Tiêu chí Nguồ n gốc luật Tính chất pháp điển hố Civil law Common law - Có ng/gốc từ Luật La mã - Nguồn gốc từ luật Anh cổ - Trình độ pháp tiến hóa cao, pvi PĐH rộng Dân luật (thường xuyên) - Hệ thống Civil law quan niệm luật pháp phải từ chế định cụ thể (All law resides in institutions) Ngoài ra, Anh “lẽ phải” (reasons) dạng nguồn pháp luật để bù đắp khoảng trống pháp luật, làm cho hệ thống pháp luật Anh trở thành hệ thống pháp luật mở, ln trạng thái tự hồn thiện - Ưu điểm rõ nét Bộ luật Civil Law tính khái qt hóa, tính ổn định cao (certainty of law) - X/xét PL theo luật Công, luật tư, PL hỗn hợp - P/vi, mức độ pháp độ pháp điển hóa hẹp so với HTPL Dân luật Thơng luật (ít hơn) - Hệ thống Common law lại quan niệm luật pháp hình thành từ tập quán (All law is custom) - Pháp luật Common Law dựa chủ yếu nguồn luật tiền lệ pháp (Stare decisis) Thủ - Chú trọng Luật ND luật tục tố h/thức (tố tụng) tụng - Hệ thống pháp luật lục địa phát triển hình thức tố tụng thẩm vấn, tố tụng viết (inquisitorial system/ written argument) Tuy nhiên khơng hồn tồn khẳng định hệ thống Civil Law khơng áp dụng việc suy đốn vô tội (presumption of innocence) - Hệ thống Civil Law dựa qui trình tố tụng thẩm vấn (inquisitorial system) nên vụ án hình sự, thẩm phán chủ yếu vào Luật thành văn, kết quan điều - Chú trọng luật tố tụng luật nội dung - Hệ thống pháp luật Anh – Mỹ phát triển hình thức tố tụng tranh tụng (Case system/ oral argument) Khi xét xử, nước theo hệ thống Common Law coi trọng nguyên tắc Due process Đây nguyên tắc nhắc đến tu án thứ 14 Hoa Kỳ Nội dung ngun tắc nói đến ba u cầu chính: u cầu bình đẳng đương việc đưa chứng trước Toà (equal footing); yêu cầu qui trình xét xử - Ưu điểm rõ nét tập quán tính cụ thể, linh hoạt phù hợp với phát triển quan hệ xã hội - Khơng có phân chia luật cơng vật tư Hình thức Vai trị thẩm phán luật sư tra, trình xét xử Toà để phán - Trong Civil Law, qui tắc pháp lý tạo tảng để thẩm phán định, hay nói cách khác thẩm phán Civil Law tìm giải pháp trước hết qua văn pháp luật Về giải thích văn pháp luật, thẩm phán giải thích theo ngữ nghĩa luật tơn trọng ý chí nhà làm luật - Ngược lại nước theo truyền thống Civil Law, có Nghị viện có quyền làm luật, cịn Tồ án quan áp dụng pháp luật - Các nước theo truyền thống Civil Law khác, ví dụ Thụy Sĩ, điều ước quốc tế áp dụng trực tiếp phần luật quốc nội, Tồ án trực tiếp áp dụng điều ước quốc tế xét xử phải tiến hành Thẩm phán độc lập có chun mơn, bồi thẩm đồn vơ tư, khách quan (fair trial and impartial jury); yêu cầu luật pháp phải qui định cho người dân bình thường hiểu hành vi phạm tội (Laws must be written so that a reasonable person can understand what is criminal behavior) - Trong Common Law, thẩm phán tạo qui tắc pháp lý cho tranh chấp cụ thể - Ở nước theo truyền thống Common Law đa phần hiệp định quốc tế phần luật quốc nội/ luật quốc gia (domestic law) Chúng tồ án áp dụng hiệp định quốc tế nội luật hoá quan lập pháp - Toà án nước theo truyền thống Common Law coi quan làm luật lần thứ hai, hay quan sáng tạo án lệ (The second Legislation) - Luật quy phạm (VB) chiếm ưu PL bất thành văn (Án lệ) - Thẩm phán đóng vai trị người xét xử, hạn chế vấn đề lập pháp - Pháp luật lục địa văn qui phạm pháp luật nguồn chủ yếu, đồng thời thông lệ “án hồ sơ” – trình điều tra phụ thuộc phần lớn vào kết quan điều tra luật sư ban đầu coi - Thẩm phán có chức x/xử vừa làm luật - Pháp luật Anh – Mỹ án lệ nguồn bản, đặc biệt với truyền thống coi trọng chứng nên luật sư, thẩm phán coi trọng - Luật sư Anh chia thành hai nhóm luật sư tư vấn (solicitor) luật sư tranh tụng (barrister) trọng nước theo hệ thống pháp luật Anh – Mỹ - Thẩm phán nước Civil Law tiến hành hoạt động xét xử mà không tham gia hoạt động lập pháp, họ không tạo chế định, qui phạm pháp luật Thẩm phán Civil law đào tạo theo qui trình riêng, họ thường trước khơng phải luật sư Câu 1: so sánh civil law common law Thẩm phán lựa chọn từ luật sư tranh tụng không theo nhiệm kỳ - Nhưng Common Law khác, thẩm phán hầu hết lựa chọn từ luật sư danh tiếng Ví dụ: Đối thủ tục tố tụng nước hệ thống luật Common Law, điển hình vụ án Minh Béo Đồn Thị Hương, thủ tục tố tụng bắt đầu phiên "tiền tố tụng" (pre-trial process) Ở phiên tòa này, khơng có tranh luận, bào chữa mà có thủ tục tuyên bố cáo trạng bị cáo, bị cáo có quyền thừa nhận hay khơng nội dung cáo trạng đưa Sau đó, Tịa án cơng bố thời gian mở thủ tục xét xử sơ thẩm Lúc phiên tồn thức bắt đầu Hệ thống pháp luật Civil Law áp dụng hình thức tố tụng thẩm vấn, án hồ sơ (inquisitorial system/ written argument) Cho nên kết phiên tòa phụ thuộc nhiều vào Luật, vào kết điều tra Còn hệ thống pháp luật Common Law (Case system/ oral argument) áp dụng hình thức tố tụng tranh tụng, áp dụng ngun tắc "suy đốn vơ tội", vai trò luật sư, người bào chữa bị cáo, nguyên cáo quan trọng Đây nguyên nhân nghề luật sư nước Civil Law không phát triển nước Common Law Anh, Mỹ, Hong Kong Khi tiến hành xét xử, hệ thống luật Common Law coi trọng nguyên tắc "Due Process", nội dung nguyên tắc bao gồm nguyên tắc chính: - Yêu cầu bình đẳng đương việc đưa chứng (equal footing) - Yêu cầu phiên xét xử phải tiến hành thẩm phán bồi thẩm đoàn độc lập (fair trial and impartial jury) - Yêu cầu bán án phải giải thích cho người dân hiểu hành vi phạm luật (Laws must be written so that a reasonable person can understand what is criminal behavior) Còn thủ tục tố tụng nước hệ thống Civil Law phụ thuộc vào trình thẩm vấn, luật kết điều tra (inquisitorial system) Ngoài nước Civil Law sử dụng Án lệ, việc xét xử, kết án phụ thuộc nhiều vào luật Thêm điểm đáng lưu ý, trình xét xử hệ thống luật Common Law không coi Điều ước quốc tế luật để áp dụng, họ áp dụng Điều ước quốc tế mà họ nội luật hóa Các nước Civil Law ngược lại Có điểm đáng lưu ý, Việt Nam nước theo hệ thống Civil Law nhiên việc áp dụng Điều ước quốc tế quy định tương tự Common Law So sánh (phân biệt) hệ thống pháp luật Common Law Civil Law Những đặc điểm khác hai hệ thống Common Law Civil Law thể rõ nét tiêu chí: nguồn gốc luật (origin of law); tính chất pháp điển hóa (codification); thủ tục tố tụng (Procedure); Vai trị thẩm phán luật sư (Role of the Jurists) 3.1 Về nguồn gốc luật Trong pháp luật lục địa, quan hệ tài sản gắn liền với nguyên tắc Luật dân La Mã – Tập hợp qui định pháp luật làm tảng cho Luật dân La Mã Hoàng đế Justinian (Justinian’s Corpus Juris Civilis) Nói đến ảnh hưởng Luật La Mã, Mác nhận xét pháp luật nước Châu Âu khơng thể đem lại hồn thiện đáng kể cho Luật La Mã cổ đại mà lại cách Pháp luật Anh – Mỹ không ảnh hưởng sâu sắc gắn bó mật thiết với nguyên tắc luật dân La Mã nhaư pháp luật lục địa Lý họ quan niệm Tịa án có thẩm quyền với vụ việc cụ thể Luật gia phải đào tạo trưởng thành thực tiễn Tuy nhiên hai hệ thống pháp luật nhiều thừa hưởng giàu có tính chuẩn mực thuật ngữ pháp lý La Mã Ví dụ : stare decisis (Phán Tịa án trước phải công nhận tiền lệ); pacta sunt servandas (Hợp đồng phải tôn trọng) Sự ảnh hưởng học thuyết pháp lý, với tư cách nguồn luật Common Law có xu hướng áp dụng nhiều so với nước theo truyền thống Civil law 3.2 Về tính chất pháp điển hóa Quan niệm tiếp cận pháp luật hai hệ thống pháp luật khác Hệ thống Civil law quan niệm luật pháp phải từ chế định cụ thể (All law resides in institutions), hệ thống Common law lại quan niệm luật pháp hình thành từ tập quán (All law is custom) Ngày nay, Anh “lẽ phải” (reasons) dạng nguồn pháp luật để bù đắp khoảng trống pháp luật, làm cho hệ thống pháp luật Anh trở thành hệ thống pháp luật mở, ln trạng thái tự hồn thiện Ưu điểm rõ nét Bộ luật Civil Law tính khái qt hóa, tính ổn định cao (certainty of law) Pháp luật Common Law dựa chủ yếu nguồn luật tiền lệ pháp (Stare decisis Thẩm phán vừa người xét xử vừa người sáng tạo pháp luật cách gián tiếp Ưu điểm rõ nét tập quán tính cụ thể, linh hoạt phù hợp với phát triển quan hệ xã hội Pháp luật lục địa chia thành luật công (public law) luật tư (private law), cịn pháp luật Anh – Mỹ khó phân chia Cơng pháp bao gồm ngành luật, chế định pháp luật điều chỉnh quan hệ tổ chức hoạt động quan nhà nước, quan hệ mà bên tham gia quan nhà nước Còn tư pháp bao gồm ngành luật, chế định pháp luật điều chỉnh quan hệ liên quan đến cá nhân, tổ chức khác Cốt lõi luật tư nguyên tắc tự ý chí Tự ý chí mang chất giới hạn quyền lực nhà nước thừa nhận công dân làm tất pháp luật khơng cấm Trong lĩnh vực luật tư nhà nước đóng vai trị người trọng tài Cốt lõi luật công công quyền làm mà luật cho phép Nhà nước buộc phải tuân thủ pháp luật 3.3 Về thủ tục tố tụng Hệ thống pháp luật lục địa phát triển hình thức tố tụng thẩm vấn, tố tụng viết (inquisitorial system/ written argument), Hệ thống pháp luật Anh – Mỹ phát triển hình thức tố tụng tranh tụng (Case system/ oral argument) Tuy nhiên khơng hồn tồn khẳng định hệ thống Civil Law không áp dụng việc suy đốn vơ tội (presumption of innocence) Khi xét xử, nước theo hệ thống Common Law coi trọng nguyên tắc Due process Đây nguyên tắc nhắc đến tu án thứ 14 Hoa Kỳ Nội dung ngun tắc nói đến ba u cầu chính: u cầu bình đẳng đương việc đưa chứng trước Toà (equal footing); yêu cầu qui trình xét xử phải tiến hành Thẩm phán độc lập có chun mơn, bồi thẩm đồn vơ tư, khách quan (fair trial and impartial jury); yêu cầu luật pháp phải qui định cho người dân bình thường hiểu hành vi phạm tội (Laws must be written so that a reasonable person can understand what is criminal behavior) Hệ thống Civil Law dựa qui trình tố tụng thẩm vấn (inquisitorial system) nên vụ án hình sự, thẩm phán chủ yếu vào Luật thành văn, kết quan điều tra, trình xét xử Toà để phán Nếu Common Law, thẩm phán tạo qui tắc pháp lý cho tranh chấp cụ thể, Civil Law, qui tắc pháp lý tạo tảng để thẩm phán định, hay nói cách khác thẩm phán Civil Law tìm giải pháp trước hết qua văn pháp luật Về giải thích văn pháp luật, thẩm phán giải thích theo ngữ nghĩa luật tơn trọng ý chí nhà làm luật Toà án nước theo truyền thống Common Law coi quan làm luật lần thứ hai, hay quan sáng tạo án lệ (The second Legislation) Ngược lại nước theo truyền thống Civil Law, có Nghị viện có quyền làm luật, cịn Tồ án quan áp dụng pháp luật Ở nước theo truyền thống Common Law đa phần hiệp định quốc tế phần luật quốc nội/ luật quốc gia (domestic law) Chúng tồ án áp dụng hiệp định quốc tế nội luật hoá quan lập pháp Các nước theo truyền thống Civil Law khác, ví dụ Thụy Sĩ, điều ước quốc tế áp dụng trực tiếp phần luật quốc nội, Tồ án trực tiếp áp dụng điều ước quốc tế xét xử 3.4 Về vai trò luật sư thẩm phán, chứng Pháp luật Anh – Mỹ án lệ nguồn bản, đặc biệt với truyền thống coi trọng chứng nên luật sư, thẩm phán coi trọng Pháp luật lục địa văn qui phạm pháp luật nguồn chủ yếu, đồng thời thông lệ “án hồ sơ” – trình điều tra phụ thuộc phần lớn vào kết quan điều tra luật sư ban đầu coi trọng nước theo hệ thống pháp luật Anh – Mỹ Thẩm phán nước Civil Law tiến hành hoạt động xét xử mà không tham gia hoạt động lập pháp, họ không tạo chế định, qui phạm pháp luật Luật sư Anh chia thành hai nhóm luật sư tư vấn (solicitor) luật sư tranh tụng (barrister) Thẩm phán lựa chọn từ luật sư tranh tụng không theo nhiệm kỳ Thẩm phán Civil law đào tạo theo qui trình riêng, họ thường trước khơng phải luật sư Nhưng Common Law khác, thẩm phán hầu hết lựa chọn từ luật sư danh tiếng Nguyên nhân dẫn đến khác hai hệ thống pháp luật có nhiều, có nguyên nhân khách quan chủ quan, tiến trình phát triển cách mạng tư sản khác định Cách mạng tư sản nước diễn với tính chất, mức độ triệt để khác nhau, có nước cách mạng chống phong kiến diễn triệt để, có nước khơng triệt để.[*] Nói đến hệ thống pháp luật tư sản hai hệ thống pháp luật hai hệ thống pháp luật lớn, nhiên bên cạnh hai hệ thống pháp luật cịn có tồn hệ thống pháp luật nước Hồi giáo, hệ thống pháp luật Bắc Âu… Từ cuối kỷ thứ 20, nước theo hệ thống Civil Law có nhiều thay đổi Ví dụ khơng cịn dựa đơn vào Bộ Dân luật , mà nước này, án lệ, văn luật, nghiên cứu học lý tư pháp xem nguồn luật quan trọng Các dân luật bổ sung, sửa đổi, Đức (còn gọi tắt BGB) [*] Ví dụ cách mạng tư sản Anh khơng triệt để, nên pháp luật Anh khác với pháp luật Pháp Ngoài ta thấy nhà nước tư sản Mỹ cách xa Châu Âu nên không chịu ảnh hưởng cách mạng tư sản Châu Âu, nên pháp luật Mỹ khác với pháp luật Châu Âu nói chung ... phạm (VB) chiếm ưu PL bất thành văn (Án lệ) - Thẩm phán đóng vai trò người xét xử, hạn chế vấn đề lập pháp - Pháp luật lục địa văn qui phạm pháp luật nguồn chủ yếu, đồng thời thông lệ “án hồ... hình vụ án Minh Béo Đoàn Thị Hương, thủ tục tố tụng bắt đầu phiên "tiền tố tụng" (pre-trial process) Ở phiên tịa này, khơng có tranh luận, bào chữa mà có thủ tục tuyên bố cáo trạng bị cáo, bị cáo... Anh, Mỹ, Hong Kong Khi tiến hành xét xử, hệ thống luật Common Law coi trọng nguyên tắc "Due Process", nội dung nguyên tắc bao gồm nguyên tắc chính: - u cầu bình đẳng đương việc đưa chứng (equal