hơn thế nữa, một số quy định trong các điều ước quốc tế được ký kết trong thời gian qua đã trở nên lạc hậu, không theo kịp sự phát triển nhanh chóng theo chiều hướng ngày càng tích cực của hệ thống pháp luật, chính sách về đầu tư, kinh doanh. Điều đó đặt ra nhu cầu phải áp dụng cam kết quốc tế một cách linh hoạt phù hợp với lợi ích thực tế của Việt Nam cũng như sự phát triển của hệ thống pháp luật hiện hành. Theo đó, mọi cam kết/thỏa thuận trong các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên phải được tuân thủ, trừ trường hợp pháp luật hiện hành có quy định thuận lợị hơn.
Trường hợp pháp luật, chính sách có sự thay đổi theo hướng bất lợi hơn cho hoạt động của các nhà đầu tư đã được cấp Giấy phép đầu tư/ Giấy Chứng nhận đầu tư trước thời điểm Việt Nam gia nhập WTO thì cần áp dụng nguyên tắc không hồi tố đối với những thay đổi đó. Theo đó, trừ trường hợp có yêu cầu điều chỉnh Chứng nhận đầu tư hoặc đăng ký lại để hoạt động theo các điều kiện thuận lợi hơn quy định tại Biểu cam kết cụ thể về dịch vụ (nếu có), doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được cấp Giấy phép đầu tư hoặc
Chứng nhận đầu tư trước ngày 11/1/2007 không bắt buộc phải điều chỉnh lại mục tiêu, phạm vi và điều kiện hoạt động theo các quy định tại Biểu cam kết cụ thể về dịch vụ.
b) Áp dụng và thực hiện cam kết về chế độ cấp phép trong các ngành dịch vụ:
Theo cam kết với WTO, Việt Nam đã tiến hành minh bạch hóa hệ thống pháp luật, chính sách về điều kiện đầu tư, kinh doanh trong tất cả các