Hiếm có lĩnh vực pháp luật nào gây nhiều tranh cãi khi mới ra đời và trải qua những trở ngại trong quá trình phát triển của nó như Luật Thương mại Việt Nam. Tuy vậy, có đến nay Luật thương mại Việt Nam đã khẳng định được vị trí của nó trong luật tư tại Việt Nam. Bài viết lược khảo một số dấu mốc quan trọng trong lịch sử luật thương mại Việt Nam. Sau đó bài viết tập trung vào đánh giá và đề xuất các kiến nghị thuộc phần chung của Luật Thương mại 2005.
HAI MƯƠI LĂM NĂM LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM THỜI KỲ ĐỔI MỚI TS Dương Kim Thế Nguyên1 Tóm tắt: Hiếm có lĩnh vực pháp luật gây nhiều tranh cãi đời trải qua trở ngại q trình phát triển Luật Thương mại Việt Nam Tuy vậy, có đến Luật thương mại Việt Nam khẳng định vị trí luật tư Việt Nam Bài viết lược khảo số dấu mốc quan trọng lịch sử luật thương mại Việt Nam Sau viết tập trung vào đánh giá đề xuất kiến nghị thuộc phần chung Luật Thương mại 2005 Từ khoá: Luật thương mại, Thương nhân, Hành vi thương mại, Hoạt động thương mại, Luật tư Sơ lược lịch sử luật thương mại Việt Nam Luật phong kiến Việt Nam không dành nhiều quan tâm cho Luật thương mại Người Việt xưa trọng nông trọng thương nên dành quan tâm nuôi dưỡng phát triển nghề thương mại Hoạt động thương mại có thực lúc nông nhàn Các phiên chợ diễn nhu cầu tinh thần nhiều giá trị kinh tế Mãi đến đầu kỷ 18, hoạt động thương mại đánh thức nhóm khách trú người ngoại kiều khác tìm đến giao lưu, mua bán với người Việt Do thương mại phát triển mà nhu cầu lập pháp thương mại khơng xuất Ngồi trừ vài quy định nghĩa vụ dùng chung cho dân thường, thấy quy định riêng dành cho thương nhân Du nhập luật thương mại theo mơ hình phương Tây thời thuộc địa Trong trình người Pháp xâm chiếm Việt Nam biến Việt Nam thành nước thuộc địa Pháp, pháp luật theo mơ hình phương Tây áp đặt Việt Nam Tuy vậy, với cấu trúc truyền thống, theo đuổi nghề nông, văn hoá làng xã, “phép vua thua Trưởng Khoa Luật, Trường Kinh tế, Luật Quản lý nhà nước, Trường Đại học Kinh tế TP.HCM (UEH) Xem thêm Lê Tài Triển, Nguyễn Vạn Thọ (1972), Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, tập 1, Kim Lai Ấn Quán Sài Gòn, trang 3-23 lệ làng”, luật pháp theo mô hình khơng để lại nhiều dấu ấn văn hoá pháp lý người Việt3 Thời kỳ phân chia đất nước, Luật Thương mại khơng có nhiều điều kiện phát triển Năm 1954, đất nước chia thành hai miền Miền Bắc xây dựng kinh tế kế hoạch hoá tập trung, huy động nguồn lực cho chiến trường Miền Nam, nên không thừa nhận kinh tế thị trường tự trao đổi Luật kinh tế theo mô hình Xơ Viết nghiên cứu áp dụng mà khơng có Luật thương mại Miền Nam Việt Nam tiếp tục sử dụng pháp chế thời thuộc địa năm 1972 mời ban hành Bộ luật Thương mại Tuy vậy, Bộ luật tồn có vỏn vẹn hai năm, bối cảnh chiến tranh lan rộng, kinh tế Miền Nam bước vào giai đoạn suy thoái khủng hoảng trước xảy biến cố lịch sử quan trọng – giải phóng Miền Nam, thống đất nước Vì lẽ đó, đạo luật khơng có nhiều hội để áp dụng thực thực tế Trong kinh tế kế hoạch hoá tập trung, Luật kinh tế giữ vị độc tôn, thay cho luật thương mại Sau bầu cử Quốc hội Việt Nam thống đất nước, ngày 25/4/1976, Việt Nam thức vào giai đoạn xây dựng kinh tế kế hoạch hoá tập trung nước Nhu cầu Luật Thương mại khơng cịn Thay vào đó, luật kinh tế phục vụ cho kinh tế kế hoạch hoá thực trở thành mối quan tâm nhà lập pháp, quan quản lý nhà nghiên cứu pháp lý Chủ đề Luật thương mại xới lại quan tâm nghiên cứu, lập pháp Việt Nam thực sách “đổi mới” mở cửa kinh tế sau năm 1986 Truân chuyên Luật thương mại giai đoạn đầu thời kỳ “đổi mới” Tranh luận Luật thương mại ngành luật lĩnh vực pháp luật? Truyền thống luật học theo trường phái Xô Viết phân chia hệ thống pháp luật thành ngành luật dựa đối tượng điều chỉnh phương pháp điều chỉnh riêng Du nhập từ năm 70 kỷ 20 vào Việt Nam, Luật kinh tế xem ngành luật độc lập, bao gồm tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức, quản lý hoạt động sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp với doanh nghiệp với quan quản lí nhà nước kinh tế4 Thốt từ mơ hình kinh tế tập Lê Tài Triển, tlđd Nguyễn Như Phát (2001), Luật kinh tế - Mấy kinh nghiệm học từ nước ngoài, Tạp chí Khoa học pháp lý số 1/2001 trung, chuyển sang xây dựng kinh tế thị trường theo định hướng XHCN, lập pháp pháp luật cho kinh tế thị trường mà có Luật thương mại Việt Nam nghiên cứu ban hành Tuy vậy, giai đoạn chứng kiến tranh luận gay gắt từ khái niệm Luật thương mại hay luật kinh tế nội dung điều chỉnh, đối tượng áp dụng nội hàm khái niệm quy định luật thương mại Việc tranh luận diễn khơng nghị trường mà cịn đặc biệt sôi từ nhà khoa học sở đào tạo Luật thương mại truyền thống lĩnh vực pháp luật riêng so với luật dân Ở nước Châu Âu lục địa, Luật Thương mại lĩnh vực pháp luật quan trọng đời sống kinh tế xã hội Luật hình thành từ việc ghi nhận số quy định riêng dành cho thương nhân Lúc đầu, để điều chỉnh quan hệ hàng hóa - tiền tệ, người ta có quy tắc Luật dân Về sau, quan hệ thương mại phát triển đến mức người ta cần có nhu cầu đặc biệt, quy tắt riêng Sự hình thành Luật thương mại nhằm đáp ứng yêu cầu đặc biệt điều chỉnh quan hệ phát sinh lĩnh vực thương mại mà quy định luật dân đáp ứng Luật thương mại khơng hồn tồn độc lập với luật dân mà lĩnh vực luật riêng bổ sung cho quy định Luật dân để điều chỉnh hành vi thương mại thương nhân Nguồn gốc tranh luận Luật thương mại hay Luật kinh tế Trở lại với bối cảnh Việt Nam vào giai đoạn đầu trở lại nghiên cứu Luật thương mại thời kỳ đổi vào năm 1990, ảnh hưởng sâu sắc quan niệm phân chia hệ thống pháp luật thành ngành luật, nhiều ý kiến cho không cho ngành luật thương mại mà có ngành Luật kinh tế Luật Thương mại lĩnh vực pháp luật thuộc ngành Luật kinh tế ngành luật độc lập quan niệm đặc biệt cổ vũ đời văn Luật Thương mại 1997, đạo luật thương mại thời kỳ đổi Trong trình xây dựng Luật Thương mại 1997, dự kiến luật thay cho Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 Tuy nhiên, phạm vị điều chỉnh Luật Thương mại 1997 hẹp từ khái niệm hành vi thương mại hoạt động thương mại dẫn đến khơng đủ sức bao qt hoạt động kinh tế thuộc pháp vi điều chỉnh pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1980 Sự khơng tương thích quy định pháp luật thương mại trước thống Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989, hợp đồng xem Xem Nguyễn Quang Quýnh (1967), Dân Luật, quyền 1, Viện Đại học Cần Thơ 1967 hợp đồng kinh tế thỏa mãn điều kiện6: (1) Chủ thể hợp đồng phải pháp nhân với pháp nhân pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh, (2) hình thức hợp đồng phải văn tài liệu giao dịch, (3) Nội dung hợp đồng thực công việc sản xuất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu, ứng dụng tiến khoa học - kỹ thuật thỏa thuận khác có mục đích kinh doanh Như vậy, xét nội dung, hợp đồng kinh tế có nội dung đa dạng song xét chủ thể, hình thức, chúng lại hẹp Trong đó, với quy định Luật Thương mại 1997, chủ thể hình thức mở rộng rãi lại hẹp nội dung Về chủ thể, Luật thương mại điều chỉnh quan hệ “thương nhân với thương nhân thương nhân với bên liên quan”7 Về hình thức, hợp đồng thương mại lập văn bản, lời nói hành vi cụ thể Như chủ thể hình thức hợp đồng mở rộng so với quy định Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 Tuy vậy, nội dung hợp đồng thương mại lại hạn hẹn khái niệm hoạt động thương mại giới hạn nhóm hoạt động gồm: (2) mua bán hàng hoá, (2) cung ứng dịch vụ thương mại (3) hoạt động xúc tiến thương mại8 Chính lý khơng thống nên xảy tình trạng có hợp đồng hợp đồng thương mại (theo nghĩa điều chỉnh Luật Thương mại 1997) lại khơng phải hợp đồng kinh tế (vì khơng thoả mãn u cầu chủ thể hình thức) nên phải coi hợp đồng dân giải theo thủ tục giải vụ án dân Ngược lại, có hợp đồng hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại dù bên tham gia hợp đồng có mục đích lợi nhuận (ví dụ hợp đồng xây dựng hoạt động xây dựng chưa thừa nhận hoạt động thương mại theo Luật Thương mại 1997) Sự trớ trêu kéo dài 10 năm sau dẫn đến hệ Luật Thương mại 1997 án tham chiếu giải tranh chấp liên quan đến hợp đồng có mục đích kinh doanh Sự thống Luật tư vị trí Luật Thương mại luật tư Việt Nam Sự thống Luật tư Việt Nam Năm 2005 đánh dấu năm quan trọng lập pháp Luật tư Việt Nam với đời hai đạo luật quan trọng: Bộ luật Dân 2005 Luật Thương mại 2005 Hai đạo luật có hiệu lực từ ngày 1.1.2006 Đồng thời với việc hai đạo luật có hiệu lực Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 hết hiệu lực sau 15 năm tồn gây khơng rắc rối cho xem Điều Điều Pháp lệnh Hợp đồng Kinh tế 1989 Khoản Điều Luật Thương mại 1997 Khoản điều Luật Thương mại 1997 hệ thống pháp luật tư Sự kiện đánh dấu dấu mốc quan trọng việc thống luật tư Việt Nam Bộ luật Dân 2005 thức xem đạo luật gốc xác định phạm vi điều chỉnh Bộ luật bao gồm quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động9 Đồng thời, Luật Thương mại 2005 xác định Bộ luật Dân áp dụng Hoạt động thương mại không quy định Luật thương mại luật khác10 Như vậy, lĩnh vực luật tư, quan niệm luật kinh tế luật dân hai ngành luật độc lập dần nới lỏng hơn, chí trường luật, mơn học luật thương mại hình thành, thay cho mơn học Luật kinh tế Một số thành tựu thống luật tư Từ quy định Luật Thương mại 2005, nhận thấy điểm bật sau đây: Thứ nhất: mở rộng khái niệm hoạt động thương mại đến mức cao nhất, theo hoạt động có mục đích sinh lợi xem hoạt động thương mại Đây mà quan niệm tiến đáp ứng nhu cầu hội nhập quốc tế Khái niệm tương thích với quy định UNCITRAL luật pháp nhiều nước giới Thứ hai, nguyên tắc Luật chung (lex specialis) luật chuyên ngành (lex generalis) truyền thống luật lục địa áp dụng hoạt động thương mại Bộ luật Dân luật điều chỉnh hoạt động thương mại chuyên ngành khác quan hệ luật chung luật riêng Các luật chuyên ngành luật kinh doanh bất động sản, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật chứng khốn… ưu tiên áp dụng trước, khơng có quy định áp dụng luật thương mại Trường hợp Luật thương mại khơng có quy định áp dụng Bộ luật Dân Thứ ba, việc sửa đổi Bộ luật Dân Luật thương mại, việc xây dựng Bộ luật tố tụng dân 2004 với việc thống thủ tục giải tranh chấp dân tranh chấp kinh doanh thương mại góp phần mạnh mẽ cho việc thống luật tư Người ta bận rộn với câu hỏi tranh chấp kinh tế hay tranh chấp dân để làm sở xác định quan tài phán thích hợp: Tịa kinh tế hay Tịa dân Vấn đề hủy án xác định sai tranh chấp dân tranh chấp kinh tế dẫn đến sai thủ tục tụng dân tố tụng kinh tế khơng cịn xảy Điều Bộ luật Dân 2005 Khoản điều Luật Thương mại 2005 10 Một số vấn đề cần sửa đổi phần chung Luật thương mại Việt Nam 2005 Sửa đổi quy định thương nhân Luật thương mại thường tập trung giải hai vấn đề then chốt: thương nhân hành vi thương mại Cụ thể hơn, luật quy định điều kiện để trở thành thương nhân hành vi thương mại thương nhân Luật thương mại Việt Nam hành dường chưa có đầu tư tương xứng cho quy định thương nhân Nhiều quy tắc thương nhân cịn mâu thuẫn Ví dụ điều Luật Thương mại 2005 quy định thương nhân phải đăng ký kinh doanh song điều Luật lại quy định thương nhân không đăng ký kinh doanh phải chịu điều chỉnh Luật thương mại Quy định cho thấy xung đột việc, mặt thừa nhận thương nhân pháp lý (phải đăng ký kinh doanh) mặt khác lại cho phép thương nhân thực tế tồn (không đăng ký kinh doanh phải chịu điều chỉnh Luật thương mại) hướng sửa đổi tới cần bãi bỏ quy định đăng ký kinh doanh dấu hiệu thương nhân cần quy định nghĩa vụ trường hợp định Cần tái bổ sung khái niệm hành vi thương mại bỏ khái niệm hoạt động thương mại Như đoạn đề cập, luật thương mại có nội dung điều chỉnh thương nhân hành vi thương mại Luật Thương mại 1997 có hai khái niệm “hành vi thương mại” “hoạt động thương mại” Tuy nhiên, cách định nghĩa hai khái niệm lòng vòng, không rõ nghĩa nên cần sửa đổi Đáng tiếc để sửa đổi quy định lòng vòng này, Luật Thương mại 2005 lại chọn cách bỏ khái niệm hành vi thương mại thay khái niệm hoạt động thương mại Khi không quy định hành vi thương mại nội hàm hành vi thương mại dẫn đến hệ khó xử lý giao dịch có tính hỗn hợp: bên thực hành vi thương mại có mục đích sinh lợi với bên khơng có mục đích sinh lợi Ví dụ thương nhân với tổ chức phi thương mại (trường học, bệnh viện công chẳng hạn) Giới hạn khái niệm hoạt động khơng phù hợp tình Cần có cách xử lý phù hợp với việc lựa chọn luật thương mại áp cho giao dịch hỗn hợp Giao dịch hỗn hợp loại giao dịch bên có hoạt động thương mại với bên không thực hoạt động thương mại Theo triết lý thông thường, luật thương mại dành cho thương nhân mà không áp dụng cho người thương nhân Chính Luật Thương mại 2005 quy định giao dịch này, Luật thương mại áp dụng trường hợp bên thương nhân, khơng có mục đích kiếm lời giao dịch với thương nhân chọn luật thương mại để áp dụng Như vơ hình trung quy định ngược lại với quyền tự hợp đồng, cho phép bên thương nhân áp đặt việc chọn luật lên bên thương nhân tham gia giao kết hợp đồng Luật thương mại nên sửa đổi theo hướng trao quyền thỏa thuận chọn luật cho bên tham gia hợp đồng thương mại Lời kết Sau 25 năm hình thành phát triển, Luật thương mại Việt Nam chiếm lĩnh vị quan trọng hệ thống luật tư Nó trở thành đạo luật quan trọng cho nhánh luật chuyên biệt điều chỉnh hoạt động thương mại hành vi thương mại Nó trở thành mắt xích nối kết quan trọng luật điều chỉnh hoạt động thương mại chuyên ngành với Bộ luật Dân Tuy vậy, phân tích đây, số nội dung thuộc phần chung Luật Thương mại 2005 cần tiếp tục điều chỉnh để luật thực đáp ứng nhu cầu điều chỉnh quan hệ thương mại thương nhân với thương nhân thương nhân với bên có liên quan DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại 2005 Bộ luật Dân 2005 Bộ luật Dân 2015 Bộ luật tố tụng dân 2004 Ngơ Huy Cương (2015) Giáo trình Luật thương mại, phần chung thương nhân, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội Nguyễn Như Phát (2001), Luật kinh tế - Mấy kinh nghiệm học từ nước ngoài, Tạp chí Khoa học pháp lý số 1/2001 10 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạn Thọ (1972), Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, tập 1, Trang 30 11 Nguyễn Quang Quýnh (1967), Dân Luật, quyền 1, Viện Đại học Cần Thơ 1967 ... đề Luật thương mại xới lại quan tâm nghiên cứu, lập pháp Việt Nam thực sách ? ?đổi mới? ?? mở cửa kinh tế sau năm 1986 Truân chuyên Luật thương mại giai đoạn đầu thời kỳ ? ?đổi mới? ?? Tranh luận Luật thương. .. Điều Bộ luật Dân 2005 Khoản điều Luật Thương mại 2005 10 Một số vấn đề cần sửa đổi phần chung Luật thương mại Việt Nam 2005 Sửa đổi quy định thương nhân Luật thương mại thường tập trung giải hai. .. hoạt động thương mại Như đoạn đề cập, luật thương mại có nội dung điều chỉnh thương nhân hành vi thương mại Luật Thương mại 1997 có hai khái niệm “hành vi thương mại? ?? “hoạt động thương mại? ?? Tuy