bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021,bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021,bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021,bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021,bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021,bài giảng luật so sánh đầy đủ chi tiết nhất 2021
Bài giảng Luật so sánh (bài giảng Luật so sánh – VB 2, ĐH Luật Hà Nội, 2017) BÀI GIẢNG LUẬT SO SÁNH Thời lượng: 45 tiết Mục lục Chương 1: Nhập môn luật so sánh Khái niệm luật so sánh 2 Định nghĩa luật so sánh Đối tượng nghiên cứu luật so sánh Phương pháp nghiên cứu luật so sánh Sự hình thành phát triển luật so sánh 6 Sự hình thành phát triển luật so sánh giới Sự phát triển luật so sánh VN III Ý nghĩa khoa học thực tiễn luật so sánh Sự phân nhóm hệ thống PL giới Mục đích phân nhóm Tính tương đối việc phân nhóm hệ thống PL giới Các tiêu chí để phân nhóm 10 Các cách phân nhóm điển hình 10 Chương 2: Dịng họ pháp luật châu Âu lục địa 10 Sự hình thành phát triển dịng họ Civil law 11 Sự hình thành phát triển dòng họ civil law châu Âu lục địa 11 Sự mở rộng dòng họ civil law sang châu Âu lục địa 15 Cấu trúc pháp luật dòng họ Civil law 16 Cách phân chia pháp luật 16 Quy phạm pháp luật giải thích quy phạm pháp luật 17 Điểm yếu công pháp 18 III Nguồn hệ thống PL thuộc dòng họ Civil law 18 Pháp luật thành văn 18 Tập quán pháp 19 Các nguyên tắc chung PL 19 Phán tòa án 20 Các học thuyết pháp lý 20 Hệ thống pháp luật số nước thuộc dòng họ civil law 20 Hệ thống pháp luật Pháp 20 Hệ thống pháp luật Đức 25 Chương 3: Dòng họ common law 32 Sự hình thành phát triển dịng họ common law 32 Sự hình thành hệ thống common law Anh 32 Sự mở rộng common law từ Anh quốc gia khác 36 Một số hệ thống PL điển hình thuộc dịng họ common law 36 Hệ thống pháp luật vương quốc Anh 36 Hệ thống pháp luật Mỹ 43 Chương 5: Pháp luật Hồi giáo 49 Luật Hồi giáo 49 Khái niệm 49 Sự hình thành phát triển luật Hồi giáo 50 Nguồn luật Hồi giáo 51 Sự thích ứng luật hồi giáo với giới đại 52 Pháp luật quốc gia Hồi giáo 53 Ngày 15/08/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) Tài liệu: • Giáo trình Luật so sánh – ĐH Luật Hà Nội • Luật So sánh Michael Bogdan • Những hệ thống pháp luật giới đương đại Rene David Chương 1: Nhập môn luật so sánh I Khái niệm luật so sánh Định nghĩa luật so sánh a Luật so sánh – Luật so sánh : Comparative law + việc sử dụng thuật ngữ “Luật so sánh” vấn đề gây tranh cãi khoa học pháp lý + chất phải sử dụng thuật ngữ “so sánh luật” (Legal Comparison), nhiên “thói quen” sử dụng luật ngữ “luật so sánh” nên học giả chủ yếu sử dụng thuật ngữ “luật so sánh” – Có nhiều học giả đưa định nghĩa luật so sánh: + “luật so sánh so sánh hệ thống PL khác giới” + “luật so sánh nghiên cứu có hệ thống truyền thống PL quy phạm PL sở so sánh” – ĐN luật so sánh theo học giả VN: “Luật so sánh phương pháp để xem xét, nghiên cứu, tiếp cận PL bình diện giao lưu quốc tế.” Nhận xét định nghĩa: ưu điểm ngắn gọn; nhược điểm cụm từ cuối “bình diện giao lưu quốc tế” khó hiểu, ngược lại với quan điểm học giả giới – ĐN luật so sánh theo Michael Bogdan: “Luật so sánh bao gồm: + So sánh hệ thống PL khác để xác định điểm tương đồng khác biệt chúng; + Nghiên cứu điểm tương đồng khác biệt xác định, chẳng hạn, giải thích nguồn gốc chúng, đánh giá giải pháp sử dụng hệ thống PL khác nhau, phân nhóm hệ thống PL thành dịng họ PL tìm kiếm điểm cốt lõi chung hệ thống PL; + Làm rõ vấn đề mang tính phương pháp luận nảy sinh có liên quan đến nhiệm vụ trên, bao gồm vấn đề có tính phương pháp luận liên quan đến việc nghiên cứu PL nước ngoài.” Nhận xét định nghĩa: ưu điểm nêu đầy đủ nội dung luật so sánh; nhược điểm dài, phức tạp, liệt kê chi tiết nội dung không nêu rõ chất luật so sánh b Đặc điểm luật so sánh – Luật so sánh ngành luật hay lĩnh vực PL thực định hệ thống PL quốc gia: tức luật so sánh hệ thống quy phạm PL điều chỉnh lĩnh vực định đời sống xã hội luật dân sự, luật hình sự, luật nhân gia đình – Luật so sánh ngành khoa học độc lập: chất luật so sánh, dựa lập luận sau: + việc thường xuyên so sánh hệ thống PL với tạo hệ thống tri thức độc lập với hệ thống tri thức ngành khoa học độc lập khác + tương tự với ngành khoa học khác, khoa học xã hội, thực so sánh phát sinh ngành khoa học độc lập, ví dụ: bên cạnh ngành triết học có ngành triết học so sánh, bên cạnh ngành xã hội học có ngành xã hội học so sánh, ngơn ngữ học có ngôn ngữ học so sánh + học giả chứng minh “luật so sánh” “phương pháp so sánh luật” hồn tồn khác ==> khơng thể coi luật so sánh phương pháp nghiên cứu mà phải coi ngành khoa học độc lập – Phạm vi nghiên cứu luật so sánh rộng: vào định nghĩa luật so sánh Micheal Bogdan: + So sánh hệ thống PL khác để xác định điểm tương đồng khác biệt chúng: giới có hàng trăm hệ thống PL (mỗi quốc gia, vùng lãnh thổ có hệ thống PL, quốc gia liên bang bang lại có hệ thống PL riêng Hoa Kỳ, Đức, Nga), mà khơng có hệ thống PL trùng hoàn toàn với ==> số lượng đối tượng nghiên cứu lớn + Nghiên cứu điểm tương đồng khác biệt hệ thống PL: hệ thống PL có nhiều chế định, nguyên tắc, quy phạm ==> có nhiều nội dung để luật so sánh nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luật so sánh – Mặc dù tranh luận chất luật so sánh học giả thừa nhận: “việc so sánh hệ thống PL khác nhằm tìm điểm tương đồng khác biệt chúng” nội dung bản, chủ đạo cơng trình luật so sánh a Khái quát đối tượng nghiên cứu – Hệ thống pháp luật (legal system): có cách hiểu (cách sử dụng): + tổng thể quy phạm PL quốc gia / vùng lãnh thổ: VD tổng thể quy phạm PL Trung Quốc + tổng thể quy phạm PL thiết chế PL quốc gia / vùng lãnh thổ: quy phạm PL cịn có vấn đề khác mơ hình tổ chức tịa án quốc gia đó, hoạt động nghề nghiệp luật sư, thẩm phán, công chứng viên, công tố viên, …, hoạt động đào tạo luật đào tạo nghề luật + PL nhóm quốc gia / vùng lãnh thổ mà PL có điểm chung định: VD nhóm hệ thống PL nước XHCN, nhóm hệ thống PL nước châu Âu lục địa ==> môn học này, hiểu Hệ thống PL theo cách hiểu thứ 2, tức Hệ thống PL tổng thể quy phạm PL thiết chế PL quốc gia / vùng lãnh thổ – Dòng họ PL (legal family): hệ thống PL nhóm quốc gia / vùng lãnh thổ mà có điểm chung định VD dòng họ PL common law, dòng họ PL nước XHCN, … + thuật ngữ “dòng họ PL” Montesquier sáng tạo nghiên cứu hệ thống PL, sau Rene David sử dụng nhiều tác phẩm (nhiều đến mức cơng chúng lầm tưởng Rene David người sáng tạo thuật ngữ “dịng họ PL”) + nhóm hệ thống PL có đặc điểm chung định + xuất hệ thống PL gốc, hệ thống PL bố mẹ VD hệ thống PL Anh coi hệ thống PL gốc dòng họ PL common law, hệ thống PL Pháp coi gốc dòng họ PL civil law + thuật ngữ “truyền thống PL” (legal tradition) sử dụng với nghĩa tương tự: dùng thuật ngữ “dòng họ PL” “truyền thống PL” với ý nghĩa tương đương – Pháp luật quốc tế: tranh cãi học giả xem PL quốc tế có phải đối tượng nghiên cứu luật so sánh không Lý PL quốc tế thường “đơn nhất”, khơng có đối tượng PL quốc tế để so sánh, VD công ước luật biển quốc tế Tuy nhiên, có trường hợp quốc gia gia nhập điều ước quốc tế, quốc gia phải xem xét quy định điều ước quốc tế có phù hợp, có mâu thuẫn với luật quốc gia khơng, tức có so sánh Lưu ý: + so sánh luật so sánh toàn hệ thống PL với mà so sánh vấn đề nhỏ nhỏ VD so sánh chế định bầu cử VN với Pháp, so sánh chế định tài sản VN với Thái Lan + đối tượng luật so sánh đặt chúng mối tương quan so sánh b Cấp độ so sánh – Chia hoạt động so sánh làm cấp độ: + cấp độ so sánh vĩ mô: đối tượng so sánh vấn đề mang tính cốt lõi, chủ đạo, khái quát + cấp độ so sánh vi mô: đối tượng so sánh vấn đề chi tiết, cụ thể – Việc phân chia mang tính tương đối, thường phải kết hợp vĩ mô vi mô cơng trình nghiên cứu so sánh luật, VD cơng trình so sánh cấp độ vĩ mơ, cần so sánh đối tượng cấp độ vi mơ để minh họa cho so sánh VD: hoạt động sau so sánh vĩ mô hay so sánh vi mô: + so sánh hệ thống PL VN với hệ thống PL Lào ==> vĩ mô + so sánh PL hình Trung Quốc với PL hình Nhật ==> vi mơ, phải so sánh chế định cụ thể + so sánh quy phạm PL định nghĩa bất động sản PL Thái Lan PL Pháp ==> vi mơ + so sánh dịng họ PL XHCN dòng họ Civil law ==> vĩ mô + so sánh chế định hợp đồng PL Anh PL Đức ==> vi mô —————— Ngày 17/08/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) (Tiếp trước) Phương pháp nghiên cứu luật so sánh a Các phương pháp nghiên cứu mà luật so sánh sử dụng – Có nhiều phương pháp nghiên cứu mà luật so sánh sử dụng: so sánh, lịch sử, phân tích, tổng hợp, logic, … – Phương pháp so sánh phương pháp nghiên cứu chủ đạo ngành khoa học luật so sánh (đến mức nhiều người lầm tưởng luật so sánh phương pháp so sánh) – Phân biệt Phương pháp so sánh luật với Luật so sánh: Luật so sánh Phương pháp so sánh luật – Là phương pháp nghiên cứu luật – Là ngành khoa học độc lập Bản chất Mục đích – Sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu, có phương pháp so sánh luật – Được áp dụng nhiều ngành khoa học khác, có ngành khoa học luật so sánh – Tìm điểm tương đồng khác biệt đối tượng so sánh – Tìm điểm tương đồng khác biệt đối tượng so sánh – Lý giải nguồn gốc điểm tương đồng khác biệt – Khơng cần lý giải – Đánh giá giải pháp pháp lý dành cho đối tượng so – Không cần đánh giá sánh VD so sánh chế định bầu cử VN với Hoa Kỳ, có phần đánh giá ưu,nhược điểm chế định bầu cử, đánh giá xem liệu áp dụng ưu điểm chế độ bầu cử Hoa Kỳ vào VN không, … Lưu ý: + để lý giải được, phải sử dụng phương pháp logic phương pháp lịch sử + để đánh giá được, phải sử dụng phương pháp xã hội học ==> khác biệt lớn luật so sánh với phương pháp so sánh luật b Phương pháp so sánh luật so sánh – Nguyên lý chung sử dụng phương pháp so sánh: đối tượng so sánh phải tương đồng, tương ứng với – Trong luật so sánh phải tuân thủ nguyên lý ==> đối tượng cơng trình so sánh luật phải thực chức c Các bước trình so sánh luật Gồm 06 bước: – B1: Xây dựng giả thuyết nghiên cứu + xác định vấn đề dự kiến nghiên cứu: đưa câu hỏi để nghiên cứu + xây dựng giả thuyết nghiên cứu: để định hướng chương trình theo hướng – B2: Lựa chọn đối tượng nghiên cứu: xác định cụ thể, rõ ràng đối tượng nghiên cứu, phải có thuộc tính pháp lý tương ứng để so sánh – B3: Thu thập tài liệu tham khảo + mục đích: • Để xem học giả khác giải vấn đề đặt nào, từ đánh giá cách giải họ, đưa điểm đồng tình / khơng đồng tình với họ ==> nhằm đưa quan điểm, cách giải • Để xem vấn đề đặt học giả khác giải đến đâu rồi, cịn có phần học giả chưa giải không ==> nhằm tập trung vào phần chưa giải ==> mục đích việc thu thập tài liệu để xác định hướng cụ thể cơng trình nghiên cứu + lưu ý: phải đánh giá độ tin cậy tài liệu tham khảo dựa vào nguồn cung cấp tài liệu, VD nhà xuất bản, tác giả, đơn vị chủ quản website – B4: Xây dựng hệ thống tiêu chí so sánh + mục đích: để cơng trình nghiên cứu trọn vẹn hơn, rõ ràng + lưu ý: tránh sử dụng thuật ngữ pháp lý không đồng quốc gia, hệ thống PL – B5: Viết báo cáo so sánh + điểm tương đồng khác biệt đối tượng so sánh sở tiêu chí đặt Bước + lưu ý: cần trung thực, khách quan viết báo cáo, tránh áp đặt ý chí chủ quan mình, tránh tuân theo “mù quáng” quan điểm, ý kiến học giả khác, học giả có uy tín tiếng – B6: Đánh giá có phê phán kết so sánh + giải thích nguồn gốc điểm tương đồng, điểm khác biệt + phân tích, đánh giá ưu, nhược giải pháp pháp lý + nhận xét hiệu giải pháp pháp lý Chú ý: khác với Bước yêu cầu cần khách quan, Bước 6, nhà nghiên cứu hồn tồn đưa ý kiến chủ quan Chú ý: khơng thiết phải thực tất bước Tùy theo mục đích nghiên cứu mà lựa chọn bước thực cho phù hợp c Một số điều cần lưu ý nghiên cứu PL nước – Phải so sánh đối tượng PL nước với PL nước PL nước ngồi với khơng phải đối tượng PL nước với không đối tượng luật so sánh VD: so sánh Luật hình 1999 với Luật hình 2015: đối tượng luật so sánh – Cần có nguồn thơng tin xác đáng tin cậy PL nước ngồi – Phải có thơng tin cập nhật PL nước – Nắm nguồn luật sử dụng thuật ngữ pháp lý nước ——————– Ngày 18/08/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) (Tiếp trước) e Cơ sở để lý giải điểm tương đồng khác biệt hệ thống PL – Hệ thống trị tư tưởng: VD xã hội chủ nghĩa hệ tư tưởng Mác-Lê nin đề cao sở hữu chung, sở hữu toàn dân; tư chủ nghĩa hệ tư tưởng phương Tây đề cao sở hữu tư nhân – Sự phát triển kinh tế: VD hệ thống PL nước phát triển khác với hệ thống PL nước phát triển, hay nước chậm phát triển – Tôn giáo: VD hệ thống PL quốc gia hồi giáo khác với hệ thống PL quốc gia không hồi giáo – Yếu tố lịch sử địa lý: + lịch sử: VD quốc gia thuộc địa => chịu ảnh hưởng lớn hệ thống PL quốc + địa lý = vị trí + khí hậu : VD pháp luật biển có quốc gia có biển – Yếu tố dân số: ảnh hưởng tới PL hôn nhân gia đình, an sinh xã hội – Tác động phối hợp biện pháp kiểm soát: liên quan đến PL thuế, sở hữu trí tuệ, … quốc gia – Những yếu tố ngẫu nhiên: có trường hợp hệ thống PL quốc gia giống (một phần) mà không thuộc yếu tố nêu II Sự hình thành phát triển luật so sánh – Nước Mỹ sớm quan tâm phát triển PL thành văn từ lập quốc (nước Anh xuất PL thành văn từ kỷ 13 không quan tâm phát triển) – Ngày nay, nhiều lĩnh vực PL, đặc biệt lĩnh vực Mỹ pháp điển hóa với tốc độ nhanh chóng (thường vài tháng xuất quan hệ PL mới) – Vị trí PL thành văn Mỹ: có PL thành văn điều chỉnh thẩm phán ưu tiên sử dụng PL thành văn, nhiên cần giải thích PL thẩm phán lại tìm đến án lệ (giống Anh) ==> khó để xác định xem PL thành văn án lệ Anh, Mỹ, có hiệu lực vị trí cao – Hệ thống PL thành văn Mỹ bao gồm PL thành văn liên bang PL thành văn bang – Các văn PL thành văn bao gồm: + Hiến pháp Mỹ (Anh khơng có hiến pháp thành văn) + luật, đạo luật, văn luật – Hiến pháp Mỹ ban hành năm 1787, ngắn gọn (chỉ gồm điều), đến cịn hiệu lực Ngồi cịn có Tuyên ngôn nhân quyền năm 1791 – Chế định bảo vệ Hiến pháp: + khác với Pháp, Đức có quan chuyên trách bảo vệ hiến pháp, quan bảo hiến hoạt động độc lập, không nằm nhánh lập pháp, hành pháp, hay tư pháp Còn Mỹ khơng có quan chun trách bảo vệ hiến pháp, mà chức bảo hiến giao cho tất tòa án (tức giao cho quan tư pháp) + nhiên Hiến pháp 1787 khơng ghi điều Có việc tịa án Mỹ có chức bảo hiến xuất phát từ án lệ Marbury kiện Madison năm 1803: án lệ dẫn với nguyên tắc quan trọng hệ thống PL Mỹ: quy phạm PL trái với Hiến pháp quy phạm PL khơng áp dụng tình cụ thể (tức trao cho hệ thống tòa án Mỹ xem xét điều luật có hợp hiến khơng), ý quy phạm bị tuyên vi hiến khơng có giá trị tình cụ thể mà tịa án xét xử, khơng phải khơng có giá trị pháp lý Nếu bên khơng đồng ý khiếu kiện lên Tịa án tối cao liên bang để định quy phạm PL có vi hiến hay khơng – Về thuật ngữ “bộ luật” Mỹ: + thuật ngữ “bộ luật” theo nghĩa thơng thường nước civil law xuất vài khu vực, chủ yếu bang Lusiana (ngày trước thuộc địa Pháp (nên theo civil law, đến trì), sau trao trả lại cho Mỹ) + bang khác liên bang, thuật ngữ “bộ luật” dùng để tuyển tập văn PL có liên quan đến lĩnh vực * Các tác phẩm pháp lý họa giả có uy tín – Là sách dùng cho sinh viên, chuyên gia luật: sử dụng cách viện dẫn quan điểm tác giả để làm giàu thêm cho phần lập luận họ – Bản thân tác phẩm văn quy phạm PL, thường xuyên luật sư, thẩm phán viện dẫn để làm giàu thêm cho phần lập luận họ ==> nguồn luật bổ trợ d Hệ thống tòa án Mỹ – Là hệ thống tòa án kép: gồm Hệ thống tòa án liên bang, Hệ thống tòa án bang (tổng cộng 52 hệ thống tịa án) – Các hệ thống tịa án có thẩm quyền độc lập: + độc lập tiểu bang với nhau: vụ việc xảy bang bang có thẩm quyền, khơng phụ thuộc vào cơng dân thuộc bang + độc lập tiểu bang liên bang: • Nếu vi phạm PL tiểu bang ==> thuộc thẩm quyền tiểu bang • Nếu vi phạm PL liên bang ==> thuộc thẩm quyền liên bang ———————– Ngày 05/09/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) (Tiếp trước) e Đào tạo luật nghề luật – Ở Mỹ không tách biệt đào tạo cử nhân luật đào tạo nghề luật, mà đào tạo đan xen cử nhân luật nghề luật chương trình học, sở đào tạo (khác với Pháp, Đức, Anh, VN) * Đào tạo luật – Đào tạo luật Mỹ coi đào tạo sau đại học, người tốt nghiệp văn đại học xem xét đào tạo luật Vì Mỹ quan niệm bậc học đại học để tiếp thu kiến thức tảng để phục vụ cho việc tiếp thu kiến thức pháp lý chuyên ngành hẹp VD người muốn hành nghề luật sư lĩnh vực kinh doanh thường có thương mại quản trị kinh doanh; người muốn hành nghề luật sư thuế thường có tài – ngân hàng; người muốn có luật sư mơi trường thường có sinh học – hóa học, … – Quy trình: chung cho đào tạo cử nhân đào tạo nghề (cùng quy trình, sở đào tạo) Khác với Anh, Pháp, Đức, VN tách biệt thành giai đoạn – Mục tiêu đào tạo: Mỹ coi nghề luật nghề đặc thù, nên mục tiêu đào tạo người thực có khả hành nghề luật Đào tạo luật Mỹ đào tạo luật sư có khả thắng kiện – Điều kiện tuyển sinh: + có cử nhân + phải thực xuất sắc: đánh giá thông qua kết học tập (của văn cử nhân đầu tiên), trải nghiệm, thi đầu vào, vấn Khác với Anh, Pháp, Đức, VN cần tốt nghiệp THPT – Chương trình đào tạo: mơn chun ngành, mơn kỹ (kỹ tìm phân tích án lệ, kỹ viết luận, kỹ bào chữa, kỹ tranh tụng, …) Chú ý: khơng có mơn đại cương học cử nhân – Học liệu: giáo trình, tác phẩm luật tiếng, quan trọng tuyển tập án lệ – Phương pháp đào tạo: + thuyết giảng + sử dụng chủ yếu phương pháp nhằm tăng tính chủ động học viên như: • phương pháp tình (case study): đưa tình thực tế để sinh viên phân tích • phương pháp phiên tịa giả định (moot court): đưa vụ việc cụ thể, chia lớp thành nhóm: hội đồng xét xử, bảo vệ cho nguyên đơn, bảo vệ cho bị đơn, nhóm đưa lập luận • phương pháp hùng biện (socratics): sinh viên nhận vấn đề thuyết trình trước lớp, phải trình bày cho thuyết phục người khác • phương pháp văn phịng thực hành nghề luật (law clinics): sinh viên luật năm cuối thường lập đến Văn phòng thực hành nghề luật để tập sự, trực tiếp xử lý vụ việc mà người dân nghèo đến yêu cầu hỗ trợ (do chi phí thuê luật sư Mỹ đắt) với chi phí thấp miễn phí So sánh với phương pháp đào tạo luật Anh, Pháp, Đức, VN chủ yếu phương pháp thuyết giảng truyền thống – Bằng cấp: sau năm cấp J.D (jurist doctor) Vị trí J.D cao cử nhân, thấp thạc sỹ Ở Mỹ có chương trình đào tạo thạc sỹ luật tiến sỹ luật, chủ yếu dành cho người nước ngồi đến Mỹ học luật Cịn với người Mỹ cần có J.D đủ để hành nghề luật * Nghề luật – Ở Mỹ, quan niệm nghề luật rộng, bao gồm không thẩm phán, luật sư, công chứng viên, công tố viên, mà cịn có cố vấn pháp lý, giáo sư luật, nhân viên pháp chế (trong doanh nghiệp), … – Nghề luật sư: + hầu hết người có J.D (jurist doctor) hành nghề luật sư Một số làm cố vấn pháp lý, nhân viên pháp chế, giảng dạy Lý do: nhu cầu luật sư Mỹ cao Phần lớn gia đình Mỹ có luật sư riêng Luật sư nghề có thu nhập cao Mỹ + điều kiện hành nghề: có J.D, khoảng nửa số bang Mỹ yêu phải trải qua kỳ thi sát hạch đoàn luật sư hội đồng thẩm phán bang tổ chức Như tức người dù luật sư tiếng bang khác, muốn hành nghề luật sư bang có yêu cầu thi sát hạch, phải trải qua kỳ thi sát hạch hành nghề luật sư bang + phân chia nghề nghiệp: không phân thành luật sư tranh tụng luật sư tư vấn Anh, mà thường phân chia theo lĩnh vực chuyên sâu luât sư gia đình, luật sư phá sản, luật sư hình sự, … Sự phân chia phân chia thực tiễn hành nghề luật sư Mỹ, phân chia PL quy định, khơng có việc luật sư gia đình khơng bào chữa cho vụ việc thương mại – Nghề thẩm phán: + có khác thẩm phán tòa án liên bang thẩm bán tòa án bang: Nguồn ứng viên Thẩm phán tòa án bang Thẩm phán tịa án liên bang Có thể không yêu cầu kinh nghiệm hành nghề luật sư Luật sư, giáo sư luật có kinh nghiệm Thống đốc bang Chủ thể bổ nhiệm Một số bang tổ chức tuyển cử Tổng thống Mỹ Nhiệm kỳ Có nhiệm kỳ Suốt đời Câu hỏi bán trắc nghiệm: (1) Định nghĩa Luật so sánh Micheal Bogdan nhiều học giả ủng hộ định nghĩa thể chất Luật so sánh (2) Hệ thống PL tổng thể quy phạm PL quốc gia, vùng lãnh thổ cách hiểu xác thuật ngữ (3) Rene David sáng tạo thuật ngữ “dòng họ PL” viết “Những hệ thống PL giới đương đại” vào thập niên 60 kỷ 20 (4) Khi xây dựng giả thuyết nghiên cứu cho công trình so sánh luật bất kỳ, người nghiên cứu khơng nên sử dụng thuật ngữ pháp lý, khái niệm pháp lý (5) Khi thực cơng trình so sánh luật, người nghiên cứu cần phải sử dụng văn pháp luật nước (6) Cách phân nhóm hệ thống PL Rene David nhiều học giả phương Tây đón nhận Rene David sử dụng tiêu chí xác để phân nhóm (7) Mặc dù nằm Bộ tổng luật Hồng đế Justinian có phần chứa đựng văn quy phạm PL có ý nghĩa ràng buộc người dân La Mã (8) Từ kỷ 16, mơ hình nhà nước quốc gia châu Âu lục địa dần ổn định, quốc gia bắt đầu quan tâm phát triển chế định thuộc lĩnh vực cơng pháp (9) Chế định pháp lý điển hình dòng họ civil law chế định luật nghĩa vụ, chế định có nội dung tương tự chế định ủy thác hệ thống PL Anh (10) Ở quốc gia thuộc dòng họ civil law, việc thẩm phán tòa án cấp học theo thẩm phán tòa án cấp cho thấy án lệ thức thừa nhận quốc gia (11) Mặc dù Pháp Đức có hệ thống PL thuộc dòng họ civil law mức độ ảnh hưởng từ luật cổ đến Bộ luật dân Pháp Bộ luật dân Đức không giống Trả lời: (1) Sai Định nghĩa Micheal Bogdan nêu đầy đủ nội dung luật so sánh lại không nêu rõ chất luật so sánh ngành khoa học độc lập (2) Sai Có nhiều cách hiểu hệ thống PL khác (có cách hiểu), việc sử dụng cách hiểu tùy thuộc vào mục đích nghiên cứu (3) Sai Motesquire người sáng tạo thuật ngữ “dòng họ PL” từ kỷ 18 Tuy nhiên, thuật ngữ lại dược Rene David sử dụng tác phẩm “Những hệ thống PL giới đương đại” vào thập niên 60 kỷ 20 nhiều đến mức công chúng lầm tưởng Rene David người sáng tạo thuật ngữ “dịng họ PL” (4) Đúng Vì cơng trình so sánh luật so sánh luật quốc gia khác nhau, có thuật ngữ pháp lý, khái niệm pháp lý khác ==> dễ gây nhầm lẫn sử dụng (5) Sai Vì tùy thuộc vào mục đích nghiên cứu VD so sánh luật dân Pháp luật dan Đức đời sử dụng BLDS từ cuối kỷ 19 sử dụng BLDS hành (6) Sai Vì phân nhóm hệ thống PL giới tương đối, nên khơng thể có tiêu chí phân nhóm xác (7) Sai Vì tất phận Bộ tổng luật có ý nghĩa ràng buộc người dân La Mã (8) Sai Việc quốc gia châu Âu lục địa dần ổn định góp phần thúc đẩy quốc gia phát triển chế định thuộc lĩnh vực công pháp, nguyên nhân nhờ nhà nghiên cứu thuộc trường pháp PL tự nhiên (đề cao quyền người tự nhiên, vốn có) thành cơng cách mạng tư sản (9) Sai Vì chế định ủy thác PL Anh có nội dung tương tự với phần “làm giàu bất chính” chế định luật nghĩa vụ civil law (chứ tương tự với toàn chế định luật nghĩa vụ) (10) Sai Mặc dù có việc quốc gia thuộc dòng họ civil law, thẩm phán tòa án cấp học theo thẩm phán tòa án cấp trên, án lệ chưa thức thừa nhận, nguyên tắc Tiền lệ pháp (Stare Decicis) không thừa nhận quốc gia (11) Đúng Vì mức độ ảnh hưởng từ luật cổ đến BLDS Pháp cao nhiều so với BLDS Đức (đến mức BLDS Pháp coi “có tính Đức” BLDS Đức) ——————Ngày 07/09/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) Chương 5: Pháp luật Hồi giáo Trong luật tơn giáo giới luật Hồi giáo có tầm ảnh hưởng rộng lớn sâu sắc Hiện giới có khoảng 50 quốc gia có hệ thống PL theo luật Hồi giáo I Luật Hồi giáo Khái niệm – Đạo Hồi, tên gọi Islam đời vào kỷ bán đảo Ả Rập Islam có nghĩa “tuân phục / tuân thủ” Tư tưởng trung tâm đạo Hồi đơn giản tuân phục hoàn toàn ý chí luật lệ thượng đến Người tuân phục thượng đế (tín đồ Hồi giáo) gọi muslim – người tuân phục Islam truyền sang Trung Quốc chủ yếu người dân tộc Hồi tiếp nhận, nên người Trung Quốc gọi đạo Hồi, sau VN gọi “đạo Hồi” – Các tín đồ Hồi giáo phải tuân theo giới luật đạo Hồi, gọi Sharial – đường thượng đế – Luật hồi giáo phần Sharial ==> khái niệm luật Hồi giáo: Luật hồi giáo phần quy tắc giáo lý đạo Hồi – Đặc điểm luật Hồi giáo: + luật Hồi giáo mang tính ổn định có tính mềm dẻo: đời cách 1300 năm, luật Hồi giáo phù hợp với quốc gia hồi giáo ==> cho thấy thích ứng luật Hồi giáo cao với phát triển xã hội + quy định luật Hồi giáo hoàn tồn độc lập, khơng chịu chi phối nhà nước, khơng quyền lực thay đổi luật Hồi giáo: luật Hồi giáo đời gắn với nhà tiên tri Mohammed, nhà tiên tri đạo hồi (khơng có nhà tiên tri thứ 2) + luật Hồi giáo có phạm vi điều chỉnh rộng: điều chỉnh hầu hết lĩnh vực đời sống, điều chỉnh vấn đề “nhỏ, hẹp” quan hệ gia đình, quan hệ “vĩ mô” việc đối nội, đối ngoại quốc gia, việc hợp tác quốc tế quốc gia ==> lịch sử có nhiều quốc gia sử dụng luật Hồi giáo hệ thống PL quốc gia ==> tức luật Hồi giáo tạo hệ thống PL hoàn chỉnh cho quốc gia + luật Hồi giáo có tính chất lỗi thời nhiều chế định, tính vụn vặt thiếu hệ thống hóa: VD quy định cho phép đàn ơng có nhiều vợ – So sánh luật hồi giáo với luật giáo hội châu Âu: Luật hồi giáo Luật giáo hội Giống nhau: hệ thống quy định mang tính tơn giáo người theo đạo Là hệ thống PL đầy đủ Không phải hệ thống PL đầy đủ, phần hệ thống PL quốc gia Không phục vụ cho quyền lực nhà nước Phục vụ cho quyền lực nhà nước Do Thượng đế đặt ra, bị thay đổi Do giáo sỹ đặt (chứ khơng phải Chúa trời đặt ra) bị thay đổi Sự hình thành phát triển luật Hồi giáo a Giai đoạn luật Hồi giáo hình thành phát triển Ả Rập (thế kỷ 7) – Nhà tiên tri Mohammed (570 – 632) sinh gia đình bình thường thành phố Mecca, bị mồ côi cha mẹ từ nhỏ Năm 25 tuổi, ơng vào làm việc cho Khadija góa phụ giàu có lớn ơng 15 tuổi, sau ơng kết với Khadija có sống dễ chịu ==> học giả cho nhờ việc lấy góa phụ Khadija giàu có mà Mohammed có nhiều thời gian để suy ngẫm sáng tạo đạo Hồi Năm 40 tuổi, Mohammed lần dạo chơi gặp thiên thần Gabriel cho biết Mohammed người chọn để truyền dạy cho dân chúng lời răn thánh Alla, thiên thần Gabriel đọc cho Mohammed lời dạy thánh Alla Sau Mohammed truyền lại lời dạy thượng đế cho nhữn người xung quanh ==> học trò ghi lại trở thành Kinh Koran – Năm 622 năm lịch Hồi giáo – Năm 632 Mohammed qua đời đột ngột, chưa kịp định người kế vị ==> giới hồi giáo bị phân chia việc chọn người kế vị Mohammed, có quan điểm: + chọn người có tài, có uy tín ==> sau hình thành dịng hồi giáo Sunni + chọn người thân thích Mohammed ==> sau hình thành dịng hồi giáo Shiite Ngày nay, có khoảng 10% người Hồi giáo theo dòng Shiite, dịng hồi giáo có nhiều tín đồ cực đoan, ủng hộ sách khủng bố b Giai đoạn luật Hồi giáo bành trướng nhiều khu vực khác giới (cuối kỷ đến kỷ 18) – Chỉ sau kỷ kể từ đời, hồi giáo nhanh chóng bành trướng thành đế quốc lớn giới lúc (đây thời kỳ đen tối châu Âu) – Sự lớn mạnh khơng ngừng hồi giáo góp phần chấm dứt tồn đế quốc lớn lịch sử đế quốc La Mã (thế kỷ 15) c Giai đoạn PL quốc gia Hồi giáo bị ảnh hưởng PL nước châu Âu (cuối kỷ 18 đến nay) – Đạo hồi bị phân chia, liên kết yếu rõ rệt, sức bành trướng theo giảm rõ rệt – Trong đó, quốc gia châu Âu dần vào ổn định, cách mạng tư sản thành công nhiều nước, cách mạng khoa học, kỹ thuật châu Âu thành công, phát kiến địa lý liên tiếp diễn ==> kinh tế, quân quốc gia châu Âu phát triển trở nên hùng mạnh ==> hệ thống PL châu Âu liên tục hoàn thiện – Các cường quốc châu Âu xâm chiếm mở rộng lãnh thổ khắp giới, có xâm lược quốc gia hồi giáo – Các giá trị dân chủ, quyền người dần nhận thức đề cao ==> ưu việt PL châu Âu so với PL hồi giáo ==> PL châu Âu đẩy lùi PL hồi giáo, biến luật hồi giáo nguồn luật hệ thống PL Đặc biệt Thổ Nhĩ Kỳ, PL châu Âu xóa bỏ hồn tồn luật Hồi giáo thay PL châu Âu Ngay “thánh địa” Mecca Medina, luật hồi giáo khơng cịn độc tơn mà có pha trộn với PL châu Âu – Tuy nhiên, hồi giáo “đứng yên” hay “bị thu hẹp”, mà hồi giáo luật hồi giáo liên tục mở rộng, đường chiến tranh xâm lược trước, mà đường truyền giáo hịa bình Bằng chứng rõ ràng Indonexia: hồi giáo xuất Indonexia từ kỷ 18 nhanh chóng chấp nhận đến Indonexia quốc gia hồi giáo lớn giới Nguồn luật Hồi giáo – Có loại nguồn: + nguồn bản: kinh Koran, Sunna + nguồn phụ trợ: Ijma, Qias – Những quy định quan trọng luật hồi giáo nằm kinh Koran Sunna, văn ghi chép lại lời dạy thượng đế (thánh Alla) nhà tiên tri Mohammed Còn Ijma Quias đời trình thực tiễn áp dụng Kinh Koran Sunna – Tuy nhiên thực tiễn áp dụng luật hồi giáo, quy định Kinh Koran Sunna mang tính định hướng, nguyên tắc, thực tiễn thẩm phán chủ yếu sử dụng quy định Ijma Qias a Kinh Koran – Là nguồn quan trọng luật Hồi giáo – Là kinh Hồi giáo (khác với tơn giáo khác có nhiều kinh) – Kinh Koran kinh thánh đạo Hồi viết tiếng Ả Rập, có nghĩa “đọc lại” Lý kinh Koran hình thành từ mà Mohammed đọc lại lời thượng đế truyền cho ông – Cấu trúc: gồm 114 chương, chia thành tiết với 6.237 đoạn thơ dễ thuộc, dễ nhớ ==> nguyên nhân khiến đạo Hồi bành trướng dễ dàng Tuy nhiên điểm hạn chế lại làm cho quy định Kinh Koran dài dòng Tuy nhiên có 3% nội dung Kinh Koran coi luật – Nội dung Kinh Koran rộng, bao gồm luật gia đình, luật dân sự, luật hình sự, luật thương mại, … luật quốc tế b Sunna – Có nghĩa “con đường quen đi”, lối sống, cách hành xử đời nhà tiên tri Mohammed – Sunna nguồn quan trọng luật Hồi giáo sau kinh Koran – Sunna bao gồm hành động cụ thể, lời khuyên dạy cấm đoán trực tiếp từ Mohammed – Vai trị Sunna: sau Mohammed chết, khơng cịn nhà tiên tri liên lạc với thánh Alla để hỏi vấn đề phát sinh thực tế nữa, mà Kinh Koran lại khơng nói đến nói khơng rõ ràng ==> người hồi giáo nhớ lại xem trước đây, lúc Mohammed sống, gặp tình Mohammed hành xử ==> tập hợp hành xử Mohammed trở thành Sunna VD: kinh Koran cấm tín đồ hồi giáo uống rượu, lại khơng nói tín đồ hồi giáo uống rượu xử phạt ==> tìm thấy Sunna, đoạn kể lại Mohammed gặp tín đồ hồi giáo uống rượu yêu cầu đánh roi người ==> hình phạt đánh roi c Ijma – Được sử dụng để giải thích nguồn – Ijma đời sở thống quan điểm PL học giả pháp lý đạo Hồi cho tình mới: tức Ijma giải thích quy định Kinh Koran Sunna giới ==> Ijma có nét tương tự với “án lệ” – Những khái niệm ý kiến Ijma khơng tìm thấy Kinh Koran Sunna, tuân theo nguyên tắc chung Kinh Koran Sunna – Các thẩm phán luật gia sử dụng Ijma để đưa giải pháp cho vấn đề sống đại d Qias – Thực chất phương pháp suy luận tương tự để giải thích luật quy định kinh Koran Sunna, nhằm giải tình phát sinh thực tế – Bằng cách áp dụng Qias, luật gia thẩm phán “kết hợp ý chí thần thánh với lý trí người” – Qias không tạo quy phạm mà tìm cách suy luận quy phạm cũ (trong Kinh Koran Sunna) để giải tình VD: Kinh Koran cấm uống rượu, Qias suy luận theo cách: quy định đồng thời cấm sử dụng đồ uống có cồn, cấm sử dụng chất ma túy ——————Ngày 08/09/2017 Giảng viên: cô Đặng Thị Hồng Tuyến (ThS) (tiếp trước) Sự thích ứng luật hồi giáo với giới đại – Ở số quốc gia hồi giáo, quan quyền lực nhà nước phép tạo PL ==> có trái với nguyên tắc đạo hồi luật hải thánh Alla tạo ? Việc chấp nhận quốc gia hồi giáo, tín đồ hồi giáo cho quan hệ xã hội phát sinh ngày nhiều, luật kinh Koran khơng cịn đáp ứng được, mà nhà tiên tri Mohammed từ lâu, lại khơng có nhà tiên tri thứ ==> thánh Alla phải thông qua nhà nước để đưa PL giúp thánh Alla quản lý đất nước hồi giáo ==> thánh Alla đồng ý cho nhà nước ban hành số quy định để hỗ trợ cho luật mà thánh Alla truyền cho Mohammed – Áp dụng tập quán: quốc gia hồi giáo không thừa nhận tập quán nguồn luật, thực tế họ thừa nhận tập quán thương mại quốc tế nguồn luật, với điều kiện tập quán không trái với kinh Koran – Sử dụng thủ thuật pháp lý để loại bỏ quy định lạc hậu (là hình thức “lách luật”) VD kinh Koran có quy định cấm cho vay lấy lãi ==> lách luật cách: biến hợp đồng cho vay có lãi hợp đồng mua bán tài sản Như A cho B vay 100 đồng năm tiền lãi 10 đồng, thành hợp đồng: A mua B tài sản trị giá 100 đồng, sau năm B mua lại tài sản với giá 110 đồng VD kinh Koran cho phép đàn ông lấy nhiều vợ, nhiên việc gây bất ổn xã hội ==> nhà nước “lách” cách quy định người đàn ông muốn lấy nhiều vợ phải đảm bảo tài cho vợ con, ngồi lấy thêm vợ phải tất người vợ trước đồng ý, đồng thời phải ký cam kết đối xử công với tất bà vợ VD kinh Koran quy định người đàn ơng muốn ly cần chạy ngồi, giơ tay lên trời (thể chứng giám thánh Alla), nói to lần “Tơi li dị cơ”, việc gây tình trạng ly hôn bừa bãi, ảnh hưởng đến quyền phụ nữ ==> nhà nước yêu cầu kết hôn, vợ chồng ký hợp đồng “chung sống tạm thời khoảng thời gian 70 năm”, thời gian vợ chồng phải tuân thủ quyền nghĩa vụ nêu hợp đồng II Pháp luật quốc gia Hồi giáo – PL quốc gia hồi giáo chia thành nhóm sau: + nhóm quốc gia theo hệ thống xã hội chủ nghĩa: Albania, nước Trung Á (Kazakhstan, Turkmenistan, …) ==> theo Mac-Lenin nên đạo hồi không phát triển ==> ảnh hưởng đạo hồi hạn chế + nhóm quốc gia coi luật hồi giáo tối cao, nhà nước thứ cấp: quốc gia bán đảo Ả Rập (Ả Rập Xê-út, Yemen, UAE, Oman, Quatar, …), Afghanistan, Pakistan + nhóm quốc gia luật Hồi giáo dùng để điều chỉnh số lĩnh vực (như quan hệ gia đình, tổ chức tơn giáo, chế độ ruộng đất), PL “hiện đại” dùng để điều chỉnh quan hệ Nhóm gồm nhóm nhỏ: • nhóm quốc gia kết hợp luật hồi giáo với common law: Malaixia, Nigeria, Bengale • nhóm quốc gia kết hợp luật hồi giáo với civil law: Indonexia, Iran, nước nói tiếng Ả Rập, nước châu Phi nói tiếng Pháp Chia sẻ: • Facebook • Twitter • Có liên quan Bài giảng Xã hội học pháp luật05/08/2020Trong "Ghi chép thủa học" Bài giảng Lịch sử nhà nước pháp luật07/08/2020Trong "Ghi chép thủa học" ... David Chương 1: Nhập môn luật so sánh I Khái niệm luật so sánh Định nghĩa luật so sánh a Luật so sánh – Luật so sánh : Comparative law + việc sử dụng thuật ngữ ? ?Luật so sánh? ?? vấn đề gây tranh... lớn luật so sánh với phương pháp so sánh luật b Phương pháp so sánh luật so sánh – Nguyên lý chung sử dụng phương pháp so sánh: đối tượng so sánh phải tương đồng, tương ứng với – Trong luật so sánh. .. nghiên cứu luật so sánh Phòng luật so sánh Viện Nhà nước Pháp luật, Trung tâm luật so sánh ĐH Quốc gia Hà Nội, Viện Luật so sánh – ĐH Luật Hà Nội, … • mơn học luật so sánh đưa vào giảng dạy tất