Bàn về quy định phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005

Bài viết nhằm mục đích bàn luận làm rõ các quy định của pháp luật Việt Nam về phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng, thực tiễn áp dụng phát sinh những vướng mắc, bất cập gì, từ đó đưa ra một số khuyến nghị nhằm góp phần hoàn thiện các quy định có liên quan về vấn đề này trong thời gian tới.

BÀN VỀ QUY ĐỊNH PHẠT VI PHẠM VÀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG HỢP ĐỒNG THEO LUẬT THƯƠNG MẠI NĂM 2005 TS.Vũ Thế Hồi1 Tóm tắt: Trong quan hệ hợp đồng, bên thường thỏa thuận biện pháp nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp có vi phạm xảy ra, hợp đồng coi “pháp luật” bên xác lập với Trong đó, hai vấn đề mà bên tham gia hợp đồng cần phải xem xét kỹ lưỡng để tránh xung đột dẫn đến tranh chấp biện pháp phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Đó lý do, Tác giả chọn chủ đề “Bàn quy định phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005” nhằm mục đích bàn luận làm rõ quy định pháp luật Việt Nam phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng, thực tiễn áp dụng phát sinh vướng mắc, bất cập gì, từ đưa số khuyến nghị nhằm góp phần hồn thiện quy định có liên quan vấn đề thời gian tới Từ khoá: Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại hợp đồng Khái quát chung phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005 Luật Thương mại năm 2005 (LTM năm 2005) quy định Điều 300: “Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thỏa thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này” Quy định cho thấy, phạt vi phạm giải pháp bên thỏa thuận có chức bổ sung quyền yêu cầu vật chất (yêu cầu trả tiền phạt) bên bị vi phạm tương ứng nghĩa vụ vật chất (nghĩa vụ trả tiền phạt) bên vi phạm qua nhằm Khoa Luật, Trường Đại học Sài Gòn 365 tăng cường ý thức tuân thủ cam kết bên2 có khác biệt với bồi thường thiệt hại (BTTH) quan hệ hợp đồng Với quy định cho thấy, chủ thể quan hệ hợp đồng có quyền áp dụng biện pháp phạt vi phạm bên bị vi phạm bên có thỏa thuận Chủ thể bị áp dụng bên vi phạm mục đích quan hệ nhằm buộc bên vi phạm phải gánh chịu số tiền phạt vi phạm Tuy nhiên, thỏa thuận phạt vi phạm không áp dụng “trường hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm quy định Điều 294” LTM năm 2005 Trong khung cảnh pháp luật Việt Nam, phạt vi phạm thiết lập nhằm hướng tới hai mục tiêu chính: (i) Cảnh báo, phịng ngừa vi phạm bên quan hệ hợp đồng; (ii) Áp dụng biện pháp chế tài bên có hành vi vi phạm hợp đồng Đối với nước theo hệ thống pháp luật Common Law khơng có quy định phạt vi phạm mà có vấn đề áp dụng BTTH mang tính chất đền bù thiệt hại mà khơng nhằm để trừng phạt bên có hành vi vi phạm hợp đồng Ở Hoa Kỳ, biện pháp BTTH thường áp dụng theo mức xác định trước tương đồng với chế tài phạt vi phạm Việt Nam có khác biệt mục đích áp dụng BTTH theo mức ấn định trước nhằm dự liệu trước thiệt hại xảy bị vô hiệu bên hợp đồng sử dụng biện pháp nhằm để trừng phạt bên vi phạm thỏa thuận với số tiền BTTH q lớn, khơng hợp lí so với thiệt hại thực tế xảy ra3 Đối với nước theo hệ thống pháp luật Civil Law lại xác định phạt vi phạm với tính chất tương tự biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ quan hệ hợp đồng, với mục đích cho phép bên bị vi phạm áp dụng mà không buộc phải chứng minh cụ thể mức độ tổn thất trường hợp có vi phạm bên Về mức phạt vi phạm mang tính chất đền bù thay cho việc BTTH vi phạm hợp đồng Chẳng hạn: pháp luật Đức, Thụy Sỹ cho phép bên quan hệ hợp đồng thỏa thuận để áp dụng mức phạt vi phạm cao so với BTTH4 Trường ĐH Luật TP.HCM, Giáo trình Pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, Chủ biên: PGS TS Phan Huy Hồng, Nxb Hồng Đức, năm 2014, tr 423 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, đồng chủ biên: PGS.TS Nguyễn Viết Tý, TS Nguyễn Thị Dung, Nxb.Tư pháp, năm 2019, tr 296 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, đồng chủ biên: PGS.TS Nguyễn Viết Tý, TS Nguyễn Thị Dung, Nxb.Tư pháp, năm 2019, tr 297 366 Về BTTH hợp đồng, LTM năm 2005 quy định: “1 Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm”5 BTTH biện pháp áp dụng mang tính trách nhiệm vật chất, việc bồi thường thiệt hại thực tế bị hành vi vi phạm hợp đồng bên gây BTTH loại trách nhiệm pháp lý phát sinh hành vi vi phạm hợp đồng gây thiệt hại cho chủ thể khác Theo đó, bên vi phạm hợp đồng dẫn đến gây thiệt hại phải trả khoản tiền bồi thường cho bên bị vi phạm nhằm khôi phục thiệt hại cho bên bị vi phạm trước vi phạm bù đắp lại quyền lợi đáng mà bên hưởng Mục đích yêu cầu trả tiền BTTH bù đắp cho bên bị vi phạm, chế tài áp dụng bên vi phạm quan hệ hợp đồng Từ phân tích trên, nhận thấy LTM năm 2005 cho phép bên quan hệ hợp đồng xác định thiệt hại thực tế gây trực tiếp bên bị vi phạm hợp đồng thực Vì vậy, mức yêu cầu BTTH phải xác định rõ ràng, bao gồm tổn thất thực tế mà bên bị vi phạm phải gánh chịu hành vi vi phạm hợp đồng gây khoản lợi mà bên bị vi phạm nhận bên thực đầy đủ nghĩa vụ Do mang tính chất đền bù thiệt hại nên số tiền yêu cầu BTTH vượt giá trị tổn thất thực tế xảy Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam cần tiếp tục nghiên cứu nhằm tiếp thu điều chỉnh quy định tương ứng cho phù hợp với xu hướng tiến pháp luật quốc tế Mối quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại hợp đồng Về chất pháp lí, phạt vi phạm khoản tiền mà bên vi phạm phải trả cho bên bị vi phạm, khơng liên quan đến tổn thất mà bên bị vi phạm phải gánh chịu Còn BTTH việc đền bù thiệt hại thực tế mà bên vi phạm phải trả cho bên bị vi phạm Như Điều 302 Luật Thương mại năm 2005 367 vậy, phải có thiệt hại thực tế có phát sinh nghĩa vụ BTTH Như vậy, khác với phạt vi phạm dù chưa có thiệt hại xảy phát sinh nghĩa vụ trả tiền phạt vi phạm hợp đồng Về mục đích, tính chất biện pháp phạt vi phạm phát sinh bên có thỏa thuận xác lập quan hệ hợp đồng Còn với trách nhiệm BTTH dù hợp đồng khơng có thỏa thuận phát sinh trách nhiệm BTTH có đủ điều kiện pháp luật quy định có hành vi vi phạm hợp đồng, có tổn thất thực tế xảy hành vi vi phạm hợp đồng điều kiện trực tiếp dẫn đến tổn thất xảy ra, trừ trường hợp miễn trách nhiệm Theo Điều 307 LTM năm 2005: “1 Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền u cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác” Theo LTM năm 2005, phạt vi phạm phải có xác lập trước hợp đồng nên có vi phạm xảy mà bên chưa có thiết lập điều khoản áp dụng phạt vi phạm bên bị vi phạm u cầu BTTH Khi bên có thỏa thuận biện pháp phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng đồng thời phạt vi phạm yêu cầu BTTH Tác giả cho quy định hợp lý phù hợp với quan hệ kinh doanh - thương mại, đặc biệt không tạo tùy tiện quan có thẩm quyền giải tranh chấp liên quan đến phạt vi phạm BTTH quan hệ hợp đồng Việc bên thỏa thuận nhiều chế tài quan hệ thương mại chúng có mối liên hệ với nhau, đơi cịn bổ trợ cho Vì vậy, đòi hỏi bên tiến hành ký kết hợp đồng phải hiểu rõ mối tương quan biện pháp mối quan hệ phạt vi phạm BTTH để áp dụng cho phù hợp với quan hệ thương mại diễn phong phú, đa dạng đời sống thực tiễn 368 Một số quan điểm cho pháp luật thực định Việt Nam có khơng đồng việc áp dụng BTTH LTM năm 2005 Bộ luật Dân (BLDS) năm 2015 quy định khoản Điều 418 BLDS năm 2015: “Các bên thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm” Theo đó, BTTH đặt quan hệ hợp đồng bên có thỏa thuận đồng thời với việc áp dụng phạt vi phạm, quy định LTM năm 2005 Đó là, dù hợp đồng khơng có thỏa thuận phát sinh trách nhiệm BTTH có đủ yếu tố cần thiết Theo quy định BLDS năm 2015 phạt vi phạm BTTH áp dụng bên có thỏa thuận áp dụng đồng thời Chúng tơi nhận thấy có lúng túng cách hiểu mối quan hệ hai biện pháp BLDS năm 2015: “Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm”6 Vậy vấn đề đặt khơng có thỏa thuận phạt vi phạm có đương nhiên áp dụng BTTH theo BTTH có đương nhiên áp dụng có hành vi vi phạm hợp đồng hay không Theo quan điểm tác giả, Khoản Điều 418 BLDS năm 2015 nên hiểu quy định trường hợp hợp đồng có thỏa thuận phạt vi phạm, tồn mối quan hệ phạt vi phạm BTTH, khơng có điều khoản xác lập phạt vi phạm có quyền áp dụng trách nhiệm BTTH Tại Điều 360 BLDS năm 2015 quy định trách nhiệm BTTH vi phạm nghĩa vụ: “Trường hợp có thiệt hại vi phạm nghĩa vụ gây bên có nghĩa vụ phải bồi thường tồn thiệt hại, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật có quy định khác” Như vậy, quy định “trách nhiệm dân sự” phát sinh có đủ yếu tố xác định tổn thất thực tế mà khơng cần có thỏa thuận trước hợp đồng Khoản Điều 418 BLDS năm 2015 369 Về vấn đề áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng, việc áp dụng pháp luật hợp đồng thương mại dựa nguyên tắc quy định BLDS năm 2015 (Điều 4, Điều 5), LTM năm 2005 (Điều 4, Điều 5) văn pháp luật chuyên ngành khác Theo đó, trước hết áp dụng pháp luật chuyên ngành, pháp luật cụ thể khơng quy định áp dụng LTM năm 2005 trường hợp LTM năm 2005 khơng quy định áp dụng điều khoản tương ứng BLDS năm 2015 quan hệ kinh doanh - thương mại cụ thể Ngoài ra, hợp đồng mua bán hàng hóa cịn chịu điều chỉnh điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết gia nhập, pháp luật nước tập quán thương mại quốc tế Cụ thể, quy định điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại ghi nhận điều ước quốc tế song phương đa phương mà Việt Nam tham gia như: Hiệp định thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ (BTA), Hiệp định chung thương mại dịch vụ WTO (GATS), Hiệp định Đối tác Tồn diện Tiến xun Thái Bình Dương (CPTPP), Hiệp định thương mại tự Việt Nam - Liên minh châu Âu (FTA), Công ước Viên năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) quy định điều ước quốc tế trực tiếp gián tiếp điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại nói chung hợp đồng thương mại quốc tế nói riêng7 Về việc áp dụng mức phạt vi phạm quan hệ hợp đồng, pháp luật Việt Nam, có hai văn quy phạm pháp luật điều chỉnh chế tài phạt vi phạm hợp đồng BLDS năm 2015 LTM năm 2005 (bên cạnh số luật chuyên ngành khác quy định áp dụng quan hệ hợp đồng đặc thù8…) Theo LTM năm 2005, mức áp dụng phạt bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên xác lập không vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 2669 Trường ĐH Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, đồng chủ biên: PGS.TS Nguyễn Viết Tý, TS Nguyễn Thị Dung, Nxb.Tư pháp, năm 2019, tr19 Điều 146 Luật xây dựng năm 2014 quy định mức phạt không 12% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Điều 301 Luật TM năm 2005 370 Trường hợp quy định Điều 266 LTM năm 2005 trường hợp phạt vi phạm kết giám định sai Còn theo quy định BLDS năm 2015, mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng “do bên thỏa thuận” Cụ thể Điều 418 BLDS 2015 quy định: “1 Phạt vi phạm thỏa thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm Mức phạt vi phạm bên thỏa thuận, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác” Quy định xuất phát từ nguyên tắc tự cam kết thỏa thuận bên giao dịch dân Tuy nhiên, thỏa thuận dân theo nghĩa hẹp, quan hệ kinh doanh, thương mại mức phạt vi phạm bị giới hạn mức 8% luật chuyên ngành - LTM năm 2005 Điểm khác biệt mức phạt hai điều luật chủ thể, nội dung, đối tượng hợp đồng định, hai văn quy phạm pháp luật có quy định Do đó, cần thiết phải nhận diện trường hợp BLDS năm 2015 áp dụng, trường hợp áp dụng LTM năm 2005 cách phù hợp quan hệ khế ước cụ thể Một số đề xuất nhằm hoàn thiện quy định phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Luật Thương mại năm 2005 luật khác có liên quan - Thứ nhất, Cần có thống việc áp dụng phạt vi phạm mối quan hệ với BTTH Luật Thương mại năm 2005 quy định Bộ luật Dân năm 2015 Đây vấn đề chưa pháp luật hành xử lí cách rõ ràng triệt để quán Pháp luật dân (Điều 418 BLDS năm 2015) LTM năm 2005 (Điều 300, 301, 306, 316) cho phép thỏa thuận áp dụng phạt vi phạm bên vi phạm nghĩa vụ quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, LTM năm 2005 khống chế mức áp dụng phạt vi phạm “không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm”, trừ trường hợp kinh doanh dịch vụ giám định theo Điều 266 LTM năm 2005 Quy định LTM năm 2005 không mâu thuẫn với Điều 418 BLDS năm 2015 công nhận thỏa thuận: “trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác”, cho thấy có thống pháp luật dân hành pháp luật chuyên ngành (LTM năm 2005) 371 Tuy nhiên, Khoản Điều 418 BLDS năm 2015 là: “Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm” lại không quy định “trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác” (chẳng hạn: áp dụng theo LTM năm 2005) tạo băn khoăn không thống áp dụng quy định Khoản Điều 307 LTM năm 2005: “Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác” Điều 316 LTM năm 2005 việc yêu cầu BTTH có áp dụng biện pháp xử lý khác: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” - Thứ hai, Cần khẳng định rõ áp dụng phạt vi phạm, BTTH hợp đồng bên bị vi phạm khơng tính tiền lãi chậm trả vào khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng BTTH Đây vấn đề xảy thực tiễn xét xử tranh chấp, gây nhiều tranh cãi thời gian dài Tòa án mà bên gặp phải giải cụ thể hóa việc ban hành thành án lệ khơng tính lãi chậm trả phát sinh số tiền phạt vi phạm hợp đồng Cụ thể, Án lệ số 09/2016, Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao nhận định: “Về phạt vi phạm hợp đồng, hai bên thỏa thuận: Bên B phải chịu phạt 2% giá trị đơn hàng xác nhận bên B vi phạm trường hợp sau: giao hàng không chủng loại, không giao hàng Như vậy, Cơng ty Kim khí Hưng n không giao đủ hàng cho Công ty Thép Việt Ý phải bị phạt vi phạm 2% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm theo quy định Điều 300 Điều 301 LTM năm 2005 Tòa án cấp sơ thẩm chấp nhận yêu cầu phạt vi phạm hợp đồng Công ty Thép Việt Ý có cứ, nhiên lại áp dụng tính lãi số tiền phạt vi phạm hợp đồng khơng đúng” Theo Án lệ 09/2016 nêu trên, khơng tính tiền lãi khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng10 Ngồi ra, việc Tịa án cấp sơ thẩm cịn tính tiền lãi số tiền BTTH không với quy định Điều 302 LTM năm 200511 Án lệ số 09/2016/AL HĐTP TAND tối cao ban hành ngày 17/10/2016 công bố theo Quyết định số 698/QĐ-CA ngày 17/10/2016 Chánh án TAND tối cao 11 Sđd, Án lệ số 09/2016/AL HĐTP TAND tối cao ban hành ngày 17/10/2016 10 372 Như vậy, để ràng buộc trách nhiệm pháp lý cao bên hợp đồng thương mại, việc áp dụng phạt vi phạm cần thiết cần xem xét mức phạt hợp lý để vừa đảm bảo tương thích vừa hạn chế tối đa thiệt hại cho doanh nghiệp khởi kiện yêu cầu mức phạt vượt mức tối đa luật cho phép yêu cầu tính tiền lãi khoản tiền phạt vi phạm BTTH nhằm tránh phải chịu thêm án phí phần yêu cầu khơng Tịa án chấp nhận theo Án lệ nêu - Thứ ba, BLDS năm 2015 có bổ sung số điểm trách nhiệm BTTH với tư cách loại trách nhiệm dân nói chung, trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ hợp đồng nói riêng Cụ thể, Điều 419 quy định thiệt hại bồi thường vi phạm hợp đồng bao gồm lợi ích mà lẽ bên có quyền (bên bị vi phạm) hưởng thực hợp đồng mang lại tổn thất tinh thần bên bị vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, quy định pháp luật chuyên ngành LTM năm 2005 chưa nội dung Vì vậy, trình sửa đổi LTM năm 2005 tới cần bổ sung nội dung vào việc áp dụng trách nhiệm BTTH hợp đồng cho đồng với BLDS năm 2015 - Thứ tư, Cần có thừa nhận cách thức việc thỏa thuận thiệt hại tính trước mức BTTH bên quan hệ hợp đồng Đối với hợp đồng thương mại cụ thể, nhiều bên muốn dự liệu ước tính trước mức BTTH (Liquidated Damages) Thỏa thuận phản ánh lợi ích chung bên thường thương nhân nhằm giúp giảm chi phí thời gian khơng thực cần thiết áp dụng BTTH hợp đồng, với xây dựng khách quan, rõ ràng bên đồng thuận Thỏa thuận thông dụng quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế nhiều định hướng số pháp luật chuyên ngành12 Nếu bên tính trước mức giá trị BTTH tính trước khơng thống phù hợp với quy định khác BTTH quan hệ hợp đồng theo Khoản Điều 419 BLDS năm 2015 “Người có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại cho lợi ích mà lẽ hưởng hợp đồng mang lại Người có quyền cịn u cầu người có nghĩa vụ chi trả chi phí phát sinh không hồn thành nghĩa vụ hợp đồng Pháp luật xây dựng khuyến khích tham khảo FIDIC (Hợp đồng FIDIC mẫu hợp đồng xây dựng phổ biến hợp đồng xây dựng quốc tế giới sử dụng nhiều dự án ODA, dự án FDI, dự án lớn có đấu thầu quốc tế Việt Nam) 12 373 mà không trùng lặp với mức bồi thường thiệt hại cho lợi ích mà hợp đồng mang lại”, Khoản Điều 302 LTM năm 2005 cho phép tính khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm hợp đồng Qua đó, giảm bớt gánh nặng mà đơi cịn bất khả thi thời gian bên bị vi phạm phải chứng minh tổn thất thực tế xảy Lợi ích việc thừa nhận xác định trước giá trị BTTH rõ ràng, nhiên bên quan hệ hợp đồng chưa thực yên tâm thừa nhận pháp luật hành thỏa thuận đó, cụ thể là: i) Nghĩa vụ bồi BTTH thực tế chứng minh tổn thất thực tế tinh thần bao trùm vấn đề BTTH, tổn thất vật chất phải “tổn thất vật chất thực tế xác định được” (Điều 360 BLDS năm 2015) “thiệt hại thực tế” xác định yếu tố cần phải có để áp dụng trách nhiệm yêu cầu BTTH (Điều 303 LTM năm 2005) ii) Tinh thần thiệt hại dự tính trước chưa thể chế định “nghĩa vụ hợp đồng” BLDS năm 2015, Điều 360 trách nhiệm BTTH vi phạm nghĩa vụ có quy định: “Trường hợp có thiệt hại vi phạm nghĩa vụ gây bên có nghĩa vụ phải bồi thường tồn thiệt hại, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật có quy định khác” Điều 360 nhấn mạnh nguyên tắc bồi thường toàn tổn thất thực tế, ngoại trừ bên có thỏa thuận khác luật có quy định khác Như thế, “thỏa thuận khác” trao quyền cho bên hợp đồng thỏa thuận miễn trách nhiệm hay thỏa thuận BTTH phần hay mang hàm nghĩa thỏa thuận tính trước mức bồi thường lớn hay nhỏ tổn thất thực tế xảy ra, vấn đề chưa minh thị rõ ràng để áp dụng cách quán quan hệ hợp đồng Như vậy, chưa minh thị rõ ràng BLDS năm 2015 LTM năm 2005 nên chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng lúng túng, chưa thực yên tâm thỏa thuận BTTH tính trước quan hệ hợp đồng Vì vậy, cần có cơng nhận thức khn khổ điều kiện có hiệu lực giao dịch dân nói chung (Điều 117 BLDS năm 2015) hay áp dụng quy định nguyên tắc pháp luật dân (Khoản Điều BLDS năm 2015): “Cá nhân, pháp nhân xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận 374 Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực bên phải chủ thể khác tôn trọng” Kết luận: Như vậy, phạt vi phạm tồn với BTTH quan hệ hợp đồng đương nhiên áp dụng theo LTM năm 2005 lại khơng đương nhiên áp dụng BLDS năm 2015 Vì vậy, trình sửa đổi, điều chỉnh LTM năm 2005 quy định có liên quan đề xuất trên, BLDS năm 2015 cần nghiên cứu sửa đổi theo hướng quy định: “Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm không thỏa thuận việc vừa phải chịu phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác” (chẳng hạn LTM năm 2005) phương thức khác cho rõ hàm ý điều luật nhằm tạo đồng pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật thương mại nói riêng Đồng thời, với việc bổ sung quy định cho phép bên thỏa thuận mức BTTH xác định trước quan hệ hợp đồng góp phần tạo quán quy định pháp luật hợp đồng thời gian tới./ Danh mục tài liệu tham khảo: Bộ luật Dân năm 2015 Luật Thương mại năm 2005 Luật Xây dựng năm 2014 Trường ĐH Luật TP.HCM, Giáo trình Pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, Chủ biên: PGS TS Phan Huy Hồng, Nxb Hồng Đức, năm 2014 Trường ĐH Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, đồng chủ biên: PGS.TS Nguyễn Viết Tý, TS Nguyễn Thị Dung, Nxb.Tư pháp, năm 2019 Án lệ số 09/2016/AL HĐTP TAND tối cao ban hành ngày 17/10/2016 công bố theo Quyết định số 698/QĐ-CA ngày 17/10/2016 Giới thiệu mẫu Hợp đồng dịch vụ tư vấn FIDIC (Sách Trắng) - Phiên 2017 375 Quyết định số 1268/QĐ-TTg Thủ tướng Chính phủ ngày 02/10/2019 phê duyệt Đề án hoàn thiện pháp luật hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng phương thức trọng tài thương mại, hòa giải thương mại 376 ... bị vi phạm có quy? ??n áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác” Theo LTM năm 2005, phạt vi phạm phải có xác lập trước hợp đồng nên có vi phạm. .. Nguyễn Vi? ??t Tý, TS Nguyễn Thị Dung, Nxb.Tư pháp, năm 2019, tr 297 366 Về BTTH hợp đồng, LTM năm 2005 quy định: “1 Bồi thường thiệt hại vi? ??c bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng. .. phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Luật Thương mại năm 2005 luật khác có liên quan - Thứ nhất, Cần có thống vi? ??c áp dụng phạt vi phạm mối quan hệ với BTTH Luật Thương mại năm 2005 quy định Bộ luật