Luật Doanh nghiệp số 592020QH14 đã được Quốc hội khóa XIV thông qua ngày 17 tháng 6 năm 2020 và có hiệu lực kể từ ngày 01 tháng 01 năm 2021 (LDN 2020). Văn bản luật này có khá nhiều quy định về người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cả trên phương diện chỉ định lẫn trên phương diện quyền và nghĩa vụ của chức danh này. Bài viết sẽ tập trung phân tích các ưu điểm và hạn chế của các quy định này dưới góc nhìn từ thực tiễn, đồng thời đánh giá một số tác động tới hoạt động cấp tín dụng của các tổ chức tín dụng.
Hành lang pháp lý người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nhìn từ thực tiễn ***** Luật Doanh nghiệp số 59/2020/QH14 Quốc hội khóa XIV thơng qua ngày 17 tháng năm 2020 có hiệu lực kể từ ngày 01 tháng 01 năm 2021 (LDN 2020) Văn luật có nhiều quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phương diện định lẫn phương diện quyền nghĩa vụ chức danh Bài viết tập trung phân tích ưu điểm hạn chế quy định góc nhìn từ thực tiễn, đồng thời đánh giá số tác động tới hoạt động cấp tín dụng tổ chức tín dụng Khái niệm thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Khoản Điều 137 Bộ luật Dân số 91/2015/QH13 ngày 24 tháng 11 năm 2015 (BLDS) nêu rõ người đại diện theo pháp luật pháp nhân bao gồm: (i) Người pháp nhân định theo điều lệ; (ii) Người có thẩm quyền đại diện theo quy định pháp luật; (iii) Người Tòa án định trình tố tụng Tịa án Người đại diện theo pháp luật có quyền nhân danh doanh nghiệp thực hai chức xác lập thực giao dịch dân doanh nghiệp phạm vi đại diện nêu điều lệ pháp nhân hay theo quy định pháp luật (khoản Điều 134 BLDS khoản Điều 141 BLDS) trường hợp không xác định cụ thể phạm vi đại diện theo người đại diện theo pháp luật có quyền xác lập, thực giao dịch dân lợi ích doan nghiệp, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (khoản Điều 141 BLDS) Khoản Điều 12 LDN 2020 quy định “người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Từ định nghĩa thấy: - Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp thiết phải cá nhân; - Người đại diện theo pháp luật đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp; - Người đại diện theo pháp luật người đại diện cho doanh nghiệp tố tụng Tòa án trước Trọng tài Bất cập định nghĩa nêu nhắc đến việc thực giao dịch nhân danh doanh nghiệp mà vơ tình lại bỏ quên chức xác lập giao dịch nhân danh doanh nghiệp - vốn quyền hạn then chốt chế định người đại diện theo pháp luật Dù biết định nghĩa quy định mở người đại diện theo pháp luật thực “các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật”, tức thực quyền xác lập giao dịch nêu BLDS, song việc không nêu cách cụ thể quyền hạn văn luật chuyên ngành điều đáng tiếc! Chỉ định người đại diện theo pháp luật Theo quy định khoản Điều 137 BLDS, người đại diện theo pháp luật pháp nhân1 bao gồm: - Người pháp nhân định theo điều lệ; - Người có thẩm quyền đại diện theo quy định pháp luật; - Người Tòa án định trình tố tụng Tịa án Khoản Điều 12 LDN 2020 nêu rõ “điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” Khoản điều 12 LDN 2020 quy định mở theo hướng “Tịa án, quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng khác có quyền định người đại diện theo pháp luật tham gia tố tụng theo quy định pháp luật” Doanh nghiệp loại pháp nhân thương mại (khoản Điều 75 BLDS) Như vậy, người đại diện theo pháp luật định điều lệ công ty (thường dạng chức danh quản lý công ty giữ vai trò người đại diện theo pháp luật thay định định danh cá nhân cụ thể 2), theo quy định pháp luật3 Tịa án, quan có thẩm quyền tố tụng khác định theo quy định pháp luật4 Khoản khoản Điều 12 LDN 2020 ngầm định thẩm quyền cử/thay người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, hội đồng quản trị công ty cổ phần Cần lưu ý thêm họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo pháp luật công ty nội dung bắt buộc giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (khoản Điều 28 LDN 2020) Chế độ nhiều người đại diện theo pháp luật Pháp luật nhiều nước Anh, Pháp hay Thụy Sĩ cơng nhận việc cơng ty có nhiều người đại diện Khoản Điều 12 LDN 2020 mở khả công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật với điều kiện điều lệ công ty phải quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Giải pháp giúp việc xác lập thực giao dịch nhanh chóng thuận tiện hơn, hạn chế việc phải ủy quyền, qua nắm bắt, tận dụng hội kinh doanh Điều thực có ý nghĩa cơng ty có quy mơ lớn hay có nhiều hoạt động kinh doanh Quy định giúp tránh trường hợp người đại diện doanh nghiệp bất hợp tác, không thực yêu Điều giúp tránh trường hợp phải sửa đổi điều lệ cá nhân khơng làm việc hay giữ chức danh quản lý cần có để làm người đại diện theo pháp luật theo quy định pháp luật Chẳng hạn, chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật mặc định doanh nghiệp (khoản Điều 190 LDN 2020) Chẳng hạn, khoản Điều 47 Luật phá sản số 51/2014/QH13 ngày 19 tháng năm 2014 trao quyền cho Tòa án thay đổi người đại diện theo pháp luật theo đề nghị hội nghị chủ nợ quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản xét thấy người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp khơng có khả điều hành, doanh nghiệp có dấu hiệu vi phạm hoạt động bị cấm sau có định mở thủ tục phá sản cầu thành viên/cổ đơng q trình quản lý điều hành doanh nghiệp nội giao dịch với bên công ty Giải pháp giúp khắc phục khó khăn tố tụng người đại diện theo pháp luật bỏ trốn mà thành viên hay cổ đơng cố tình khơng làm thủ tục cử người đại diện theo pháp luật lợi ích cơng ty Trong thực tế việc phân chia thẩm quyền người đại diện theo pháp luật theo lĩnh vực hay khu vực hoạt động công ty, quy mô, giá trị hay tính chất giao dịch, hợp đồng Khoản Điều 54 LDN 2020 quy định Công ty TNHH hai thành viên trở lên “phải có người đại diện theo pháp luật người giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty” Như vậy, công ty có người đại diện theo pháp luật người đại diện theo pháp luật phải người giữ chức danh chủ tịch hội đồng thành viên giám đốc tổng giám đốc cơng ty; cịn điều lệ cơng ty khơng quy định khác chủ tịch hội đồng thành viên công ty đương nhiên người đại diện theo pháp luật công ty Trong trường hợp công ty TNHH thành viên, khoản Điều 79 LDN 2020 đặt nguyên tắc tương tự: “công ty phải có người đại diện theo pháp luật người giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty người đại diện theo pháp luật công ty” Đối với công ty cổ phần, khoản Điều 137 LDN 2020 quy định người đại diện theo pháp luật mặc định công ty sau: “trường hợp công ty có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám Hoàng Thanh Tuấn, “Luật doanh nghiệp năm 2014 - Tạo thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp toàn trình thành lập, hoạt động”, , truy cập ngày 10/4/2015 đốc Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Trường hợp Điều lệ chưa có quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật cơng ty Trường hợp cơng ty có người đại diện theo pháp luật Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc đương nhiên người đại diện theo pháp luật công ty” Như vậy, cơng ty có người đại diện theo pháp luật người thiết phải chủ tịch hội đồng quản trị giám đốc tổng giám đốc công ty theo quy định điều lệ; trường hợp điều lệ khơng có quy định chủ tịch hội đồng quản trị đương nhiên người đại diện theo pháp luật cơng ty Nếu cơng ty có hai người đại diện theo pháp luật hai người chủ tịch hội đồng quản trị giám đốc tổng giám đốc công ty Trong trường hợp số người đại diện xác lập hay thực giao dịch vượt hay không thuộc phạm vi đại diện dẫn tới hệ pháp lý nào? Khoản Điều 12 LDN 2020 quy định : “nếu cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật chưa quy định rõ Điều lệ cơng ty người đại diện theo pháp luật công ty đại diện đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba; tất người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại gây cho doanh nghiệp theo quy định pháp luật dân quy định khác pháp luật có liên quan” Như vậy, ký hợp đồng tín dụng hay hợp đồng bảo đảm với doanh nghiệp, tổ chức tín dụng phải nghiên cứu kỹ điều lệ doanh nghiệp để xác định liệu người đại diện theo pháp luật mà doanh nghiệp đề xuất, hay người người đại diện theo pháp luật ủy quyền có thẩm quyền ký hợp đồng nhân danh doanh nghiệp hay không Và trường hợp điều lệ không phân chia rõ thẩm quyền người đại diện theo pháp luật người đại diện theo pháp luật hay người người ủy quyền ký hợp đồng với tổ chức tín dụng ràng buộc doanh nghiệp Quy định có mục đích bảo vệ bên thứ ba tình tham gia giao dịch với doanh nghiệp, chế áp dụng trường hợp điều lệ công ty không phân định rõ thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Nói cách khác, cách tiếp cận người làm luật dè dặt Về điểm này, pháp luật Anh xa quy định lợi ích bên thứ ba giao dịch với cơng ty cách tình, quyền hạn giám đốc (người đại diện) nhân danh công ty (hoặc ủy quyền lại cho người khác hành động nhân danh công ty) coi không chịu giới hạn theo văn nội (nghị cơng ty hay nhóm cổ đông nào, thỏa thuận thành viên cơng ty hay nhóm cổ đơng nào)6 Theo đó, bên giao dịch với cơng ty khơng có nghĩa vụ phải tìm hiểu việc giới hạn thẩm quyền người đại diện coi hành động tình trừ cơng ty chứng minh điều ngược lại khơng bị xem khơng tình biết giao dịch cụ thể vượt thẩm quyền người đại diện theo quy định văn nội công ty7 Thực ra, cơng ty hợp danh, LDN 2020 có cách tiếp cận tương tự quy định “các thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh ngày cơng ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế đó” Thiết nghĩ, cách tiếp cận cần mở rộng áp dụng cho công ty TNHH cơng ty cổ phần cơng cho bên thứ ba phù hợp với thông lệ quốc tế Điều 40, Luật công ty 2006 (Companies Act 2006) Xem thêm Tim Sewell, Companies vol 10(1) – Directors and other officers, shareholders, shares and share capital (Lexis Nexis, 2017), para.76 Trên phương diện thực tế, việc tìm thơng tin quyền hạn người đại diện theo pháp luật nhiều thời gian khó khăn Thực vậy, thơng tin danh tính người đại diện theo pháp luật nội dung bắt buộc giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (khoản Điều 28 LDN 2020) doanh nghiệp sau cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải thông báo công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp thông tin này, nên xác lập hợp đồng với doanh nghiệp, tổ chức tín dụng tìm thơng tin người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp9 (khoản Điều 32 LDN 2020) trực tiếp quan đăng ký kinh doanh (trong trường hợp phải nộp phí) (Điều 33 LDN 2020) Tuy nhiên, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật nêu điều lệ mà điều lệ nội dung đăng ký doanh nghiệp phải công bố loại hình cơng ty Đối với cơng ty cổ phần, điểm a khoản Điều 176 LDN 2020 quy định điều lệ công ty phải công bố trang thông tin điện tử công ty Tương tự, doanh nghiệp Nhà nước phải công bố điều lệ trang thông tin điện tử công ty quan đại diện chủ sở hữu (điểm a khoản khoản Điều 109 Điều 73 LDN 2020) Tuy nhiên, (i) doanh nghiệp có trang thơng tin điện tử, (ii) điều luật không quy định rõ nghĩa vụ doanh nghiệp phải công bố điều lệ cập nhật nhất, (iii) doanh nghiệp viện lỗi kỹ thuật mạng để trốn tránh nghĩa vụ này, việc tìm kiếm thơng tin điều lệ trang thơng tin điện tử khơng thực khả thi số trường hợp Để có thơng tin này, tổ chức tín dụng cần phải (i) yêu cầu doanh nghiệp cung cấp cập nhật điều lệ (ii) nghi ngờ hay doanh nghiệp không hợp tác, liên hệ với quan đăng ký kinh doanh để xin thông tin điều lệ thuộc hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Cần lưu ý Chẳng hạn, tổ chức tín dụng thường phải tìm kiếm thơng tin trước cấp tín dụng hay q trình khởi kiện liên quan đến khoản tín dụng cấp Tại địa chỉ: https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/Pages/Trangchu.aspx quan đăng ký kinh doanh khơng có nghĩa vụ phải cung cấp thơng tin Chính nên nêu rõ mục đích sử dụng thơng tin u cầu cung cấp thơng tin doanh nghiệp kèm theo chứng mục đích Cần lưu ý, LDN 2020 không cấm việc người đại diện theo pháp luật cơng ty ủy quyền cho cá nhân khác thực quyền hạn (chẳng hạn ký kết hợp đồng) hình thức ủy quyền chung hay ủy quyền theo vụ việc Thông thường điều lệ công ty quy định rõ chế độ ủy quyền lại Nếu điều lệ khơng quy định rõ, bên ủy quyền người không thuộc nhân công ty Tính thường trực chức danh người đại diện theo pháp luật Theo quy định khoản Điều 12 LDN 2020, “doanh nghiệp phải bảo đảm ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Khi lại người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam người xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền văn cho cá nhân khác cư trú Việt Nam thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền” Quy định dường ngầm định trường hợp cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật số họ xuất cảnh khỏi lãnh thổ Việt Nam đương nhiên (những) người lại thực thẩm quyền người 10 Theo quy định khoản Điều 12 LDN 2020, trường hợp hết thời hạn ủy quyền mà người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chưa trở lại Việt Nam khơng có ủy quyền khác thực theo quy định sau đây: - Người ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trở lại làm việc doanh nghiệp; Để tránh rủi ro vô hiệu lý thẩm quyền ký hợp đồng, trường hợp tổ chức tín dụng nên yêu cầu doanh nghiệp cung cấp ủy quyền người đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam cho người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam thẩm quyền ký hợp đồng thuộc người đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam 10 - Người ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty trở lại làm việc công ty chủ sở hữu công ty, hội đồng thành viên, hội đồng quản trị định cử người khác làm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Như vậy, trường hợp ủy quyền tự động gia hạn theo quy định pháp luật, tức theo quy định LDN 202011 Đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, có thành viên cá nhân làm người đại diện theo pháp luật cơng ty chết, tích, bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định thành viên cịn lại 12 đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật công ty có định Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty (khoản Điều 12 LDN 2020) Trừ trường hợp nêu trên, doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật người vắng mặt Việt Nam 30 ngày mà không ủy quyền cho người khác thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chết, tích, bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc, bị hạn chế lực hành vi dân sự, có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, bị 11 Theo quy định khoản Điều 140 BLDS, “thời hạn đại diện xác định theo văn ủy quyền, theo định quan có thẩm quyền, theo điều lệ pháp nhân theo quy định pháp luật” 12 Thành viên lại hiểu cá nhân phân tích theo khoản Điều 12 LDN 2020, người đại diện theo pháp luật phải cá nhân Ở cách viết điều luật chưa thực rõ ràng Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm cơng việc định chủ sở hữu cơng ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm người đại diện theo pháp luật công ty (khoản Điều 12 LDN 2020) Hậu việc vi phạm bổn phận chung Khoản Điều 72 LDN 2020 nêu rõ quyền thành viên công ty TNHH khởi kiện trách nhiệm dân người đại diện theo pháp luật trường hợp vi phạm quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người quản lý vốn nêu cách rộng, chẳng hạn thực quyền nghĩa vụ giao cách không cẩn trọng hay trái với quy định pháp luật 13 hay điều lệ Đối với công ty cổ phần, Điều 166 LDN 2020 quy định khởi kiện trách nhiệm cá nhân, trách nhiệm liên đới thành viên hội đồng quản trị, giám đốc tổng giám đốc để u cầu hồn trả lợi ích bồi thường thiệt hại cho công ty người khác mà không đề cập rõ việc khởi kiện người đại diện theo pháp luật Tuy vậy, Điều 13 LDN 2020 đặt nguyên tắc chung người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho doanh nghiệp vi phạm nghĩa vụ nên áp dụng quy định để khởi kiện người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần trường hợp có thêm người đại diện theo pháp luật chủ tịch hội đồng quản trị hay giám đốc tổng giám đốc Khi công ty gây thiệt hại cho bên thứ ba nguyên tắc phải bồi thường cho bên dù trách nhiệm hay hợp đồng Như vậy, người đại diện theo pháp luật vi phạm hay nhiều nghĩa vụ chung mà 13 Điều 13 LDN 2020: “Trách nhiệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có trách nhiệm sau đây: a) Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp doanh nghiệp; b) Trung thành với lợi ích doanh nghiệp; không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh, tài sản khác doanh nghiệp để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; c) Thơng báo kịp thời, đầy đủ, xác cho doanh nghiệp doanh nghiệp mà mình, người có liên quan làm chủ có cổ phần, phần vốn góp theo quy định Luật Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho doanh nghiệp vi phạm trách nhiệm quy định khoản Điều này” 10 pháp luật quy định gây thiệt hại cho bên thứ ba sau cơng ty bồi thường cho bên thứ ba khởi kiện yêu cầu người đại diện theo pháp luật hoàn trả số tiền bồi thường trả cho bên thứ ba theo khoản Điều 13 LDN 2020 khoản Điều 12 LDN 2020 Thêm vào đó, áp dụng quy định này, trường hợp công ty bị xử phạt vi phạm hành (chẳng hạn vi phạm pháp luật cạnh tranh, pháp luật quảng cáo ) lỗi người đại diện theo pháp luật khởi kiện trách nhiệm người đại diện theo pháp luật Việc truy cứu trách nhiệm người đại diện theo pháp luật nói riêng người quản lý doanh nghiệp nói chung xuất phát từ nguyên tắc quyền hạn liền với trách nhiệm Đây xu hướng chung luật tiên tiến cho dù LDN 2020 dường dừng lại việc trách nhiệm dân mà chưa mở rộng chế tài khác mà cơng ty sử dụng để tăng cường trách nhiệm người quản lý Từ phân tích thấy LDN 2020 quy định khía cạnh khác chế định người đại diện theo pháp luật Tuy nhiên, cách tiếp cận văn cịn dè dặt có hạn chế định Các tổ chức tín dụng cần thận trọng tìm hiểu người có thẩm quyền ký hợp đồng để hạn chế nguy hợp đồng bị tuyên vô hiệu ***** 11