NGHIÊN CỨU TRAO ĐỔI68 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 22020LÊ VĂN TRANH Tóm tắt: Luật Cạnh tranh năm 2018 được ban hành trong bối cảnh nền kinh tế Việt Nam đã và đang có những bước chuyển mình mạnh mẽ hội nhập vào khu vực và thế giới. Luật này được kì vọng sẽ là một trong những công cụ hiệu quả góp phần điều tiết kinh tế và duy trì cạnh tranh cũng như hạn chế tối đa khuyết tật của thị trường. Bài viết phân tích các nhóm hành vi “thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm” theo Luật Cạnh tranh năm 2018. Theo đó, các nội dung chính bao gồm: 1) nhận diện thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; 2) kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; 3) quy địnhmiễn trừ đối với thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm. Từ khoá: Cạnh tranh; thoả thuận; hạn chế; Luật Cạnh tranh; cấm; thị trường
NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI LÊ VĂN TRANH * Tóm tắt: Luật Cạnh tranh năm 2018 ban hành bối cảnh kinh tế Việt Nam có bước chuyển mạnh mẽ hội nhập vào khu vực giới Luật kì vọng cơng cụ hiệu góp phần điều tiết kinh tế trì cạnh tranh hạn chế tối đa khuyết tật thị trường Bài viết phân tích nhóm hành vi “thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm” theo Luật Cạnh tranh năm 2018 Theo đó, nội dung bao gồm: 1) nhận diện thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; 2) kiểm soát thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; 3) quy định miễn trừ thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Từ khoá: Cạnh tranh; thoả thuận; hạn chế; Luật Cạnh tranh; cấm; thị trường Nhận bài: 24/9/2019 Hoàn thành biên tập: 29/4/2020 PROHIBITED COMPETITION COMPETITION LAW RESTRICTION AGREEMENTS Duyệt đăng: 03/6/2020 UNDER THE 2018 Abstract: The 2018 Competition Law was enacted in the context that Vietnam's economy has been making vigorous changes to integrate into the region and the world The Law is expected to be an effective tool to contribute to economic regulation and competition maintenance as well as minimisation of market defects The paper offers an analysis of groups of acts of “prohibited competition restriction agreements” under the 2018 Competition Law Accordingly, the main contents include: 1) identifying prohibited competition restriction agreements; 2) control of prohibited competition restriction agreements; and, 3) exemption for prohibited competition restriction agreements Keywords: Competition; agreement; restriction; Competition Law; prohibition; market Received: Sept 24th, 2019; Editing completed: Apr 29th, 2020; Accepted for publication: June 3rd, 2020 Nhận diện hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm 1.1 Khái niệm Trong Tờ trình Chính phủ dự án Luật Cạnh tranh (sửa đổi) có đoạn: “Các quốc gia giới xác định pháp luật cạnh tranh công cụ hữu hiệu để nhà nước thực chức điều tiết kinh tế, khắc phục khiếm khuyết thị trường tác động bất lợi * Thạc sĩ Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh E-mail: lvtranh@hcmulaw.edu.vn 68 trình tự hố kinh doanh thương mại”.(1) Với quan điểm đó, chế định pháp luật cạnh tranh nói chung hạn chế cạnh tranh nói riêng cần xây dựng dựa nguyên tắc hài hồ lợi ích doanh nghiệp với lợi ích xã hội để phát huy tác động tích cực, giảm thiểu tiêu cực cạnh tranh Quy định hành vi bị cấm Luật Cạnh tranh năm 2018 giải pháp pháp lí đặt để góp phần trì cạnh tranh cơng bằng, văn minh, nâng cao hiệu (1) Tờ trình số 377/TTr-CP ngày 06/9/2017 Chính phủ dự án Luật Cạnh tranh (sửa đổi) TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI kinh tế, phúc lợi xã hội bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Luật Cạnh tranh năm 2018 không diễn giải dạng định nghĩa mà Luật liệt kê hành vi cụ thể Điều 12, vậy, việc không định nghĩa thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm không ảnh hưởng đến việc xác định hành vi nhà làm luật minh thị trường hợp cấm, điều kiện cấm Hơn nữa, xét chất, thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm thoả thuận doanh nghiệp hình thức khác nhau, gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh bị Luật Cạnh tranh cấm thực nhằm bảo vệ quyền lợi ích chủ thể khác thị trường Cùng với hành vi hạn chế cạnh tranh, hành vi cạnh tranh không lành mạnh hai chế định quan trọng pháp Luật Cạnh tranh Việt Nam Hai dạng hành vi doanh nghiệp thực trình kinh doanh bị cấm Luật Cạnh tranh luật chuyên ngành cho dù hệ quả, mức tác động không giống Hành vi cạnh tranh không lành mạnh bị cấm hành vi trái với nguyên tắc thiện chí, trung thực, tập quán thương mại chuẩn mực khác kinh doanh“gây thiệt hại gây thiệt hại đến quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp khác”.(2) Trong đó, hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm để lại hậu nghiêm trọng quy mô phạm vi lớn chúng “loại trừ, làm giảm, sai lệch (2) Khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2018 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 cản trở cạnh tranh thị trường”.(3) Một yếu tố khác xuất phát từ chất hành vi mà phương pháp điều chỉnh hai chế định khác Trên giới, pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh xem lĩnh vực thuộc luật tư không quốc gia thuộc hệ thống thông luật (common law) mà hệ thống pháp luật thành văn (civil law) phát triển chủ yếu án lệ Việc hành vi cạnh tranh không lành mạnh xử lí chủ yếu án lệ xuất phát từ chất hành vi mang tính tập qn, sáng tạo biến hố cao.(4) Theo đó, quyền lợi ích bị xâm phạm nhà nước khơng có trách nhiệm phải đứng bảo vệ quyền lợi cho một nhóm doanh nghiệp lĩnh vực cụ thể nào, mặt khác để bảo vệ quyền lợi hợp pháp mình, chủ thể bị vi phạm phải tự sử dụng cơng cụ pháp lí theo tố tụng dân để tự bảo vệ Trong đó, hành vi hạn chế cạnh tranh xâm phạm đến môi trường cạnh tranh, kinh tế, chủ thể bị thiệt hại không xác định cụ thể, nhà nước đại diện chủ thể bị xâm hại, quan cạnh tranh phải chủ động phát xử lí vi phạm theo tính chất luật công.(5) (3) Khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2018 (4) Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật cạnh tranh giải tranh chấp thương mại, Nxb Hồng Đức, 2012, tr 38 (5) Sự phân biệt luật công luật tư xem bắt nguồn từ Luật La Mã sau quốc gia theo dân luật ứng dụng vào đầu kỉ XIX ảnh hưởng dần sang pháp luật nước theo thông luật Tuy nhiên, việc phân định luật công luật tư lúc minh thị trường hợp 69 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm(6) Luật Cạnh tranh năm 2018 liệt kê hành vi cụ thể quy định thêm điều khoản “quét” để rộng đường xử lí hành vi mang chất phản cạnh tranh Hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm kể đến như: thơng thầu, ấn định giá hàng hoá, dịch vụ, phân chia khách hàng, phân chia thị trường tiêu thụ, hạn chế kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ… vi phạm nguyên tắc trung thực, công lành mạnh, xâm phạm đến lợi ích nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, người tiêu dùng,(7) chúng cần bị xử lí chế tài nghiêm khắc Tuy vậy, xác định hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm cần tính đến tác động “thực tế” “giả định” hành vi để cân nhắc cách xử lí “cấm tuyệt” hay “cấm có điều kiện” Luật Cạnh tranh năm 2018 xây dựng quan điểm kết hợp tư kinh tế tư pháp lí nên q trình thực thi cần hướng vào chất kinh tế hành vi Tư đó, địi hỏi quan tiến hành tố tụng phải cân nhắc toàn diện thận trọng hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh mức độ “thúc đẩy” “hạn chế” cạnh tranh hành vi để ban hành áp dụng pháp luật nhằm bảo đảm tính khách quan, tránh máy móc xử lí vụ việc.(8) (6) Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Điều 12 sửa đổi Điều Luật Cạnh tranh năm 2004 (7) Khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2018 (8) Khoản Điều 13 Luật Cạnh tranh năm 2018 70 1.2 Đặc điểm hành vi Đặc điểm thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Luật Cạnh tranh năm 2018 xác định, phân tích khía cạnh sau: Thứ nhất, chủ thể thực hiện: Đây hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp, đặc điểm thấy rõ quy định Điều 12 Luật Cạnh tranh năm 2018 thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm: “1 Thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp… Thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp… Thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp… Thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp…” Doanh nghiệp tham gia thoả thuận thị trường liên quan không thị trường liên quan công đoạn khác chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng loại hàng hoá, dịch vụ định Doanh nghiệp(9) tham gia thoả thuận hiểu tổ chức, cá nhân kinh doanh lãnh thổ Việt Nam thực hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh gây tác động có khả gây tác động đến thị trường Việt Nam.(10) Hành vi thoả thuận thực có (9) Doanh nghiệp Luật cách gọi tên mang tính quy ước, viết tắt thay cho cụm từ “tổ chức, cá nhân kinh doanh” mà định nghĩa hay khái niệm doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp (10) Về vấn đề này, xem phù hợp liên hệ với Điều - Phạm vi điều chỉnh: “Luật quy định hành vi hạn chế cạnh tranh, tập trung kinh tế gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh đến thị trường Việt Nam…” TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI hai hay nhiều doanh nghiệp tham gia Thoả thuận doanh nghiệp Việt Nam, doanh nghiệp Việt Nam với doanh nghiệp nước hoạt động Việt Nam doanh nghiệp nước hoạt động Việt Nam Thứ hai, hình thức thoả thuận: Luật Cạnh tranh khơng quy định hình thức thoả thuận hạn chế cạnh tranh nói chung thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm nói riêng Điều gián tiếp cho thấy, hình thức biểu thoả thuận khơng phải tiêu chí bắt buộc để quy kết hành vi, theo đó, thoả thuận doanh nghiệp có “chứa đựng thơng tin hạn chế cạnh tranh” hình thức vật lí bị xử lí Thực tế, biểu thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm lời nói, văn hành vi cụ thể nhằm ghi nhận ý chí, mục đích doanh nghiệp tham gia Với thái độ nghiêm khắc nhà làm luật, cộng với “bắt bài” đối thủ cạnh tranh phản ứng người tiêu dùng hành vi phản cạnh tranh thị trường nên biểu thoả thuận hạn chế cạnh tranh ngày có xu hướng “ngầm hố”, thường khó phát xử lí triệt để.(11) Thoả thuận hạn (11) Lí giải điều có nhiều nguyên nhân, phải kể đến: Một thẩm quyền ngăn chặn hành bị hạn chế khám giữ người, vật, phương tiện vi phạm mà dừng mức độ xử lí vi phạm hành (phạt); sách khoan hồng áp dụng chưa lâu; biện pháp “cài người” quan cạnh tranh nhằm thu thập thông tin vụ việc để xử lí chưa áp dụng, bên cạnh lực lượng thực thi nhiều hạn chế Hai phương thức thoả thuận thực tế thường doanh nghiệp nâng cấp, biến hoá nhằm “qua mặt” quan thực thi pháp luật TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 chế cạnh tranh thường kết doanh nghiệp “cùng chí hướng” trực tiếp tham gia vào trình khởi xướng, đàm phán, thương thảo bên gián tiếp đạt thoả thuận thơng qua “kênh trung gian” mà chủ thể tham gia hành động với tư cách thành viên tổ chức kinh tế hiệp hội Tuy nhiên, kết luận có tồn thoả thuận hạn chế cạnh tranh tồn chứng cứ(12) cho thấy bên thoả thuận hạn chế cạnh tranh (trực tiếp, gián tiếp) để hành động lợi ích thành viên.(13) Do đó, q trình thực thi cần đánh giá khách quan tồn diện có hay khơng có hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh; hành vi bị cấm hay không; cấm tuyệt đối hay cấm có điều kiện? Đặc biệt, trường hợp áp dụng chế tài hình để xử lí hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh dù muốn hay khơng phải tn thủ ngun tắc “suy đốn vơ tội” để bảo đảm tính thuyết phục điều tra, xử lí vụ án Tóm lại, cho dù thoả thuận thể hình thức cần phải thoả mãn tiêu chí “có chứa đựng thơng tin” hành động trái luật, gây hạn chế cạnh (12) Điều 56 Luật Cạnh tranh năm 2018 (13) Có thể nói, thiếu thuyết phục đồng vi phạm với “hành vi giống nhau” kết q trình tính tốn độc lập Hoặc, để tránh “đối đầu” với doanh nghiệp có sức mạnh thị trường, doanh nghiệp (yếu thế) quan sát đơn phương thực theo, kinh tế học có hành vi “câu kết ngầm định” (tacit collusion) trường hợp doanh nghiệp “tránh” cạnh tranh với (có thể văn hố) thị trường “thoả thuận” hạn chế cạnh tranh, chúng khơng coi hành vi trái luật 71 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI tranh nhằm đạt kết có lợi cho doanh nghiệp tham gia hết chúng phải đến từ nhiều doanh nghiệp kinh doanh thị trường hành vi đơn lẻ, độc lập cách tăng hay giảm giá bán, giá mua, áp đặt điều kiện bất lợi với đối tác, khách hàng hành vi doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền thị trường Thứ ba, nội dung thoả thuận: Nội dung thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thường tập trung vào yếu tố quan hệ cạnh tranh doanh nghiệp yếu tố giá, thị trường, khách hàng, đầu tư, công nghệ, áp đặt; ấn định điều kiện kí kết hợp đồng mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho doanh nghiệp khác thoả thuận buộc doanh nghiệp khác chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng.(14) Theo thông lệ, pháp luật cạnh tranh quốc gia giới thường đề cập thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang (cartel) thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc (vertical restraints) Đặc trưng thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang thoả thuận hai nhiều doanh nghiệp thị trường liên quan (là đối thủ cạnh tranh nhau), thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc thoả thuận hai nhiều doanh nghiệp hoạt động cấp độ khác chuỗi sản xuất, phân phối loại hàng hoá, dịch vụ.(15) Việc phân biệt (14) Điều 11 Luật Cạnh tranh năm 2018 (15) - Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang kể đến: ấn định giá; phân chia khách 72 thoả thuận theo chiều ngang thoả thuận theo chiều dọc nhằm tiếp cận kiểm soát, điều chỉnh cho phù hợp với chất mức độ tác động hành vi.(16) Thứ tư, tính chất, hậu hành vi: Tuỳ thuộc vào mối quan hệ chủ thể tham gia thoả thuận mà thoả thuận hạn chế cạnh tranh chia thành thoả thuận theo chiều ngang thỏa thuận theo chiều dọc Tính chất nguy hiểm thoả thuận theo chiều ngang thường nguy hiểm chiều dọc thoả thuận theo chiều dọc lại xảy phổ biến cạnh tranh, chí số hành vi trở thành tập quán thương mại Tuy nhiên, thoả thuận hành vi trái luật, vừa mang tính tư lợi lợi ích nhóm doanh nghiệp tham gia Ở mức cao nhất, hành vi “loại trừ” cạnh tranh, mức nghiêm trọng chúng làm “giảm, sai lệch” “cản trở cạnh tranh thị trường” Về phần mình, doanh nghiệp tham gia có kì vọng vị đảm bảo an tồn nâng cao nhờ vào sức mạnh “liên kết” hình thành sau thoả thuận mà không cần nỗ lực, cải tiến kinh doanh.(17) hàng, thị trường; hạn chế kiểm sốt số lượng, khối lượng; thơng đồng đấu thầu; thoả thuận không giao dịch với bên không tham gia thoả thuận - Các thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc: trì giá bán lại; giao dịch độc quyền; bán kèm; áp đặt điều kiện giao dịch (16) Bộ Công thương, Kết 10 năm thực thi Luật Cạnh tranh Việt Nam, Nxb Công thương, 2017, tr 166 (17) Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trạng thái định hình thành nên cartel (các-ten) quy mô mức độ gây hại khác TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Thứ năm, chế tài áp dụng: Tuỳ theo mức độ vi phạm mà bị xử lí kỉ luật, xử phạt vi phạm hành bị truy cứu trách nhiệm hình Trường hợp doanh nghiệp thoả thuận hạn chế cạnh tranh gây thiệt hại đến lợi ích nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Đối với hành vi vi phạm, doanh nghiệp vi phạm phải chịu hình thức xử phạt (phạt cảnh cáo phạt tiền).(18) Kiểm sốt thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Trong Luật Cạnh tranh năm 2018, thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm theo hai mức độ: 1) cấm tuyệt đối; 2) cấm có điều kiện 2.1 Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối thoả thuận ngang nghiêm trọng (hardcore cartes), mang chất phản cạnh tranh pháp luật cạnh tranh giới coi nhóm thoả thuận đặc biệt nguy hại cạnh tranh vi phạm (per se illegal).(19) Điều có nghĩa thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm trường hợp mà không cần vào thoả thuận doanh nghiệp ngang hay dọc, số (18) Trong áp dụng biện pháp xử lí, chế tài áp dụng trường hợp cho dù hậu xảy hay chưa, tính chất đồng nghĩa chế tài áp dụng trường hợp thoả thuận hạn chế cạnh tranh chưa thực theo thoả thuận, cam kết trước bên tham gia (trừ trường hợp ngoại lệ) (19) Bộ Cơng thương, tlđd, tr.166 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 lượng thị phần hay nhiều thoả thuận khơng áp dụng sách miễn trừ có hành vi vi phạm Tại Việt Nam, hành vi bị cấm tuyệt đối khoản 4, Điều 12 Luật Cạnh tranh năm 2018 kế thừa từ quy định Luật Cạnh tranh năm 2004 Theo đó, quy định cấm tuyệt đối bao gồm trường hợp sau: 1) thoả thuận để bên tham gia thoả thuận thắng thầu tham gia đấu thầu việc cung cấp hàng hoá, cung ứng dịch vụ, 2) thoả thuận ngăn cản, kìm hãm, khơng cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường phát triển kinh doanh; 3) thoả thuận loại bỏ khỏi thị trường doanh nghiệp bên tham gia thoả thuận Có thể nhận thấy, nhóm hành vi phản cạnh tranh ln bị coi trái luật trường hợp, để lại hậu nghiêm trọng thị trường, Luật Cạnh tranh năm 2018 không miễn trừ trường hợp, bởi: Đối với hành vi thoả thuận để bên tham gia thoả thuận thắng thầu tham gia đấu thầu việc cung cấp hàng hố, cung ứng dịch vụ hay cịn gọi thoả thuận thông thầu Thoả thuận thông thầu mang chất phản cạnh tranh, xem “kẻ thù” đấu thầu chất đấu thầu(20) việc bên mời thầu sử dụng chế đấu thầu với mong muốn lựa chọn người cung cấp hàng hố, dịch vụ có chất lượng giá cạnh tranh Tuy nhiên, xuất hành vi thông thầu làm cho hoạt động đấu thầu bị phá sản, bên (20) Khoản 12 Điều Luật Đấu thầu năm 2013 73 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI dự thầu triệt tiêu chế cạnh tranh, doanh nghiệp trúng thầu khơng phải chọn chế cạnh tranh mà lại doanh nghiệp thông đồng chi phối Lĩnh vực xây dựng hạ tầng điện, đường, trường, trạm; hợp đồng sử dụng ngân sách nhà nước vốn ODA nơi dễ xuất hành vi thông thầu Do tác động nghiêm trọng mà hướng xử lí hành vi thơng thầu bị cấm tuyệt đối, chí bị truy cứu trách nhiệm hình sự, cụ thể: “tổ chức, cá nhân vi phạm pháp luật đấu thầu quy định khác pháp luật có liên quan tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà bị xử lí kỉ luật, xử phạt vi phạm hành bị truy cứu trách nhiệm hình sự”.(21) Đối với hành vi thoả thuận ngăn cản, kìm hãm, không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường phát triển kinh doanh, nguy hiểm chỗ hành vi phản cạnh tranh, xâm phạm quyền tự kinh doanh doanh nghiệp vi phạm sách nhà nước cạnh tranh xâm phạm đến quyền nguyên tắc cạnh tranh kinh doanh quy định pháp luật cạnh tranh Biểu hành vi, doanh nghiệp tham gia thoả thuận vận động để thay đổi trì sách bất lợi nhằm tăng độ khó, tạo thêm rào cản gia nhập thị trường doanh nghiệp không tham gia thoả thuận yêu cầu, kêu gọi, dụ dỗ nhà phân phối, nhà bán lẻ ủng hộ khơng giao dịch với doanh nghiệp khơng tham gia thoả thuận (21) Điều 90 Luật Đấu thầu năm 2013 74 Hành vi khứ khiến “bia Laser chen chân vào cửa hàng, đại lí, qn bia họ khơng dám nhận bán hàng cho bia Laser Họ cịn khơng dám trưng mẫu quảng cáo bia Laser quán trước họ kí hợp đồng độc quyền với Tiger, Heineken Bivina Một điều khoản độc quyền khơng bán, trưng bày, giới thiệu, tiếp thị cho thương hiệu bia khác”,(22) hậu quả, hãng bia Laser phải đóng cửa sau chưa đầy năm gia nhập thị trường Trường hợp cho thấy, hành vi “ngăn cản, kìm hãm, khơng cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường phát triển kinh doanh”(23) nguồn gốc gây lãng phí nguồn lực mức độ cao doanh nghiệp tham gia thoả thuận tạo thành “khối liên minh công phá trực tiếp” vào tồn doanh nghiệp không tham gia thoả thuận Đối với hành vi thoả thuận loại bỏ khỏi thị trường doanh nghiệp bên tham gia thoả thuận, thoả thuận có dấu hiệu giống với thoả thuận ngăn cản, kìm hãm, khơng cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường phát triển kinh doanh Tuy nhiên, thoả thuận nguy hại gấp nhiều lần mục đích “tiêu diệt” doanh nghiệp hoạt động không tham gia thoả thuận khỏi thị trường Các thoả thuận khoản 4, Điều (22) Bảo Linh, Quãng đời ngắn ngủi bia tươi Laser, https://vtc.vn/kinh-te/quang-doi-ngan-ngui-cuabia-tuoi-laser-ar199683.html, truy cập 20/12/2019 (23) Khoản Điều 11 Luật Cạnh tranh năm 2018 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI 12 Luật Cạnh tranh năm 2018 hành vi phản cạnh tranh mức đặc biệt nghiêm trọng, vi phạm nguyên tắc hiến định quyền tự kinh doanh xâm phạm ngược với sách nhà nước cạnh tranh, gây lãng phí nguồn lực Bởi sức ép, thủ đoạn trái luật mà doanh nghiệp tham gia thoả thuận tạo rào cản phi lí, trái quy luật cạnh tranh văn minh, hợp pháp, làm cho số doanh nghiệp mở rộng sản xuất, kinh doanh theo lực vốn có họ mà cịn phải chịu thêm chi phí phát sinh khơng đáng có để cố “bám trụ” thị trường cho dù kinh doanh hợp pháp Ở mức cao hơn, doanh nghiệp tham gia thoả thuận tạo thành “thế lực” đe doạ tồn doanh nghiệp không tham gia thoả thuận với mục đích lập loại bỏ họ khỏi thị trường Chính vậy, thoả thuận cịn gọi “thoả thuận đen” đương nhiên vi phạm pháp luật cạnh tranh mà không cần đánh giá tác động chế tài áp dụng với hành vi nghiêm khắc Trên giới, tuỳ thuộc quan niệm quốc gia hành vi hạn chế cạnh tranh hành vi xem thoả thuận ngang nghiêm trọng (hardcore cartels) bị cấm tuyệt đối Ví dụ: (24) Nhật Bản, thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang, bao gồm thoả thuận ấn định giá, giới hạn sản xuất, phân chia thị trường khách hàng hành vi thông thầu Uỷ ban (24) Bộ Công thương, Tài liệu kèm theo Dự thảo trình phiên họp thứ 14 Ủy ban thường vụ Quốc hội, Quốc hội khóa XIV, tháng 9/2017, tr 46 - 49 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 Thương mại công Nhật Bản (Japan Fair Trade Commission) coi hành vi vi phạm quan không chấp nhận lập luận biện hộ doanh nghiệp bị đơn; Hoặc Mục Đạo luật Chống độc quyền Sherman Hoa Kỳ, thoả thuận đối thủ cạnh tranh giá cả, sản lượng, phân chia khách hàng, lãnh thổ hành vi thông thầu xem vi phạm 2.2 Hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm có điều kiện Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm có điều kiện phân thành ba trường hợp sau theo khoản 1, Điều 12 Luật Cạnh tranh năm 2018: - Trường hợp thứ nhất: Thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan quy định khoản Điều 12 gồm có hành vi: 1) ấn định giá hàng hoá, dịch vụ cách trực tiếp gián tiếp; 2) phân chia khách hàng, phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá, cung ứng dịch vụ; 3) hạn chế kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hố, cung ứng dịch vụ Trong nhóm này, hành vi hạn chế cạnh tranh bị cấm với tiêu chí “thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan” mà không cần đến việc xác định hệ hành vi Về chất, thoả thuận xem thoả thuận hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng tác động vào định hướng đầu tư doanh nghiệp, làm cho tỉ lệ chất xám sản phẩm giảm giá hàng hố, dịch vụ khơng đổi tăng lên Tuy 75 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI nhiên, cần thấy thoả thuận dạng gây hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp tham gia có sức mạnh thị trường “đáng kể” với vị “khơng đáng kể” hành vi vơ hại, chí cịn làm khó cho doanh nghiệp tham gia thoả thuận Vậy câu hỏi đặt trường hợp thoả thuận khoản Điều 12 Luật Cạnh tranh năm 2018 lại bị cấm có kết hợp doanh nghiệp thị trường liên quan mà khơng kể thoả thuận doanh nghiệp có sức mạnh thị trường hay khơng? Vấn đề gợi mở từ góc độ sau: Một là nhóm thoả thuận mang chất phản cạnh tranh, vi phạm nghiêm trọng nguyên tắc cạnh tranh có tác động trực tiếp yếu tố thị trường giá cả, sản lượng, thị trường nên hành vi bị luật cạnh tranh giới coi nhóm thoả thuận đặc biệt nguy hại cạnh tranh vi phạm (per se illegal) Trong trường hợp vi phạm quan cạnh tranh không cần phải chứng minh tác động hạn chế cạnh tranh hành vi vi phạm gây mà xác định vi phạm Hai mức độ nguy hại hành vi Hành vi thoả thuận ấn định giá cách trực tiếp gián tiếp dẫn đến hậu bóc lột (đối tác, người tiêu dùng) làm cho đối thủ cạnh tranh khơng cịn cạnh tranh với giá hội lựa chọn giá tốt họ Hành vi thoả thuận phân chia khách hàng, phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hoá, 76 cung ứng dịch vụ(25) nguy hiểm chỗ tạo vị độc quyền cho doanh nghiệp tham gia thoả thuận(26) triệt tiêu cạnh tranh thị trường Hành vi thoả thuận hạn chế kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ “toan tính” tác động trực tiếp đến cán cân cung cầu dẫn đến khan giả tạo, không phản ánh diễn biến thị trường Ba Luật Cạnh tranh năm 2018 cấm ba nhóm thoả thuận thị trường liên quan mà khơng cần đến thị phần doanh nghiệp, chí loại bỏ điều kiện “… bên tham gia thoả thuận có thị phần kết hợp thị trường liên quan từ 30% trở lên” quy định khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2004 có sở Trong khảo sát lấy ý kiến chun gia Bộ Cơng thương,(27) có đến 91% chuyên gia hỏi cho quy định khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2004 không hợp lí dạng hardcore cartel (thoả thuận ngang nghiêm trọng) Thực tiễn thi hành pháp luật cạnh tranh cho thấy, thị phần yếu tố không nên dùng nhất, dựa vào tiêu chí thị phần theo ngưỡng dẫn đến bỏ sót (25) Với hành vi này, doanh nghi p phan chia khách hàng thành nhóm theo tie u chí định dựa vào thu nhạp, đọ tuổi, giới tính, nhu cầu tieu dùng để từ doanh nghi p tham gia đuợc phan cong phụ trách mua hoạc bán sản phẩm với mọt nhóm khách hàng riêng, hệ làm cho cạnh tranh không tồn nhóm phân chia (26) Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tlđd, tr 160, 161 (27) Bộ Công thương, tlđd, tr 169 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI hành vi phản cạnh tranh gây hại cho môi trường cạnh tranh người tiêu dùng ngành có cấu trúc thị trường riêng số lượng doanh nghiệp khác việc ấn định % thị phần cho tất thị trường khác khơng hợp lí tồn diện làm cho việc xử lí hành vi trở nên cứng nhắc, thị phần ln thay đổi, khó xác định, vừa gây tranh cãi, vừa khơng xác mặt kinh tế.(28) Tóm lại, với nhóm hành vi này, áp dụng cấm phản ánh chất tác động hành vi giúp gỡ bỏ gánh nặng chứng minh không cần thiết quan cạnh tranh việc xác định thị trường liên quan, sức mạnh thị trường tác động hành vi, từ tiết kiệm chi phí, phân bổ hiệu nguồn lực thực thi pháp luật cạnh tranh - Trường hợp thứ hai: Thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường theo quy định khoản Điều 12 gồm có hành vi: 1) thoả thuận hạn chế phát triển kĩ thuật, công nghệ, hạn chế đầu tư; 2) áp đặt ấn định điều kiện kí kết hợp đồng mua, bán hàng hố, cung ứng dịch vụ cho doanh nghiệp khác thoả thuận buộc doanh nghiệp khác chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng; 3) không giao dịch với bên không tham gia thoả thuận; 4) hạn chế thị trường tiêu thụ sản phẩm, nguồn cung cấp hàng hoá, cung ứng dịch vụ bên không tham gia thoả thuận; (28) Bộ Công thương, tlđd, tr 169, 170 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 5) thoả thuận khác gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh Trong nhóm này, thoả thuận bị cấm thoả mãn hai điều kiện: 1) thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan; 2) gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường Thứ nhất, thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan hiểu doanh nghiệp lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh đối thủ cạnh tranh Thị trường liên quan theo quy định Điều Luật Cạnh tranh năm 2018 thị trường xác định góc độ sản phẩm liên quan địa lí liên quan Trong đó, thị trường sản phẩm liên quan thị trường hàng hố, dịch vụ thay cho đặc tính, mục đích sử dụng giá Thị trường địa lí liên quan khu vực địa lí cụ thể, có hàng hố, dịch vụ cung cấp thay cho với điều kiện cạnh tranh tương tự có khác biệt đáng kể với khu vực địa lí lân cận Đối với thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm dạng này, việc xác định thị trường liên quan sở quan trọng để đánh giá bước (ảnh hưởng/tác động) hành vi hạn chế cạnh tranh Thứ hai, gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường Điều 13 Luật Cạnh tranh năm 2018 quy định đánh giá tác động hành vi thông qua số yếu tố mức thị phần doanh nghiệp tham gia thoả thuận; rào cản gia nhập, mở rộng thị trường; hạn chế nghiên cứu, phát triển, đổi công nghệ hạn 77 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI chế lực công nghệ Tuy vậy, thoả thuận hạn chế cạnh tranh thị trường đa dạng phức tạp Để đánh giá tác động khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể phải dựa nhiều tiêu chí, có tiêu chí định lượng được, có tiêu chí khơng định lượng được, có tiêu chí đánh giá sở phân tích kinh tế phụ thuộc vào tính chất thị trường liên quan loại hành vi cụ thể Một yếu tố tạo nên “ảnh hưởng” hạn chế cạnh tranh nguyên tắc phải xuất phát từ doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp có sức mạnh thị trường đáng kể, sức mạnh thị trường lớn “ảnh hưởng” đến hạn chế cạnh tranh sau hình thành thoả thuận lại nghiêm trọng Sức mạnh thị trường (market power) thuật ngữ kinh tế dùng lĩnh vực cạnh tranh để đánh giá khả gây tác động hạn chế cạnh tranh thị trường.(29) Áp dụng phân tích kinh tế xác định tính chất “đáng kể” hành vi hạn chế cạnh tranh cần thiết phù hợp quan điểm kết hợp tư kinh tế tư pháp lí áp dụng pháp luật cạnh tranh Song, đánh giá tác động hạn chế cạnh tranh sức mạnh thị trường đáng kể (29) Thực tế, doanh nghiệp có sức mạnh thị trường (với khác biệt hoá so với đối thủ cạnh tranh) Tuy vậy, để có sức mạnh thị trường đáng kể doanh nghiệp cần phải nắm giữ: thị phần, tiềm lực tài chính, danh tiếng, phát minh, sáng chế nguồn lực khác mức định mà họ độc lập liên kết với doanh nghiệp khác để khống chế, mở rộng thị trường chí khơng lo ngại trước sức ép cạnh tranh từ đối thủ xem biểu doanh nghiệp, nhóm doanh nghiệp có sức mạnh thị trường đáng kể 78 phạm trù tương đối phức tạp đòi hỏi cán thực thi phải am hiểu có chun mơn sâu lĩnh vực phụ trách Tóm lại, nhóm thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang (trong trường hợp này) thoả thuận dọc (được trình bày phần sau) đánh giá tác động khả gây “tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường” yếu tố cấu thành quan trọng Quy định cho thấy Luật Cạnh tranh năm 2018 phần áp dụng ngun tắc lập luận hợp lí, theo đó, hành vi vi phạm xem xét hai yếu tố thúc đẩy cạnh tranh hạn chế cạnh tranh Việc áp dụng nguyên tắc lập luận hợp lí cần thiết để đảm bảo tính khách quan điều tra, xử lí vụ việc cạnh tranh, tránh máy móc, xử lí q mức, khơng cần thiết số hành vi điều phù hợp với thông lệ quốc tế (các hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng nên xem xét cấm dựa đánh giá tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể hành vi) - Trường hợp thứ ba: Thoả thuận doanh nghiệp kinh doanh công đoạn khác chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng loại hàng hoá, dịch vụ định gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường quy định khoản Điều 12 Trong nhóm này, cấm thoả mãn hai điều kiện: 1) thoả thuận doanh nghiệp kinh doanh cơng đoạn khác nhau; 2) gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Theo đó, thoả thuận doanh nghiệp kinh doanh công đoạn khác hiểu thoả thuận liên quan đến việc bán lại sản phẩm từ nhà sản xuất hay nhà cung cấp, diễn doanh nghiệp công đoạn khác trình sản xuất, phân phối sản phẩm thoả thuận nhà sản xuất nhà phân phối thị trường Các hành vi ngược lại với nguyên tắc cạnh tranh kinh doanh, cần phải ngăn cấm (cho dù hệ tác động hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng so với thoả thuận ngang) Ví dụ: thị trường dược phẩm thị trường có tính đan xen hoạt động sản xuất, nhập phân phối, việc kiểm soát theo chiều dọc cần thiết, không tiềm ẩn nguy xuất thoả thuận hạn chế cạnh tranh liên quan đến định giá, bán kèm, phân nhóm khách hàng để trục lợi bất Luật Cạnh tranh năm 2018 quy định: “thoả thuận hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp kinh doanh công đoạn khác chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng loại hàng hố, dịch vụ định” thành nhóm riêng (khoản Điều 12) cấm thoả thuận gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường Các thoả thuận theo chiều dọc gồm nhiều hành vi phái sinh tạo từ nhóm thoả thuận hạn chế cạnh tranh dường liệt kê đầy đủ thoả thuận, thực tế nhóm hành vi xảy thường xuyên đặc biệt lĩnh vực phân phối, bán lẻ Theo đó, thoả thuận thường hướng đến TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 yếu tố thoả thuận trì giá bán lại ấn định giá bán lại tối thiểu hàng hoá, dịch vụ; thoả thuận giao dịch độc quyền; thoả thuận bán kèm áp đặt điều kiện giao dịch, buộc doanh nghiệp khác mua hàng hoá, dịch vụ từ nhà cung cấp định Kinh nghiệm quốc tế cho thấy, xử lí vi phạm với nhóm hành vi này, quan cạnh tranh thường có thái độ bao dung cân nhắc yếu tố kinh tế pháp lí hành vi Theo pháp luật cạnh tranh Canada,(30) tự thân thoả thuận dọc ln xem xét nhìn nhận thái độ khoan dung tạo lực cạnh tranh hiệu cho thị trường chúng thực gây hại có khả gây hại có dấu hiệu lạm dụng quyền lực thị trường nhằm xâm hại đến quyền tự kinh doanh người khác, đến quyền lợi ích đáng doanh nghiệp người tiêu dung Tại Hoa Kỳ, năm gần đây,(31) hầu hết thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc phân tích dựa nguyên tắc hợp lí Theo đó, khơng phải thoả thuận hạn chế cạnh tranh nhằm mục đích loại bỏ, ngăn cản đối thủ cạnh tranh bị cấm, thoả thuận theo chiều dọc Về trường hợp cấm, hành vi hạn chế cạnh tranh thuộc nhóm “thoả thuận khác” quy định khoản 11 Điều 11 Luật Cạnh tranh năm 2018 Về nguyên tắc (30) Lê Danh Vĩnh, Hoàng Xuân Bắc, Nguyễn Ngọc Sơn, Pháp luật Cạnh tranh Việt Nam, Nxb Tư pháp, 2006, tr 267 (31) Bộ Công thương, Tài liệu kèm theo Dự thảo trình phiên họp thứ 14 Ủy ban thường vụ Quốc hội, Quốc hội khóa XIV, tháng 9/2017, tr 50 79 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI xem “thoả thuận khác” thoả mãn ba tiêu chí: 1) phải hành vi thoả thuận bên mang chất hạn chế cạnh tranh; 2) hệ hành vi phải gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh; 3) không thuộc trường hợp liệt kê Điều 11 Luật Cạnh tranh năm 2018 Quy định “thoả thuận khác” mang tính chất “điều khoản qt” với mục đích phịng ngừa để xử lí hành vi mới, đảm bảo tính ổn định thực thi luật Tuy nhiên, để tránh tuỳ tiện lạm dụng quy định từ phía quan nhà nước, cần lưu ý coi thoả thuận hạn chế cạnh tranh thuộc nhóm “thoả thuận khác” thoả mãn ba tiêu chí nêu Việc khơng đầy đủ ba tiêu chí áp dụng tạo “không khách quan” cho đối tượng bị áp dụng suy cho tự kinh doanh đồng nghĩa với tự cạnh tranh theo doanh nghiệp phải làm, bảo vệ quyền lợi đáng hành vi khơng vi phạm điều cấm pháp luật cạnh tranh Miễn trừ thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Quyền tự kinh doanh đồng nghĩa với tự cạnh tranh, theo việc ghi nhận khả tự hành xử thị trường doanh nghiệp(32) hợp pháp khơng phương hại đến trật tự kinh tế, xã hội Quy định “miễn trừ” thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm đuợc đạt đánh giá chất hành vi mối quan hệ doanh nghiệp vi phạm với người tiêu dùng xã hội Theo đó, ngoại trừ thoả (32) Lê Văn Tranh, Luận giải công ti cổ phần, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2017, tr 79 80 thuận liên quan đến giá yếu tố thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối, Điều 14 Luật Cạnh tranh năm 2018 quy định miễn trừ(33) “có thời hạn” thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm thoả thuận có lợi cho người tiêu dùng đáp ứng điều kiện sau đây: 1) tác động thúc đẩy tiến kĩ thuật, công nghệ, nâng cao chất lượng hàng hoá, dịch vụ; 2) tăng cường sức cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam thị trường quốc tế; 3) thúc đẩy việc áp dụng thống tiêu chuẩn chất lượng, định mức kĩ thuật chủng loại sản phẩm; 4) thống điều kiện thực hợp đồng, giao hàng, toán Về chất, hành vi thỏa thuạn hạn chế cạnh tranh vi phạm pháp luạt cạnh tranh, song tác dụng thúc đẩy phát triển kinh tế, xã họi góc độ khơng thể phủ nhận, thế, quy định “miễn trừ” xem giải pháp hợp lí Quy định phù hợp với mục tiêu “thúc đẩy cạnh tranh, bảo đảm quyền tự cạnh tranh kinh doanh doanh nghiệp… tăng cường khả tiếp cận thị trường, nâng cao hiệu kinh tế, phúc lợi xã hội bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng”.(34) Đối tượng xin hưởng miễn trừ bên “dự định” tham gia thoả thuận hạn chế cạnh tranh, điều có nghĩa để hưởng miễn trừ doanh nghiệp phải thực thủ tục xin hưởng miễn trừ (mang tính chất thủ tục hành chính) Điều kiện tiên để xem (33) Các thoả thuận lao động, thoả thuận hợp tác ngành, lĩnh vực đặc thù hoạt động ngân hàng, lao động, bảo hiểm áp dụng quy định pháp luật chuyên ngành lĩnh vực (34) Khoản Điều Luật Cạnh tranh năm 2018 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI xét hưởng miễn trừ thoả thuận hạn chế cạnh tranh phải có lợi cho người tiêu dùng, thường phải số đơng người sử dụng hàng hoá, dịch vụ tự đánh giá hay đánh giá giá trị Miễn trừ áp dụng “có thời hạn” tiêu chí miễn trừ thay đổi theo điều kiện, hoàn cảnh chiến lược phát triển kinh tế quốc gia Cơ quan nhà nước có thẩm quyền có trách nhiệm quy định thời hạn rà soát thời hạn hưởng miễn trừ Quy định miễn trừ hành vi hạn chế cạnh tranh thực tế ghi nhận Điều 83 (1) Hiệp định Roma quy định miễn áp dụng thoả thuận hạn chế cạnh tranh nhằm góp phần cải tiến sản xuất, ứng dụng tiến khoa học kĩ thuật số trường hợp định.(35) Bên cạnh đó, luật cạnh tranh nhiều quốc gia giới (Đức, Nhật Bản, Tây Ban Nha, Thụy Điển, Venezuela ) đưa tiêu chí miễn trừ quan trọng khác “tiêu chí miễn trừ thoả thuận nhằm cấu lại sản xuất kinh doanh thời kì khủng hoảng kinh tế”.(36) Chúng ta không nên nhầm lẫn chế định “miễn trừ” với “chính sách khoan hồng” Luật hai quy định hướng đến mục tiêu không giống “Miễn trừ” nhằm thúc đẩy trì lợi ích kinh tế, xã hội hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh có lợi cho người tiêu dùng chủ thể liên quan Trong đó, “chính sách khoan hồng” xây dựng nhằm tăng cường khả phát hiện, xử lý thoả thuận hạn chế cạnh tranh có xu hướng (35) Lê Hồng Oanh, Bình luận khoa học Luật Cạnh tranh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005, tr 57 (36) Lê Hồng Oanh, tlđd, tr 58 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020 “ngầm hố”, theo đó, cho phép “miễn” “giảm” mức phạt bên tham gia thoả thuận Thơng qua sách khoan hồng, quan cạnh tranh kì vọng vào “tự nguyện” khai báo, hợp tác tích cực doanh nghiệp vi phạm Từ đó, mục đích tăng cường hiệu thực thi quy định kiểm soát hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh hứa h n trở nên khả thi Kết luận Kiểm soát hành vi thỏa thuạn hạn chế cạnh tranh chế định co pháp luạt cạnh tranh quốc gia tính chất nguy hại tác đọng tieu cực hành vi mơi truờng kinh doanh nói chung cạnh tranh nói riêng Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm Luật Cạnh tranh năm 2018 Việt Nam “thiết kế lại” để đảm bảo hiệu lực, hiệu thực tiễn Theo đó, quy định cấm phần thể tính hợp lí tồn diện thơng qua đánh giá chất kinh tế pháp lí hành vi Thơng qua quy định cấm, thấy bước đầu nguyên tắc lập luận hợp lí nguyên tắc vi phạm áp dụng Nguyên tắc lập luận hợp lí đánh giá hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh sở xem xét, cân tổng thể tác động thúc đẩy cạnh tranh tác động hạn chế cạnh tranh nguyên tắc vi phạm áp dụng hành vi phản cạnh tranh nghiêm trọng thị trường giúp tiết kiệm thời gian nguồn lực quan cạnh tranh Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm mang tính khơng thân thiện an tồn cho thị trường, xâm phạm nghiêm trọng quyền tự kinh doanh doanh nghiệp, (Xem tiếp trang 42) 81 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI 42 thành viên theo Điều 35 Công ước quốc tế quyền người khuyết tật), https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/Tr eatyBodyExternal/countries.aspx?Countr yCode=VNM&Lang=EN&fbclid=IwAR0 2dBJfryNVaFjHkGISRtX0M _MtrVTZ 4DdBVFfRfpxsVcCO_ZR5 MudHM Tổng cục Thống kê, Báo cáo điều tra quốc gia người khuyết tật 2016, Nxb Thống kê, Hà Nội, 2018 Lê Xuân Trọng, Báo cáo thực thi Luật Người khuyết tật lĩnh vực giao thông công cộng Việt Nam, Viện Chiến lược Phát triển giao thông, 2019 Unicef, Chilren with Disabilities in Vietnam: Findings of Vietnam National Survey of People with Disabilities 2016 - 2017, https://www.unicef.org/vietnam/media/27 66/file/children%20with%20disabilities% 20survey%20findings.pdf Vụ Khoa học, Công nghệ Môi trường, Bộ Xây dựng, Thực trạng áp dụng quy chuẩn kĩ thuật quốc gia QCVN 10:2014/ BXD công trình xây dựng cải tạo nâng cấp, 2019 World Health Organization, International Classification of Impairments, Disabilities, and Handicaps, Geneva, 1980, https://apps who.int/iris/bitstream/handle/10665/41003/ 9241541261_eng.pdf?sequence=1 World Health Organization, Hướng dẫn phục hồi chức dựa vào cộng đồng, 2010, https://apps.who.int/iris/bitstream/ handle/10665/44405/9789243548050introductory-vie.pdf?sequence=274&is Allowed=y THOẢ THUẬN HẠN CHẾ CẠNH TRANH BỊ CẤM (tiếp theo trang 81) vi phạm sách nhà nước cạnh tranh chí vi phạm quyền hiến định kinh doanh công dân Do đó, để bảo vệ thị trường cạnh tranh nhiệm vụ vốn có Luật Cạnh tranh, chế định phải mang tính phịng ngừa, cảnh báo sớm xử lí biện pháp chế tài phù hợp Tuy nhiên, để cân với quan hệ cạnh tranh vốn quyền doanh nghiệp thoả thuận hạn chế cạnh tranh nên bị cấm chúng gây gây hậu “hạn chế cạnh tranh” mức định, pháp luật cạnh tranh khơng có vai trị kiểm sốt hành vi phản cạnh tranh mà cịn góp phần bảo vệ mơi trường kinh doanh mà “quyền cạnh tranh” “quyền thoả thuận” doanh nghiệp cần tơn trọng bảo vệ khơng vi phạm luật trái đạo đức xã hội./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Công thương, Kết 10 năm thực thi Luật Cạnh tranh Việt Nam, Nxb Công thương, 2017 Lê Hồng Oanh, Bình luận khoa học Luật Cạnh tranh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005, tr 58 Lê Văn Tranh, Luận giải công ti cổ phần, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2017 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật cạnh tranh giải tranh chấp thương mại, Nxb Hồng Đức, 2012 Lê Danh Vĩnh, Hoàng Xuân Bắc, Nguyễn Ngọc Sơn, Pháp luật cạnh tranh Việt Nam, Nxb Tư pháp, 2006 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2020