6. Kết cấu của luận văn
1.2. KHÁI QUÁT CHUNG VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH TƯ
HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 1.2.1. Khái niệm kiểm soát giao dịch tư lợi
Những phân tích ở mục 1.1.4 cho thấy những hệ lụy to lớn mà giao dịch tư lợi có thể gây ra cho các ngân hàng. Vì những lý do này, giao dịch tư lợi thường không được phép thực hiện. Song càng cấm đoán, chúng càng được thực hiện một cách tinh vi hơn. Với những lợi ích hấp dẫn mà giao dịch tư lợi mang lại nếu được thực hiện trót lọt, các ngân hàng thương mại không thể thụ động trông chờ vào sự trung thành của những người quản lý, thành viên góp vốn/cổ đông ngân hàng. Thay vì việc gánh chịu hậu quả mà các giao dịch tư lợi gây ra, ngân hàng phải chủ động trong việc nhận biết, ngăn ngừa và xử lý các giao dịch tư lợi đã, đang và sẽ phát sinh. Nói cách khác, ngân
26
hàng phải kiểm soát các giao dịch tư lợi và kiểm soát một cách chủ động, hiệu quả.
Một cách khái quát, kiểm soát giao dịch tư lợi là toàn bộ những cách
thức, phương thức mà ngân hàng thương mại sử dụng để nhận biết, phát hiện, kiểm tra, giám sát, ngăn ngừa và xử lý các giao dịch tư lợi đã, đang và sẽ phát sinh trong hoạt động kinh doanh của mình. Việc kiểm soát được thực
hiện trước, trong và sau khi xác lập giao dịch nhằm ngăn chặn và hạn chế tối đa số lượng giao dịch tư lợi có thể hình thành cũng như hậu quả mà nó có thể gây ra cho sự an toàn của các ngân hàng.
Hoạt động kiểm soát giao dịch tư lợi thường được xây dựng thành những quy trình, quy chế mang tính nội bộ bao gồm nhiều bước, nhiều khâu cụ thể. Sở dĩ mang tính nội bộ bởi những quy trình, quy chế này chỉ được áp dụng trong phạm vi của một ngân hàng và các ngân hàng khác nhau có những quy chế, quy trình kiểm soát giao dịch tư lợi không giống nhau. Có thể coi đây là luật do chính các ngân hàng thương mại xây dựng nên.
Tuy nhiên, kiểm soát giao dịch tư lợi không chỉ là chuyện của riêng các ngân hàng mà còn là câu chuyện của pháp luật. Bởi ngân hàng là các thể chế tài chính trung gian có vai trò quan trọng trong nền kinh tế. Sự tồn vong của các ngân hàng cũng có ảnh hưởng mật thiết tới “sức khỏe” của nền kinh tế. Hơn nữa, không chỉ các cổ đông của ngân hàng mới mong muốn ngân hàng hoạt động tốt mà Nhà nước cũng có chung mong muốn đó. Vì thế, bên cạnh việc tự các ngân hàng phải cố gắng để hoạt động sao cho hiệu quả thì Nhà nước với công cụ quyền lực là pháp luật cũng cố gắng tạo ra hành lang pháp lý tốt nhất để vừa tạo điều kiện cho các ngân hàng vừa giám sát chúng. Pháp luật về doanh nghiệp nói chung và về ngân hàng nói riêng thiết kế nhiều điều khoản cấm, hạn chế các giao dịch tư lợi, giao dịch có nguy cơ nảy sinh tư lợi phát sinh. Bên cạnh đó, pháp luật cũng đưa ra các quy trình công khai, minh bạch hóa giao dịch buộc các ngân hàng phải tuân theo hoặc khuyến nghị các ngân hàng áp dụng khi xây dựng các quy chế kiểm soát giao dịch tư lợi riêng
27
cho mình. Ngoài ra, pháp luật cũng định ra nhiều chế tài khác nhau để xử lý chủ thể thực hiện hành vi tư lợi và ngân hàng để xảy ra giao dịch tư lợi.
1.2.2. Mục đích và ý nghĩa của việc kiểm soát giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại
Những tác động tiêu cực của giao dịch tư lợi là nguyên nhân thúc đẩy các ngân hàng thương mại thực hiện việc kiểm soát loại giao dịch này. Vì thế, mục tiêu mà việc kiểm soát hướng đến là bảo vệ chủ sở hữu (tức là các cổ đông, thành viên ngân hàng), bảo vệ quyền lợi của chủ nợ (phần đông là người gửi tiền), bảo đảm an toàn hoạt động cho chính ngân hàng và cả hệ thống.
Không khó để hình dung những hậu quả có thể xảy ra đối với các ngân hàng khi thiếu đi cơ chế kiểm soát giao dịch tư lợi. Nguồn vốn bị thâm hụt, kinh doanh thua lỗ và hàng loạt các khó khăn về tài chính có thể đẩy ngân hàng tới bờ vực phá sản. Trong khi đó, mục tiêu của chủ sở hữu ngân hàng là lợi nhuận, gia tăng giá trị đồng vốn ban đầu. Cho nên, họ phải thiết lập một cơ chế quản lý vô cùng chặt chẽ để quản lý dòng di chuyển và khả năng sinh lời của nguồn vốn ban đầu trong các giao dịch thường ngày của ngân hàng. Khi nguồn vốn chảy vào các giao dịch tư lợi, chúng không những không có khả năng sinh lời mà còn có thể bị thâm hụt. Do vậy, kiểm soát các giao dịch tư lợi cũng là cách thức để ngăn chặn thất thoát vốn, đảm bảo an toàn tài chính cho hoạt động kinh doanh của các ngân hàng. Dưới góc độ vĩ mô, sự an toàn của bản thân mỗi ngân hàng cũng là sự ổn định của cả nền kinh tế.
Đối với ngân hàng thương mại, kiểm soát giao dịch tư lợi mang lại nhiều ý nghĩa tích cực.
Trước hết, nó là công cụ để ngân hàng thương mại ngăn ngừa và hạn
chế các giao dịch tư lợi phát sinh. Như đã phân tích ở trên, các giao dịch tư lợi mang tới những hệ lụy không mong muốn. Vì thế, càng hạn chế và kiểm soát tốt hơn các giao dịch tư lợi, ngân hàng càng được bảo đảm an toàn.
28
Thứ hai, nó là công cụ để các chủ sở hữu và cơ quan nhà nước kiểm tra,
giám sát hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại. Đối với các chủ sở hữu, kiểm soát giao dịch tư lợi mang một ý nghĩa đặc biệt. Do sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền quản lý nên không phải chủ sở hữu ngân hàng nào cũng tham gia quản lý ngân hàng, đặc biệt là các ngân hàng cổ phần với số cổ đông lớn. Trong khi đó, các cổ đông không thể tuyệt đối tin tưởng vào sự trung thành của những người được ủy thác quản lý ngân hàng. Do vậy, kiểm soát giao dịch tư lợi là công cụ để thông qua đó, chủ sở hữu có thể nhanh chóng nắm bắt được các giao dịch đáng ngờ, xác định phương án xử lý chúng. Thông qua đó, chủ sở hữu có thể thực hiện quyền chủ sở hữu của mình một cách chủ động và hiệu quả.
Việc kiểm soát giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại giúp cơ quan quản lý nhà nước về ngân hàng nắm bắt tình hình hoạt động, “sức khỏe tài chính” của các ngân hàng. Khi có những dấu hiệu cho thấy an toàn của ngân hàng đang bị xâm hại bởi giao dịch tư lợi, cơ quan này có thể đưa ra những cảnh báo, thậm chí là xử lý các giao dịch và người có liên quan đến giao dịch. Bên cạnh đó, thông qua việc xem xét các quy trình kiểm soát giao dịch tư lợi tại ngân hàng thương mại, cơ quan này có thể tìm ra những khiếm khuyết và khuyến nghị hoặc yêu cầu phương án bổ sung cho phù hợp. Tất cả những hoạt động này chỉ nhằm đảm bảo sự ổn định của các thể chế trung gian tài chính của nền kinh tế.
1.2.3. Cách thức kiểm soát các giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại doanh của các ngân hàng thương mại
Các ngân hàng thương mại có nhiều cách thức khác nhau để kiểm soát việc hình thành các giao dịch tư lợi. Tưu trung lại, giao dịch tư lợi có thể bị kiểm soát bởi ba cách thức chính.
Thứ nhất, công khai người có liên quan trước ngân hàng
Theo cách thức này, người quản lý, thành viên hoặc cổ đông ngân hàng phải công khai người có liên quan của họ. Khái niệm người có liên quan ở
29
đây cần được hiểu theo nghĩa rộng. Đó không chỉ là các cá nhân có mối quan hệ hôn nhân, huyết thống với những người này mà còn là tổ chức mà họ có quyền lợi mật thiết, gắn bó. Thông qua hoạt động công khai thông tin người liên quan, ngân hàng sẽ phân loại được giao dịch nào là giao dịch với người có liên quan và liệu rằng giao dịch đó có phát sinh mục đích tư lợi hay không? Điều này có ý nghĩa thực tiễn đặc biệt quan trọng đối với các ngân hàng trong việc phòng tránh các giao dịch với mục đích tư lợi có thể nảy sinh. Hoạt động công khai thông tin người liên quan làm cho công tác “tiền kiểm” các giao dịch có hiệu quả hơn và chủ động hơn. Song trên thực tế, việc công khai thông tin này thường bị né tránh hoặc cung cấp không đầy đủ. Do vậy, vẫn có những giao dịch tư lợi đã nảy sinh và ảnh hưởng không nhỏ tới an toàn của ngân hàng.
Thứ hai, công khai các giao dịch với người có liên quan
Như đã đề cập ở trên, không phải giao dịch với người có liên quan nào cũng là giao dịch tư lợi. Khi dấu hiệu mục đích tư lợi thỏa mãn, nó mới bị xếp vào loại giao dịch tư lợi mà thôi. Tuy vậy, hầu hết các giao dịch với người liên quan cần được đặt trong tình trạng kiểm soát chặt chẽ. Bởi có như thế, ngân hàng mới có thể kiểm tra, xác minh được việc có hay không tính chất tư lợi trong đó. Hơn nữa, nếu giao dịch được ký kết một cách công bằng thì việc kiểm soát các giao dịch này cũng giúp cho quá trình thực thi chúng được minh bạch, đúng pháp luật hơn. Nhờ đó, ngân hàng có thể ngăn ngừa được tính chất tư lợi phát sinh sau quá trình ký kết giao dịch.
Hoạt động quan trọng nhất trong việc công khai các giao dịch của ngân hàng với người có liên quan của nó là công khai hóa các điều khoản giao dịch. Mục đích của hoạt động này là loại bỏ sự phân biệt đối xử giữa người có liên quan với những khách hàng thông thường của ngân hàng trong cùng một loại giao dịch. Cụ thể, ngân hàng không được ký những điều khoản tạo ra nhiều ưu đãi cho người có liên quan hơn là các khách hàng thông thường khác. Việc ký kết những điều khoản có lợi hơn được coi là một trong nhiều
30
dấu hiệu của hành vi tư lợi. Vì vậy, công khai nội dung giao dịch sẽ giúp cho cổ đông, thành viên ngân hàng có được thông tin đầy đủ để kiểm tra, giám sát và ngăn ngừa các hành vi tư lợi có thể phát sinh.
Nếu như cách thức công khai thông tin người có liên quan được coi là công tác “tiền kiểm” thì việc công khai các giao dịch với người có liên quan được coi là công tác “hậu kiểm”. Hoạt động “tiền kiểm” và “hậu kiểm” sẽ giúp cho quá trình kiểm soát các giao dịch tư lợi tại ngân hàng thương mại được chặt chẽ và chính xác hơn.
Thứ ba, thành lập một cơ quan giúp ngân hàng kiểm tra, giám sát các giao dịch.
Là người có lợi ích thiết thân nhất với ngân hàng, các chủ sở hữu hiểu rõ mối nguy hại mà giao dịch tư lợi có thể gây ra cho các ngân hàng của họ. Chính vì thế, họ là người có ý chí mạnh mẽ nhất trong việc kiểm soát, ngăn ngừa các giao dịch tư lợi có thể phát sinh. Tuy nhiên, bản thân các chủ sở hữu ngân hàng không thể tự mình thực hiện hoạt động kiểm soát giao dịch tư lợi vì rất nhiều lý do. Do đó, họ thường ủy thác cho một cơ quan chuyên trách trong ngân hàng để thay mình kiểm tra, giám sát hàng ngày các giao dịch phát sinh.
Cơ quan này có thẩm quyền yêu cầu thông tin về giao dịch, tiếp cận hồ sơ giao dịch để phát hiện các giao dịch tư lợi. Đồng thời, nó cũng có quyền báo cáo chủ sở hữu, xử lý hoặc kiến nghị cơ quan có thẩm quyền cao hơn trong ngân hàng xử lý các giao dịch tư lợi đã phát sinh. Cơ quan này thường là cơ quan đối trọng của Ban Giám đốc, là một nhánh quyền lực song song với quyền lực của Ban Giám đốc nhằm hạn chế tình trạng các Giám đốc lạm quyền, lợi dụng quyền lực để mưu toan lợi ích cá nhân. Nó có thể do các chủ sở hữu hoặc do một cơ quan đại diện cho các chủ sở hữu bầu ra, bổ nhiệm. Mục tiêu và cách thức hoạt động của cơ quan này tùy thuộc vào đặc điểm và nhu cầu của từng ngân hàng nhưng mục tiêu chính là để giúp các chủ sở hữu ngân hàng kiểm soát các giao dịch tư lợi một cách tốt hơn và chủ động hơn.
31
1.3. PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH TƯ LỢI TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI
1.3.1. Khái niệm pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi
Như đã phân tích ở trên, giao dịch tư lợi không chỉ làm suy yếu sức mạnh của một ngân hàng mà còn có khả năng tạo ra những bất ổn trong hệ thống ngân hàng, ảnh hưởng đến nền kinh tế của quốc gia. Do vậy, việc kiểm soát giao dịch tư lợi không chỉ là nhiệm vụ riêng của các ngân hàng mà còn là nhiệm vụ của pháp luật. Pháp luật trong trường hợp này đóng vai trò dẫn dắt, định hướng các hoạt động ngân hàng diễn ra lành mạnh, hợp pháp nhằm ổn định các quan hệ phát sinh trong hoạt động ngân hàng. Đồng thời, nó cũng tạo ra khuôn khổ pháp lý mà nhờ vậy, các giao dịch tư lợi không có cơ hội được thực hiện và ý đồ tư lợi không có cơ hội được nhen nhóm.
Một cách khái quát, pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi là hệ thống
các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong hoạt động kiểm soát giao dịch tư lợi trong nội bộ một ngân hàng, bao gồm những quy định về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể đặc biệt trong ngân hàng, quy định về các giao dịch bị cấm, bị hạn chế và quy trình kiểm soát các giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi trong hoạt động kinh doanh của ngân hàng thương mại, đồng thời đưa ra các chế tài nhằm ngăn ngừa, hạn chế các giao dịch tư lợi phát sinh.
1.3.2. Đặc điểm của pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại
Pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh doanh của các ngân hàng thương mại có một số đặc điểm sau:
Thứ nhất, pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi trong hoạt động kinh
doanh của các ngân hàng thương mại là hệ thống các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động kiểm soát giao dịch tư lợi trong nội bộ ngân hàng. Điều này có nghĩa là, pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi không phải là một tập hợp rời rạc các quy định mà có giữa chúng có mối liên hệ chặt chẽ và mật thiết với
32
nhau, cùng hướng tới mục tiêu chung là kiểm tra, phát hiện và ngăn ngừa các giao dịch tư lợi phát sinh. Nó được hợp thành bởi hai bộ phận: các quy phạm pháp luật nhằm xác định các giao dịch tư lợi và các quy phạm pháp luật nhằm ngăn ngừa, hạn chế và xử lý các giao dịch tư lợi phát sinh.
Thứ hai, đối tượng áp dụng chính của pháp luật về kiểm soát giao dịch
tư lợi là các ngân hàng thương mại và nhân viên trong ngân hàng. Ngoài ra, các tổ chức, cá nhân có liên quan tới giao dịch tư lợi trong ngân hàng, cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong việc kiểm tra, giám sát và xử lý hành vi vi phạm trong hoạt động ngân hàng cũng chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật này.
Thứ ba, pháp luật về kiểm soát giao dịch tư lợi mang tính bắt buộc và
được bảo đảm thi hành bằng sức mạnh của Nhà nước. Điều này có nghĩa các chủ thể phải nghiêm túc tuân thủ những gì mà pháp luật đề ra, chỉ được làm