Cơ chế giám sát hoạt động của doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2005

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI HUỲNH QUANG THUẬN CƠ CHẾ GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT Chuyên ngành Luật Thƣơng mại TP HCM – 2012 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI - KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT CƠ CHẾ GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 SINH VIÊN THỰC HIỆN: HUỲNH QUANG THUẬN Khoá: 33 MSSV: 0855010205 GIÁO VIÊN HƢỚNG DẪN: Th.S ĐẶNG QUỐC CHƢƠNG TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2012 LỜI CAM ĐOAN  Em xin cam đoan khóa luận cơng trình nghiên cứu khoa học riêng em dƣới hƣớng dẫn chuyên môn Thạc sỹ Đặng Quốc Chƣơng Tồn nội dung đƣợc trình bày khóa luận kết trình nghiên cứu độc lập em thực Mọi tham thảo từ nguồn tài liệu đƣợc trích dẫn cụ thể, rõ ràng Em xin chịu hoàn toàn trách nhiệm nội dung cam đoan Tác giả Huỳnh Quang Thuận DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT  BKS: Ban kiểm sốt CTCP: Cơng ty cổ phần DNTN: Doanh nghiệp tƣ nhân ĐHĐCĐ: Đại hội đồng cổ đông GĐ/TGĐ: Giám đốc Tổng giám đốc HĐQT: Hội đồng quản trị HĐTV: Hội đồng thành viên KSV: Kiểm soát viên LDN 1999: Luật Doanh Nghiệp 1999 10 LDN 2005: Luật Doanh Nghiệp 2005 11 TNHH: Trách nhiệm hữu hạn MỤC LỤC  LỜI MỞ ĐẦU 01 CHƢƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP VÀ CƠ CHẾ GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP 04 1.1 Khái luận chung doanh nghiệp 04 1.1.1 Lịch sử hình thành phát triển mơ hình doanh nghiệp Việt Nam 04 1.1.2 Khái niệm doanh nghiệp 07 1.1.3 Đặc điểm doanh nghiệp 08 1.1.4 Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam theo LDN 2005 11 1.2 Khái luận chung chế giám sát hoạt động doanh nghiệp 16 1.2.1 Khái niệm chế giám sát hoạt động doanh nghiệp 16 1.2.2 Đặc điểm chế giám sát doanh nghiệp 19 1.2.3 Vai trò chế giám sát hoạt động doanh nghiệp 21 KẾT LUẬN CHƢƠNG 24 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG VÀ ĐỊNH HƢỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠ CHẾ GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP THEO LDN 2005 25 2.1 Cơ chế giám sát hoạt động công ty cổ phần 25 2.1.1 Giám sát cổ đông hoạt động CTCP 25 2.1.1.1 Quyền cổ đông ĐHĐCĐ 25 2.1.1.2 Quyền yêu cầu cung cấp thông tin 29 2.1.1.3 Quyền yêu cầu BKS kiểm tra vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động công ty 30 2.1.1.4 Quyền đề cử ngƣời vào HĐQT, BKS 30 2.1.2 Giám sát BKS hoạt động CTCP 31 2.1.2.1 Tính độc lập BKS CTCP 32 2.1.2.2 Giám sát BKS hoạt động chủ thể quản lý công ty 33 2.1.3 Giám sát HĐQT hoạt động doanh nghiệp 38 2.2 Cơ chế giám sát hoạt động công ty TNHH hai thành viên 39 2.2.1 Hoạt động giám sát thành viên 39 2.2.1.1 Quyền tham dự họp HĐTV, thảo luận, kiến nghị, biểu vấn đề thuộc thẩm quyền HĐTV 40 2.2.1.2 Quyền yêu cầu triệu tập HĐTV 41 2.2.1.3 Quyền yêu cầu cung cấp thông tin 42 2.2.1.4 Quyền khiếu nại khởi kiện 42 2.2.2 Hoạt động giám sát chủ tịch HĐTV 44 2.2.3 Hoạt động giám sát BKS 45 2.3 Cơ chế giám sát hoạt động công ty TNHH thành viên 46 2.3.1 Cơ chế giám sát hoạt động công ty TNHH thành viên tổ chức 46 2.3.1.1 Hoạt động giám sát chủ sở hữu 46 2.3.1.2 Hoạt động giám sát kiểm soát viên 48 2.3.1.3 Hoạt động giám sát chủ thể khác 49 2.3.2 Cơ chế giám sát hoạt động công ty TNHH thành viên cá nhân 50 2.4 Cơ chế giám sát hoạt động công ty hợp danh 50 2.4.2 Hoạt động giám sát thành viên hợp danh 51 2.4.2 Hoạt động giám sát thành viên góp vốn 53 2.5 Cơ chế giám sát hoạt động Doanh nghiệp tƣ nhân 55 2.6 Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi cơng ty theo LDN 2005 55 2.6.1 Giám sát giao dịch tƣ lợi nội công ty 56 2.6.2 Nhà nƣớc kiểm soát giao dịch tƣ lợi 58 2.7 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005 60 KẾT LUẬN CHƢƠNG 62 KẾT LUẬN 63 LỜI MỞ ĐẦU  Tính cấp thiết đề tài: Sau 20 năm thực công đổi mới, nƣớc ta tiến bƣớc vững đƣờng phát triển kinh tế thị trƣờng theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa Cùng với đổi đó, ngày có nhiều doanh nghiệp với đa dạng loại hình xuất vào hoạt động Để đảm bảo khung pháp lý hoàn chỉnh cho hoạt động doanh nghiệp, LDN 2005 đƣợc Quốc hội nƣớc Cộng hịa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam Khóa XI, kỳ họp thứ thông qua ngày 29/11/2005 để thay cho LDN 1999 LDN 2005 đời đánh dấu bƣớc tiến quan trọng, thay đổi lớn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, qua hình thành khung pháp lý thống nhất, bình đẳng, áp dụng chung cho loại hình doanh nghiệp Với 172 Điều, LDN 2005 quy định chi tiết cách thức thành lập, cấu tổ chức quản lý điều hành, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp… có đề cập tới chế giám sát hoạt động doanh nghiệp Cơ chế giám sát hoạt động doanh nghiệp đƣợc LDN 2005 quy định tƣơng đối cụ thể đối tƣợng giám sát, chủ thể giám sát nhƣ vị trí, vai trị, nhiệm vụ chủ thể định loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, vào thực tiễn, LDN 2005 bộc lộ số hạn chế, bất cập, thiếu sót, chƣa thật điều chỉnh cách toàn diện, hiệu chế giám sát hoạt động doanh nghiệp Mặt khác, số lƣợng doanh nghiệp thị trƣờng Việt Nam năm gần liên tục tăng mạnh Tính đến 31/12/2011, nƣớc có khoảng 605.971 doanh nghiệp đăng ký hoạt động theo Luật Doanh nghiệp1, riêng địa bàn thành phố Hồ Chí Minh, tháng đầu năm 2012, số lƣợng doanh nghiệp lên tới gần 150.000 doanh nghiệp2 Việc mở cửa hội nhập vào kinh tế giới nƣớc ta mở hội cho doanh nghiệp nƣớc đƣợc tự lựa chọn mơ hình kinh doanh, cấu tổ chức nhƣ phƣơng hƣớng hoạt động mình, đồng thời đƣợc tiếp cận với nhiều điều kiện thuận lợi cho việc phát triển Nhƣng với đó, doanh nghiệp phải đối mặt với nhiều khó khăn mà điển hình cạnh tranh ngày gay gắt đối thủ để tranh giành thị trƣờng Do đó, doanh nghiệp phải ln ln vận động đổi mới, hồn thiện mình, đồng thời xây dựng cấu quản trị hiệu quả, chế giám sát linh động phù hợp tính thị trƣờng khn khổ pháp luật cho phép nhằm khẳng định mơi trƣờng đầy tính cạnh tranh Đối với doanh nghiệp, việc vạch đƣờng lối phát triển kinh doanh để làm thể thu đƣợc nhiều lợi nhuận với việc xây dựng máy quản lý công ty lực, chuyên nghiệp cần thiết, nhiên xem nhẹ việc thiết lập chế giám sát hiệu http://www.tinmoi.vn/cong-bo-bao-cao-thuong-nien-doanh-nghiep-viet-nam-2011-07809160.html http://www.dpi.hochiminhcity.gov.vn/vie/webappdn/TongQuan_LH.asp doanh nghiệp Xây dựng chế giám sát hiệu khơng giúp doanh nghiệp có cấu quản trị đại, bảo vệ tốt quyền lợi nhà đầu tƣ mà giúp cho Nhà nƣớc thực tốt chức quản lý xã hội, góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế đất nƣớc Chính thế, doanh nghiệp ln cần hành lang pháp lý hoàn thiện, vững mà dựa vào xây dựng đƣợc chế giám sát hoạt động phù hợp với thân doanh nghiệp kinh tế thị trƣờng Nhận thức đƣợc vai trò quan trọng chế giám sát bối cảnh kinh tế doanh nghiệp nhƣ chủ thể khác có liên quan, dƣới góc độ pháp lý, ngƣời viết muốn sâu vào phân tích, ƣu nhƣợc điểm quy định chế giám sát hoạt động doanh nghiệp LDN 2005, qua đánh giá thực trạng đƣa số kiến nghị mặt pháp luật nhằm làm hoàn thiện chế giám sát hoạt động doanh nghiệp Chính lý nhƣ trên, ngƣời viết chọn vấn đề “Cơ chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005” làm đề tài nghiên cứu khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật Tình hình nghiên cứu: Hiện có số cơng trình nghiên cứu có liên quan đến chế giám sát hoạt động doanh nghiệp nhƣ: Châu Quốc An (2006), Chế độ pháp lý quản trị công ty theo Luật Doanh nghiệp, Luận văn cao học Luật, Trƣờng đại học Luật thành phố HCM; Hoàng Thị Thu Hằng (2010), Cơ chế giám sát hoạt động quản lý Công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam, Luận văn thạc sỹ học, Trƣờng đại học Luật thành phố HCM; Đoàn Mạnh Quỳnh (2010), Pháp luật Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học luật thành phố HCM; Đinh Thị Thúy Hồng (2009), Cơ chế giám sát hoạt động Công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luận văn cử nhân Luật, Trƣờng đại học Luật thành phố HCM… Bên cạnh có nhiều báo, tạp chí có đề cập tới chế giám sát hoạt động doanh nghiệp nhƣ: Bùi Xuân Hải (2011), “Vấn đề huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đông theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Nghiên cứu lập pháp, (2+3), tr 114 – 119; Bùi Xuân Hải (2009), “Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005”, Khoa học pháp lý, (01), tr 23-24; Lê Đình Vinh (2004), “Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi cơng ty theo Luật Doanh nghiệp”, Luật học, (01), tr 54-58… Nhƣ vậy, thơng qua phân tích tình hình nghiên cứu, thấy vấn đề chế giám sát hoạt động doanh nghiệp hầu nhƣ chƣa đƣợc khai thác tƣ cách đối tƣợng độc lập Các cơng trình nghiên cứu đa phần đề cập tới phận chế giám sát hoạt động doanh nghiệp, mà chủ yếu tập trung vào chế giám sát hoạt động CTCP Vì thế, nguồn tƣ liệu cần thiết cho trình nghiên cứu ngƣời viết khơng nhiều Đây khó khăn nhƣng mặt khác động lực thúc đẩy ngƣời viết thực khóa luận Đối tƣợng nghiên cứu: LDN 2005 có quy định nhằm cố gắng xây dựng quy chế pháp lý cho việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động loại hình doanh nghiệp Trên sở quy định pháp lý LDN 2005, ngƣời viết tập trung nghiên cứu quy định chế giám sát hoạt động doanh nghiệp Trong đó, ngƣời viết tập trung phân tích khái niệm, đặc điểm, vai trị chế giám sát hoạt động doanh nghiệp chế giám sát loại hình doanh nghiệp cụ thể theo LDN 2005 Từ đó, ngƣời viết phân tích thực trạng việc thực quy định pháp luật chế giám sát, đồng thời kiến nghị số biện pháp nhằm hoàn thiện nhũng quy định Phạm vi nghiên cứu: Hiện nay, doanh nghiệp hoạt động nƣớc chịu điều chỉnh trực tiếp LDN 2005 Ngoài ra, tùy thuộc vào hình thức kinh doanh, doanh nghiệp cịn chịu điều chỉnh số văn pháp luật khác nhƣ: Luật ngân hàng, Luật chứng khoán, Luật đầu tƣ… Bên cạnh đó, hoạt động doanh nghiệp cịn phải tn theo quy định Điều lệ công ty, quy chế nội công ty Tuy nhiên, phạm vi luận văn này, ngƣời viết tập trung nghiên cứu vấn đề chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo quy định LDN 2005 Phƣơng pháp nghiên cứu: Trong trình nghiên cứu đề tài mình, ngƣời viết sử dụng phƣơng pháp triết học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lê Nin, kết hợp với phƣơng pháp phân tích, so sánh, đối chiếu, tổng hợp dựa sở văn pháp luật Nhà nƣớc, văn hƣớng dẫn thi hành, tài liệu tổng kết thực tiễn tài liệu khoa học pháp lý để giải vấn đề mà đề tài đặt Cơ cấu khóa luận: Khóa luận cử nhân Luật “Cơ chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005” ngƣời viết ngồi mục lục, lời nói đầu, kết luận, danh mục tài liệu nội dung bao gồm hai chƣơng: Chƣơng 1: Lý luận chung doanh nghiệp chế giám sát hoạt động doanh nghiệp Chƣơng 2: Thực trạng định hƣớng hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005 NỘI DUNG  CHƢƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP VÀ CƠ CHẾ GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Khái luận chung doanh nghiệp: 1.1.1 Lịch sử hình thành phát triển mơ hình doanh nghiệp Việt Nam: Ở Việt Nam, đạo luật thức làm tiền đề cho xuất phát triển loại hình doanh nghiệp đời tƣơng đối muộn Sở dĩ nhƣ nƣớc ta tồn kinh tế nông nghiệp tự cung tự cấp thời gian dài, hoạt động thƣơng mại diễn cách manh mún số phận xã hội Bên cạnh đó, nƣớc ta phải trải qua hai chiến tranh chống lại thực dân Pháp đế quốc Mĩ để giành lại độc lập dân tộc, đất nƣớc bị chia cắt thành hai miền Nam Bắc suốt thời kỳ kháng chiến làm ảnh hƣởng lớn đến hoạt động thƣơng mại nhƣ hình thành phát triển đạo luật doanh nghiệp Chính thăng trầm lịch sử nhƣ mà doanh nghiệp Việt Nam trải qua nhiều giai đoạn trình hình thành phát triển Trong suốt thời kỳ phong kiến, với chế độ quân chủ chuyên chế độc quyền với kinh tế nông nghiệp lạc hậu, hầu nhƣ khơng có hình thức doanh nghiệp tồn quy định pháp luật nƣớc ta Các hoạt động thƣơng mại nhỏ lẻ đƣợc tiến hành chủ yếu chủ thể có địa vị xã hội cao đƣợc điều chỉnh thông lệ thƣơng mại Trong thời kỳ bị thực dân Pháp đô hộ, nƣớc ta xuất loại hình doanh nghiệp dƣới hình thức hội bn – hình thức công ty đơn giản chịu điều chỉnh Bộ luật thƣơng mại Pháp Năm 1931, Tòa Nam án Bắc Kỳ thi hành Dân luật, có quy định cơng ty (hội bn) Theo đó, hội bn đƣợc chia thành loại hội ngƣời hội vốn, qua hình thành nên loại hình cơng ty nhƣ cơng ty hợp danh (hội hợp danh), công ty hợp vốn đơn giản (hội hợp tƣ), công ty nặc danh (hội đồng lợi), CTCP (hội vô danh) công ty hợp vốn cổ phần đơn giản (hội hợp cổ) Giai đoạn chƣa xuất hình thức cơng ty TNHH.3 Năm 1942, Bộ luật Thƣơng mại Trung phần áp dụng Trung kỳ quyền Bảo Đại ban hành đề cập đến loại hình doanh nghiệp nhƣ Dân luật đƣợc thi hành Tòa án Bắc kỳ năm 1931 Năm 1954, đất nƣớc chia thành hai miền Nam Bắc Miền Bắc theo chế độ Xã hội chủ nghĩa, thành lập kinh tế bao cấp, kế hoạch hóa tập trung với hai Xem thêm: Từ Thanh Thảo (2009), Tìm hiểu cơng ty TNHH Cơng ty cổ phần, Tài liệu tham khảo, tr 52 vấn đề quan trọng hoạt động công ty, nên việc nắm đƣợc thơng tin giúp thành viên hợp danh có đƣợc nhìn tổng quan hoạt động cơng ty Bên cạnh đó, xuất phát từ việc phải chịu trách nhiệm vô hạn nên kết hoạt động công ty dù thành viên tiến hành ảnh hƣởng nhiều đến thành viên hợp danh, cách thành viên hợp danh luôn quan tâm đến hoạt động thành viên hợp danh khác nhân danh cơng ty Vì thế, đƣợc tiếp cận thông tin kể trên, thành viên hợp danh có đƣợc xem xét, đánh giá, phân tích kết hoạt động thành viên khác, phát kịp thời sai sót, vi phạm có để tránh gây thiệt hại cho cơng ty nói chung cho thân thành viên hợp danh nói riêng  Quyền tham gia họp, thảo luận biểu vấn đề công ty: Thành viên hợp danh chủ sở hữu công ty việc họ có tiếng nói việc định vấn đề công ty vấn đề tất yếu LDN 2005 quy định “thành viên hợp danh có quyền tham gia họp, thảo luận biểu vấn đề công ty; thành viên có phiếu biểu có số phiếu biểu khác quy định Điều lệ cơng ty”120 Nhìn vào quy định trên, thấy đƣợc khác biệt công ty hợp danh với loại hình cơng ty khác, việc thành viên hợp danh có số phiếu biểu nhƣ mà không phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp nhƣ thành viên cơng ty TNHH hai thành viên hay số cổ phần nắm giữ cổ đông CTCP Sự khác biệt xuất phát từ việc thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ cơng ty121, nghĩa vụ nhƣ nên thành viên hợp danh phải có quyền nhƣ việc định hoạt động cơng ty Với việc có quyền tham gia vào việc định công ty, thành viên hợp danh thể vai trò giám sát hoạt động cơng ty cách rõ ràng Khi tham gia vào phiên họp, thành viên hợp danh có điều kiện đƣợc lắng nghe, tiếp thu ý kiến việc phát triển công ty thành viên khác, từ thấy đƣợc tiềm chiến lƣợc thấy đƣợc nguy rủi ro, sai phạm ẩn giấu phía sau đƣa ý kiến vấn đề nhằm giúp cho cơng ty có đƣợc định đắn, nhằm vào lợi ích chung cho tồn cơng ty, ngăn ngừa tình trạng tƣ lợi cá nhân hoạt động thành viên công ty  Quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV: Cũng giống nhƣ công ty TNHH hai thành viên, HĐTV công ty hợp danh quan có quyền lực tối cao, định công việc kinh doanh 120 121 Điểm a Khoản Điều 134 LDN 2005 Điểm đ Khoản Điều 134 LDN 2005 53 công ty Việc thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV giúp cho HĐTV đƣa vấn đề phát trình giám sát hoạt động cơng ty, sai lầm việc đƣa định hành vi vi phạm pháp luật thành viên hợp danh khác… trƣớc HĐTV để thành viên cơng ty đƣa phƣơng thức xử lý phù hợp  Quyền đảm nhiệm chức kiểm soát quản lý cơng ty: Để giám sát, kiểm sốt hoạt động cơng ty phƣơng án tối ƣu có lẽ trực tiếp tham gia vào cơng việc quản lý điều hành công ty Ngƣời quản lý điều hành cơng ty ngƣời có đƣợc nhìn bao qt, xác hoạt động cơng ty nhƣ ngƣời dễ nhìn thấy đƣợc sai lầm hay vi phạm pháp luật ngƣời quản lý khác Trong công ty hợp danh, nghĩa vụ thành viên hợp danh hoạt động công ty lớn, LDN 2005 quy định thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức quản lý kiểm sốt cơng ty điều hành hoạt động kinh doanh công ty122 Việc nắm quyền quản lý, kiểm sốt cơng ty mặt giúp cho thành viên hợp danh tự triển khai đảm bảo cho kế hoạch phát triển công ty đƣợc tiến hành hiệu quả, pháp luật; mặt giúp cho thành viên hợp danh thực triệt để vai trò giám sát nắm tay quyền kiểm sốt hoạt động cơng ty để có điều kiện thấy đƣợc tồn quang cảnh hoạt động cơng ty dƣới góc độ ngƣời quản lý điều hành công ty 2.4.2 Hoạt động giám sát thành viên góp vốn: Thành viên góp vốn cơng ty hợp danh đồng chủ sở hữu cơng ty nhƣng có nhiều điểm khác quyền nghĩa vụ so với thành viên hợp danh Trong thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ cơng ty thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty123, tức chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ cơng ty Chính khác nghĩa vụ công ty nên quyền công ty thành viên góp vốn so với thành viên hợp danh, tất nhiên vai trò giám sát hoạt động cơng ty thành viên góp vốn không đƣợc thể rõ nhƣ thành viên hợp danh Tuy nhiên, thành viên góp vốn đƣợc LDN 2005 quy định số quyền để tham gia vào việc giám sát hoạt động công ty nhƣ:  Quyền tham gia họp HĐTV, thảo luận biểu số vấn đề thuộc thẩm quyền HĐTV: 122 123 Khoản Điều 137 LDN 2005 Điểm c Khoản Điều 130 LDN 2005 54 Thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng có nhiều quyền cơng ty nhƣ thành viên hợp danh nhƣng chủ sở hữu cơng ty, có quyền giám sát định hoạt động công ty, quyền đƣợc tham gia vào họp HĐTV – nơi định vấn đề công ty quyền Vì thế, LDN 2005 quy định “thành viên góp vốn có quyền tham gia họp, thảo luận biểu HĐTV việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ”124 Theo quy định LDN 2005, thành viên góp vốn đƣợc tham gia biểu HĐTV vấn đề quan trọng công ty liên quan trực tiếp đến quyền lợi họ Nhƣ phân tích phần trƣớc, việc đƣợc tham gia họp HĐTV giúp cho thành viên góp vốn thực hoạt động giám sát nắm đƣợc tình hình hoạt động cơng ty thơng qua việc thảo luận với thành viên khác nhƣ nói lên ý kiến Tuy nhiên, LDN 2005 tồn bất cập quy định quyền thành viên góp vốn công ty hợp danh Trong quy định Khoản Điều 140 LDN 2005 thành viên góp vốn có quyền biểu số vấn đề công ty, quyền đƣợc nhắc tới Khoản Điều 135 LDN 2005125 Thế nhƣng theo quy định Khoản 3, Điều 135 LDN 2005, cần đạt đủ số lƣợng chấp thuận (tùy theo trƣờng hợp cụ thể) thành viên hợp danh vấn đề HĐTV định đƣợc thông qua Nhƣ vậy, việc biểu thành viên góp vốn theo LDN 2005 mang tính tƣợng trƣng, khơng có giá trị việc đƣa định HĐTV Thiết nghĩ dù chịu nhiều trách nhiệm nhƣ thành viên hợp danh nhƣng thành viên góp vốn đầu tƣ vào cơng ty, nên họ cần phải có đƣợc tiếng nói định việc định công ty nhằm thực quyền làm chủ việc giám sát, kiểm sốt hoạt động cơng ty nhƣ ngăn chặn việc thành viên hợp danh thao túng công ty  Quyền đƣợc cung cấp thông tin: Thành viên góp vốn ngƣời góp vốn vào cơng ty, họ chủ sở hữu cơng ty, có quyền lợi gắn liền với hoạt động cơng ty Vì thành viên góp vốn có quyền giám sát hoạt động cơng ty làm chủ, để làm điều họ phải đƣợc tiếp cận thông tin cần thiết liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty LDN 2005 có quy định giúp thành viên góp vốn thực quyền “thành viên góp vốn có quyền cung cấp báo cáo tài năm cơng ty, có quyền u cầu Chủ tịch HĐTV, thành viên hợp 124 Điểm a Khoản Điều 140 LDN 2005 Khoản Điều 135 LDN 2005 “Quyền tham gia biểu thành viên góp vốn đƣợc thực theo quy định Luật Điều lệ công ty” 125 55 danh cung cấp đầy đủ trung thực thơng tin tình hình kết kinh doanh cơng ty; xem xét sổ kế toán, sổ biên bản, hợp đồng, giao dịch, hồ sơ tài liệu khác công ty”.126 Với thơng tin đó, thành viên góp vốn kiểm tra, xem xét tính đắn, hợp lý hoạt động công ty đƣợc tiến hành thành viên hợp danh nhƣ biết đƣợc kết q trình hoạt động cơng ty Tuy nhiên, LDN 2005 quy định cho thành viên góp vốn có quyền đƣợc cung cấp thơng tin mà khơng có quyền giải vấn đề đƣợc phát trình kiểm tra, xem xét thơng tin đó, chí vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền lợi ích họ Thành viên góp vốn chờ đợi đến họp HĐTV để phát biểu ý kiến mình, cịn việc giải vấn đề phụ thuộc vào thành viên hợp danh mà 2.5 Cơ chế giám sát hoạt động Doanh nghiệp tƣ nhân: Trong loại hình doanh nghiệp tồn Việt Nam DNTN doanh nghiệp khơng có tƣ cách pháp nhân Tức DNTN khơng có tài sản độc lập khơng nhân danh tham gia vào giao dịch mà nhân danh chủ sở hữu DNTN Bên cạnh đó, DNTN cá nhân làm chủ sở hữu chủ sở hữu DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ DNTN, tức phải chịu trách nhiệm toàn tài sản với hoạt động DNTN Chính yếu tố mà quyền chủ sở hữu DNTN nói tuyệt đối, chủ sở hữu đƣợc LDN 2005 trao quyền định toàn việc DNTN, từ cấu quản lý điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp việc sử dụng lợi nhuận sau thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật127 Từ đặc điểm ta thấy DNTN, việc xung đột lợi ích chủ sở hữu ngƣời quản lý điều hành nhƣ xung đột lợi ích đồng chủ sở hữu khơng có điều kiện để phát sinh nhƣ loại hình doanh nghiệp khác Chính thế, việc thiết lập chế giám sát DNTN khơng cần thiết thực tế LDN 2005 giao toàn quyền định cho chủ sở hữu DNTN hầu nhƣ không quy định chế giám sát DNTN nhƣ loại hình doanh nghiệp khác 2.6 Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi công ty theo Luật Doanh nghiệp 2005: Giao dịch tƣ lợi khái niệm dùng để giao dịch có tham gia cơng ty mà giao dịch có nguy bị trục lợi một nhóm thành viên hay cổ đông công ty Những chủ thể thƣờng ngƣời nằm quyền quản lý điều hành công ty, vị trí mà họ trực tiếp gián tiếp dùng 126 127 Điểm c Khoản Điều 140 LDN 2005 Điều 143 LDN 2005 56 ảnh hƣởng hay địa vị để chi phối giao dịch tƣ lợi nhằm phục vụ lợi ích thân gia đình Các giao dịch có nguy tƣ lợi công ty thƣờng là: giao dịch công ty ngƣời quản lý công ty; giao dịch công ty bố, mẹ, anh chị em ruột ngƣời quản lý công ty; giao dịch công ty cổ đông, thành viên lớn công ty; giao dịch công ty công ty mẹ; giao dịch công ty cơng ty khác, ngƣời quản lý cơng ty cổ đông, thành viên đa số bố, mẹ, anh chị em ruột họ cổ đông lớn hay thành viên đa số cơng ty đó… Tuy nhiên, thân giao dịch đƣợc tiến hành trung thực lợi ích cơng ty đƣợc xem hợp pháp Chúng bị coi giao dịch bất hợp pháp ngƣời xác lập giao dịch có ý đồ tƣớc lợi ích cơng ty làm lợi ích riêng Các giao dịch tƣ lợi đƣợc tiến hành bất hợp pháp gây hại lớn cho lợi ích cơng ty chủ thể có liên quan khác Với việc góp vốn cho thành lập hoạt động công ty, cổ đông hay thành viên công ty nguyên tắc luôn bình đẳng với quyền cơng ty mà làm chủ sở hữu Nếu hay số cổ đông hay thành viên công ty thực giao dịch tƣ lợi bất hợp pháp để tạo dựng lợi ích riêng cho thân mà bỏ qua lợi ích chung cơng ty nói chung cổ đơng hay thành viên khác nói riêng làm tính bình đẳng phải có chủ sở hữu cơng ty Chính điều làm cho cổ đơng hay thành viên cịn lại lịng tin cơng ty, khơng cịn muốn tiếp tục gắn bó với cơng ty mà lợi ích họ khơng đƣợc bảo đảm Mặt khác, mà công ty tồn giao dịch tƣ lợi bất hợp pháp làm nhà đầu tƣ ngần ngại định hợp tác với cơng ty họ khơng tin tƣởng vào trung thực hoạt động công ty Những điều “bóp chết” cơng ty mà uy tín nhƣ lợi nhuận cơng ty bị tụt giảm đáng kể kinh tế thị trƣờng cạnh tranh khốc liệt ngày Chính chứa đựng nhiều nguy tiềm ẩn công ty kinh tế mà giao dịch tƣ lợi cần phải đƣợc kiểm soát cách chặt chẽ khơng nội cơng ty mà cịn phải có giám sát quan Nhà nƣớc Trong LDN 2005, nhà làm luật Việt Nam tiếp cận phƣơng pháp kiểm soát giao dịch tƣ lợi theo hƣớng cho phép chủ thể tiến hành giao dịch nhƣng phải đƣợc cơng khai, minh bạch có giám sát chặt chẽ LDN 2005 thiết lập chế kiểm soát giao dịch tƣ lợi có phối hợp chặt chẽ hai chế giám sát giám sát nội công ty giám sát Nhà nƣớc 2.6.1 Giám sát giao dịch tư lợi nội công ty: Cơ chế giám sát nội tức giám sát thành viên quan bên cơng ty Cơ chế giám sát đóng vai trị quan trọng việc kiểm sốt giao dịch tƣ lợi thƣờng đem lại hiệu cao ngƣời giám sát 57 ngƣời cuộc, có hiểu biết định cơng ty có điều kiện nắm bắt thơng tin xác hoạt động mà công ty tiến hành, đồng thời họ tích cực thực vai trị giám sát để bảo quyền lợi thân LDN 2005 có quy định chi tiết giúp chủ thể giám sát thực đƣợc vai trị giám sát giao dịch tƣ lợi Đó là: Thứ nhất, LDN 2005 quy định hợp đồng liên quan đến tài sản có giá trị lớn cơng ty phải đƣợc thành viên cổ đơng trực tiếp định Theo Điều 47, 64, 96, 108, 135 HĐTV cơng ty TNHH hai thành viên công ty hợp danh, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên ĐHĐCĐ/HĐQT định dự án đầu tƣ, phƣơng thức đầu tƣ hay thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị 50% tổng giá trị tài sản đƣợc ghi báo cáo tài thời điểm cơng bố gần công ty tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định Những giao dịch liên quan tới tài sản có giá trị lớn hợp đồng quan trọng, ảnh hƣởng nhiều đến công ty Nếu giao dịch, hợp đồng đƣợc thực cách đắn mang lại nhiều lợi nhuận cho công ty, nhƣng đƣợc tiến hành không cẩn trọng vỏ bọc để thực hành vi tƣ lợi chủ thể có thẩm quyền gây thiệt hại lớn cho cơng ty nói chung chủ sở hữu cơng ty nói riêng Chính thế, chủ thể quản lý công ty đƣợc toàn quyền định giao dịch mà chủ thể có ý đồ trục lợi từ giao dịch nguy gây thiệt hại cho công ty nhƣ thành viên hay cổ đơng cơng ty cao, đó, LDN 2005 phải có quy định nhƣ nhằm kiểm sốt hành vi tƣ lợi ngƣời quản lý cơng ty Qua q trình định, thơng qua giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn, quan có thẩm quyền cơng ty kiểm tra, xem xét tính đắn, hợp lý giao dịch này, đồng thời phát kịp thời gian dối, sai phạm mà chủ thể thiết lập hợp đồng thực mục đích tƣ lợi cá nhân Thứ hai, LDN 2005 quy định chế kiểm sốt chặt chẽ từ phía chủ thể có thẩm quyền công ty giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi Đối với cơng ty TNHH hai thành viên, LDN 2005 quy định hợp đồng, giao dịch công ty với đối tƣợng phải đƣợc chấp thuận HĐTV : (i) thành viên, ngƣời đại diện theo ủy quyền thành viên, GĐ/TGĐ, ngƣời đại diện theo pháp luật công ty ngƣời liên quan ngƣời trên; (ii) ngƣời quản lý cơng ty mẹ, ngƣời có thẩm quyền bổ nhiệm ngƣời quản lý công ty mẹ ngƣời có liên quan ngƣời trên.128 Đối với công ty TNHH thành viên tổ chức hợp đồng giao dịch cơng ty với đối tƣợng sau phải đƣợc HĐTV Chủ tịch công ty, GĐ/TGĐ KSV xem xét định theo nguyên tắc đa số, ngƣời có phiếu biểu quyết: chủ sở hữu công ty; ngƣời quản lý chủ sở hữu cơng ty; ngƣời có 128 Khoản Điều 59 LDN 2005 58 thẩm quyền bổ nhiệm ngƣời quản lý đó; ngƣời đại diện theo ủy quyền, GĐ/TGĐ KSV; ngƣời có liên quan ngƣời trên.129 Hợp đồng, giao dịch công ty TNHH thành viên cá nhân với chủ sở hữu công ty ngƣời có liên quan chủ sở hữu công ty phải đƣợc ghi chép lƣu giữ thành hồ sơ riêng công ty.130 Tƣơng tự, CTCP, LDN 2005 quy định đối tƣợng có hợp đồng, giao dịch với công ty phải đƣợc chấp thuận ĐHĐCĐ hay HĐQT tùy vào trƣờng hợp cụ thể (i) cổ đông, ngƣời đại diện ủy quyền cổ đông sở hữu 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty ngƣời liên quan họ; (ii) thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ; (iii) doanh nghiệp quy định Điểm a Điểm b Khoản Điều 118 LDN 2005131 ngƣời có liên quan thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ132 Bên cạnh đó, giao dịch công ty với chủ thể định LDN 2005 thơng thƣờng bắt buộc ngƣời đại diện theo pháp luật cơng ty phải cơng khai hóa nội dung hợp đồng, giao dịch theo trình tự định nhƣ gửi đến chủ thể có thẩm quyền, niêm yết trụ sở chi nhánh cơng ty dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu giao dịch.133 Việc quy định quyền kiểm soát chủ thể có thẩm quyền cơng ty nhƣ việc cơng khai hóa thơng tin giao dịch có nguy tƣ lợi giúp cho cơng ty loại trừ nguy bị số đối tƣợng lợi dụng đến tiến hành giao dịch tƣ lợi cho thân Bởi vì, với quy định chủ thể cịn lại cơng ty có điều kiện để giám sát, phát ngăn chặn kịp thời ý đồ tƣ lợi việc thực giao dịch cơng ty Khi có nghi vấn phát điểm không hợp lý giao dịch này, chủ thể có thẩm quyền có quyền phản đối, khơng thơng qua giao dịch nhằm tránh thiệt hại mà giao dịch gây cho cơng ty 2.6.2 Nhà nước kiểm sốt giao dịch tư lợi: Đối với việc kiểm soát giao dịch tƣ lợi việc giám sát nội cơng ty chƣa đủ mà cần phải có phối hợp với kiểm sốt từ phía Nhà nƣớc, Nhà nƣớc chủ thể nắm tay công cụ kiểm soát hữu hiệu pháp luật sức mạnh mình, Nhà nƣớc có khả vơ hiệu hóa giao dịch có tính chất tƣ lợi để bảo vệ lợi ích cơng ty chủ sở hữu công ty Nhà nƣớc 129 Khoản Điều 75 LDN 2005 Khoản Điều 75 LDN 2005 131 Các doanh nghiệp kể bao gồm: (i) doanh nghiệp mà thành viên HĐQT, thành viên BKS, GĐ/TGĐ ngƣời quản lý khác cơng ty có sở hữu phần vốn góp cổ phần; (ii) doanh nghiệp nơi ngƣời liên quan thành viên HĐQT, thành viên BKS, GĐ/TGĐ ngƣời quản lý khác công ty sở hữu sở hữu riêng cổ phần phần vốn góp 35% vốn Điều lệ 132 Khoản Điều 120 LDN 2005 133 Điều 59, 75, 120 LDN 2005 130 59 chuyển hóa việc kiểm sốt giao dịch tƣ lợi vào quy định LDN 2005 khía cạnh sau: Thứ nhất, LDN 2005 xác định rõ ngƣời quản lý cơng ty ngƣời có liên quan ngƣời quản lý cơng ty Theo LDN 2005 ngƣời quản lý công ty ngƣời thuộc Khoản 13 Điều LDN 2005134 ngƣời liên quan tổ chức, cá nhân thuộc trƣờng hợp quy định Khoản 17 Điều LDN 2005135 Việc xác định rõ ràng đối tƣợng bị kiểm soát nhƣ tạo cở pháp lý giúp cho việc kiểm soát giao dịch tƣ lợi đƣợc thực cách dễ dàng xác Thứ hai, LDN 2005 quy định chế độ công khai thông tin công ty cụ thể chặt chẽ Theo đó, LDN 2005 cho phép thành viên hay cổ đông công ty có quyền tiếp cận thơng tin quan trọng liên quan đến hoạt động công ty thông qua việc kiểm tra, xem xét, tra cứu, chép sổ ghi chép, sổ biên họp ĐHĐCĐ nghị ĐHĐCĐ; theo dõi giao dịch, sổ kế tốn, báo cáo tài năm, sổ biên họp HĐTV, giấy tờ tài liệu khác cơng ty…nhằm có đủ sở liệu để thực việc giám sát cách triệt để (Khoản Điều 41 Khoản Điều 79 LDN 2005) Thứ ba, LDN 2005 quy định chi tiết nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty (Điều 56, Điều 72, Điều 119, Điều 134 LDN 2005) Theo ngƣời quản lý cơng ty phải thực nhiệm vụ đƣợc giao cách mẫn cán, cẩn trọng, trung thực; trung thành với lợi ích cơng ty, không lạm dụng chức vụ, quyền hạn, tài sản cơng ty để tƣ lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác… Bên cạnh đó, theo quy định Điều 56, 72, 118, 119 LDN 2005 thành viên HĐTV, GĐ/TGĐ, Chủ tịch cơng ty, KSV công ty TNHH thành viên tổ chức, thành viên HĐQT ngƣời quản lý khác CTCP phải có trách nhiệm thơng báo kịp thời, đầy đủ, xác cho cơng ty doanh nghiệp mà họ ngƣời có liên quan họ làm chủ có cổ phần, vốn góp chi phối… hay quy định chủ sở hữu công ty TNHH thành viên cá nhân phải tách biệt chi tiêu cá nhân gia đình với chi tiêu cƣơng vị Chủ tịch công ty GĐ/TGĐ… Tất quy định nhằm mục đích để cung cấp thông tin liên 134 Khoản 13 Điều LDN 2005 “Ngƣời quản lý doanh nghiệp chủ sở hữu, Giám đốc DNTN, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch công ty, thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định” 135 Khoản 17 Điều LDN 2005 “Ngƣời có liên quan tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp gián tiếp với doanh nghiệp trƣờng hợp sau đây: (i) Công ty mẹ, ngƣời quản lý công ty mẹ ngƣời có thẩm quyền bổ nhiệm ngƣời quản lý cơng ty con; (ii) Cơng ty công ty mẹ; (iii) Ngƣời nhóm ngƣời có khả chi phối việc định, hoạt động doanh nghiệp thơng qua quản lý doanh nghiệp; (iv) Ngƣời quản lý doanh nghiệp; (v) Vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chi, em ruột ngƣời quản lý doanh nghiệp thành viên, cổ đông sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chi phối; (vi) Cá nhân đƣợc ủy quyền đại diện cho ngƣời quy định điểm i, ii, iii, iv, v trên; (vii) Doanh nghiệp ngƣời quy định điểm i, ii, iii, iv, v, vi, viii có sở hữu đến mức chi phối việc định quan quản lý doanh nghiệp đó; (viii) Nhóm ngƣời thỏa thuận phối hợp để thâu tóm phần vón gốp, cổ phần lợi ích cơng ty để chi phối việc định công ty” 60 quan lợi ích ngƣời quản lý cơng ty, từ có sở để xem xét kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi công ty Thứ tư, LDN 2005 cho phép thành viên công ty TNHH hai thành viên đƣợc quyền khiếu nại khởi kiện GĐ/TGĐ không thực nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích thành viên công ty theo quy định pháp luật136 Việc quy định quyền khởi kiện nhƣ giúp cho thành viên cơng ty buộc ngƣời quản lý công ty vi phạm phải khắc phục hậu nhƣ để phịng ngừa ngƣời quản lý cơng ty có ý đồ trục lợi từ giao dịch tƣ lợi Thứ năm, LDN 2005 quy định giao dịch, hợp đồng phải đƣợc thông qua HĐTV hay ĐHĐCĐ/HĐQT mà không đƣợc thực theo quy định pháp luật bị vơ hiệu xử lý theo quy định pháp luật Ngƣời thực giao dịch tƣ lợi không hợp pháp phải bồi thƣờng thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu đƣợc từ việc thực hợp đồng, giao dịch đó, đồng thời phải chịu hình thức xử lý khác theo quy định pháp luật.137 2.7 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005: Từ phân tích thực trạng pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005, thấy LDN 2005 cịn tồn số hạn chế, thiếu sót việc điều chỉnh chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005 Do đó, ngƣời viết mạnh dạn đƣa sổ đề xuất, kiến nghị nhằm định hƣớng cho việc hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005 nhƣ sau: Thứ nhất, ngƣời viết cho nên quy định thêm việc HĐQT khơng có thẩm quyền duyệt chƣơng trình, nội dung tài liệu phục vụ cho việc triệu tập, tiến hành họp ĐHĐCĐ số trƣờng hợp, đặc biệt trƣờng hợp cổ đông triệu tập họp ĐHĐCĐ theo Khoản Điều 97 LDN 2005 để giải vấn đề liên quan đến HĐQT Có nhƣ LDN 2005 khơng bị chồng chéo mặt thẩm quyền cổ đông HĐQT, đồng thời hạn chế việc HĐQT lợi dụng quyền hạn để trì hỗn, ngăn cản việc tiến hành họp ĐHĐCĐ Thứ hai, LDN 2005 cần có đồng quy định quyền khởi kiện ngƣời quản lý công ty thành viên công ty TNHH hai thành viên, thành viên hợp danh, cổ đông CTCP chủ sở hữu công ty TNHH thành viên Ngƣời viết nghĩ LDN 2005 cần có quy định chung quyền khởi kiện ngƣời quản lý công ty cho tất chủ sở hữu dù hình thức Có nhƣ quy định LDN 2005 thống nhất, không bị khập khiễng việc quy định quyền nghĩa vụ chủ thể có chất giống 136 Điểm g Khoản Điều 41 LDN 2005 Xem thêm: Lê Đình Vinh (2004), “Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi công ty theo Luật Doanh nghiệp”, Luật học (01), tr 54-58 137 61 Thứ ba, nên quy định thêm số quyền “khẩn cấp tạm thời” cho chủ thể đƣợc trao quyền giám sát hoạt động doanh nghiệp nhƣ BKS CTCP, chủ tịch HĐTV công ty TNHH hai thành viên, KSV công ty TNHH thành viên tổ chức hay thành viên hợp danh cơng ty hợp danh Những quyền tạm đình hoạt động thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ… hay tạm dừng tiến hành hợp đồng, giao dịch cơng ty có đủ để khẳng định có dấu hiệu vi phạm pháp luật Điều lệ cơng ty Quy định mở rộng thêm thẩm quyền giám sát chủ thể đƣợc trao quyền, đồng thời ngăn chặn kịp thời thiệt hại xảy cho cơng ty có sai phạm hoạt động quản lý điều hành công ty Tuy nhiên, cần quy định điều kiện thực để quyền “khẩn cấp tạm thời” đƣợc chủ thể có thẩm quyền tiến hành cách hợp lý, tránh tình trạng lạm quyền làm ảnh hƣởng đến hoạt động cơng ty nhƣ chủ thể có liên quan Thứ tư, ngƣời viết cho LDN 2005 nên có quy định thêm vào số đối tƣợng không đƣợc trở thành thành thành viên BKS CTCP trƣờng hợp nêu Điểm b Khoản Điều 132 LDN 2005 nhƣ cơ, dì, chú, bác… hay ngƣời có mối quan hệ vật chất, tình cảm ngƣời quản lý điều hành cơng ty Nhƣ giúp tăng cƣờng tính độc lập BKS, hạn chế thấp trƣờng hợp BKS bị chi phối việc thực quyền nhiệm vụ Thứ năm, cần quy định lại quyền biểu thành viên góp vốn việc thông qua định HĐTV công ty hợp danh Quy định LDN 2005 làm cho quyền biểu thành viên góp vốn công ty hợp danh trở thành “hữu danh vơ thực”, khơng có tác dụng bảo vệ quyền lợi ích cho thành viên góp vốn Ngƣời viết cho LDN 2005 nên quy định cho phiếu biểu thành viên góp vốn có tác động định đến việc HĐTV thông qua định quan trọng, có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn Nhƣ giúp cho thành viên góp vốn cơng ty hợp danh có thêm sở pháp lý để tự bảo vệ quyền lợi ích mình, đồng thời nâng cao vai trị giám sát hoạt động cơng ty thành viên 62 KẾT LUẬN CHƢƠNG Đúng nhƣ tên gọi “Thực trạng định hƣớng hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005”, chƣơng 2, ngƣời viết tập trung phân tích quy định cụ thể LDN 2005 chế giám sát hoạt động loại hình doanh nghiệp, bao gồm CTCP, cơng ty TNHH hai thành viên, công ty TNHH thành viên, cơng ty hợp danh DNTN, từ giúp cho ngƣời đọc có đƣợc hiểu biết vị trí, vai trị, quyền, nhiệm vụ chủ thể đƣợc trao quyền giám sát loại hình doanh nghiệp cụ thể Đồng thời, qua trình nghiên cứu, phân tích, so sánh, đối chiếu quy định LDN 2005 chế giám sát hoạt động doanh nghiệp chƣơng 2, ngƣời viết ƣu, khuyết điểm tồn quy định Qua cho thấy LDN 2005 phần đáp ứng đƣợc nhu cầu việc đem lại sở pháp lý vững cho chế giám sát vào hoạt động nhƣng tránh khỏi số hạn chế nhƣ thiếu sót quy định Cuối cùng, sau q trình phân tích quy định LDN 2005 chế giám sát hoạt động doanh nghiệp, ngƣời viết mạnh dạn đƣa số ý kiến, đề xuất nhằm hoàn thiện pháp luật chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005, hƣớng tới việc xây dựng văn pháp lý thật toàn diện, bao quát hết tất vấn đề việc điều chỉnh chế giám sát hoạt động doanh nghiệp 63 KẾT LUẬN  Thực tiễn hoạt động kinh tế giới cho thấy rằng, quốc gia việc có doanh nghiệp hoạt động hiệu “chất xúc tác” thúc đẩy kinh tế phát triển cách nhanh chóng mạnh mẽ Trong đó, thực tế hoạt động doanh nghiệp ngồi việc có chiến lƣợc, kế hoạch kinh doanh phù hợp với yêu cầu với thị trƣờng để doanh nghiệp hoạt động cách hiệu quả, mang lại lợi nhuận cao việc xây dựng chế giám sát hoạt động doanh nghiệp điều vô cần thiết Nhƣng làm để xây dựng đƣợc hệ thống pháp lý để từ doanh nghiệp thiết lập chế giám sát phù hợp với tổ chức hoạt động khơng phải pháp luật nƣớc làm tốt đƣợc Việt Nam nƣớc gia nhập kinh tế thị trƣờng chậm giới, nhƣng nhờ mà học hỏi, tiếp thu kinh nghiệm nƣớc trƣớc trình xây dựng hệ thống pháp luật, đặc biệt hệ thống pháp luật doanh nghiệp để tạo hành lang pháp lý thơng thống, tạo điều kiện cho loại hình doanh nghiệp hình thành phát triển Q trình học hỏi giúp cho nhà làm luật Việt Nam sớm nhận đƣợc cần thiết việc thiết lập chế giám sát hoạt động doanh nghiệp, quy định chế giám sát hoạt động doanh nghiệp xuất từ đạo luật doanh nghiệp Việt Nam đời (Luật cơng ty 1990 Luật DNTN 1990), sau khơng ngừng phát triển, hồn thiện qua thời kỳ để có đƣợc sở pháp lý tƣơng đối hoàn thiện cho việc tạo lập đƣa vào hoạt động chế giám sát nhƣ LDN 2005 ngày Trong phạm vi viết mình, ngƣời viết từ nhìn tổng quan quy định chi tiết chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005 Ở chƣơng 1, ngƣời viết trình bày lý luận khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp nói chung loại hình doanh nghiệp cụ thể, với định nghĩa, đặc điểm, chủ thể, đối tƣợng chế giám sát hoạt động doanh nghiệp, qua khẳng định vai trò, tầm quan trọng chế giám sát hoạt động doanh nghiệp nhƣ quyền lợi ích chủ thể có liên quan Sang chƣơng 2, ngƣời viết sâu vào phân tích, tìm hiểu quy định cụ thể LDN 2005 chế giám sát hoạt động mơ hình doanh nghiệp xác định Ở loại hình doanh nghiệp, ngƣời viết phân tích quy định pháp luật đối tƣợng, chủ thể giám sát nhƣ vai trò chế giám sát mơ hình doanh nghiệp cụ thể để thấy đƣợc giống khác quy định Có thể thấy đƣợc rằng, loại hình doanh nghiệp LDN 64 2005 có quy định khác việc thiết lập chế giám sát, nhƣng nhìn chung, LDN 2005 có quy định chi tiết, cụ thể chủ thể có quyền giám sát, đối tƣợng bị giám sát nhƣ vai trò, cách thức giám sát chủ thể tƣơng ứng với vị trí pháp lý doanh nghiệp Tuy nhiên, vào thực tiễn, quy định LDN 2005 liên quan đến chế giám sát hoạt động doanh nghiệp bộc lộ số hạn chế, thiếu sót nhƣ chƣa tạo đƣợc đồng quy định loại hình doanh nghiệp, chƣa miêu tả chi tiết quy định mình… Thơng qua q trình phân tích, đối chiếu quy định pháp luật, ngƣời viết đƣa nhận xét ƣu, khuyết điểm chế giám sát loại hình doanh nghiệp, từ đƣa số đề xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp lý chế giám sát hoạt động doanh nghiệp theo LDN 2005 Cuối cùng, em xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến thầy cho em tảng kiến thức năm ngồi dƣới mái trƣờng đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Em xin gửi lời cảm ơn đến thầy Đặng Quốc Chƣơng, ngƣời tận tình giúp đỡ em việc thực khóa luận Và dù có nhiều cố gắng q trình làm việc nhƣng giới hạn nguồn tài liệu nhƣ khả năng, kinh nghiệm tƣ khoa học thân em nên chắn khóa luận cịn nhiều thiếu sót mà em chƣa giải đƣợc Vì vậy, em mong nhận đƣợc góp ý, bổ sung thầy nhằm định hƣớng cho q trình nghiên cứu cấp độ toàn diện sau DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO  I II 10 11 12 13 14 15 VĂN BẢN PHÁP LUẬT: Bộ Luật Dân Sự Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng 06 năm 2004 Bộ Luật tố tụng dân Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 24/2004/QH11 ngày 15 tháng 06 năm 2004 sửa đổi bổ sung theo Luật sửa đổi, bổ sung số điều Bộ luật tố tụng dân số 65/2011/QH12 ngày 29 tháng 03 năm 2011 Luật Doanh Nghiệp Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 60/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 Luật Doanh Nghiệp Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 13/1999/QH10 ngày 12 tháng 06 năm 1999 Luật công ty Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 47-LCT/HĐNN8 ngày 21 tháng 12 năm 1990 Luật Doanh nghiệp tƣ nhân Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 48-LCT/ HĐNN8 ngày 21 tháng 12 năm 1990 Luật trọng tài thƣơng mại Quốc hội nƣớc Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam số 54/2010/QH12 ngày 17 tháng 06 năm 2010 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Chính phủ ngày 01 tháng 10 năm 2010 hƣớng dẫn chi tiết thi hành số Điều Luật Doanh Nghiệp CÁC TÀI LIỆU KHÁC: Đổng Ngọc Ba (2004), “Quan niệm doanh nghiệp – Một số vấn đề phƣơng pháp luận”, Luật học, (02), tr 9-16 Đại học kinh tế quốc dân (2002), Giáo trình thương mại doanh nghiệp, NXB Thống kê, Hà Nội Đại học Luật Hà Nội (2000), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, Tập giảng Chủ thể kinh doanh Bùi Xuân Hải (2011), “Vấn đề huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đông theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Nghiên cứu lập pháp, (2+3), tr 114-119 Bùi Xuân Hải (2006), “So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mô hình điển hình giới”, Khoa học pháp lý, (06) Hoàng Thị Thu Hằng (2010), Cơ chế giám sát hoạt động quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh Nghiệp Việt Nam, Luận văn thạc sĩ học, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh 16 Học viện hành quốc gia (2003), Quản trị kinh doanh , NXB Lao động, Hà Nội 17 Đinh Thị Thúy Hồng (2009), Cơ chế giám sát hoạt động công ty cổ phần theo Luật Doanh Nghiệp 2005, Luận văn cử nhân Luật, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh 18 Nguyễn Lân (2000), Từ điển từ ngữ Việt Nam, NXB thành phố Hồ Chí Minh 19 Đoàn Mạnh Quỳnh (2010), Pháp luật Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo Luật Doanh Nghiệp Việt Nam năm 2005, Luận văn thạc sĩ học, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh 20 Từ Thanh Thảo (2009), Tìm hiểu cơng ty TNHH Cơng ty cổ phần, Tài liệu tham khảo, thành phố Hồ Chí Minh 21 Lê Minh Toàn (2009), Luật kinh doanh Việt Nam, tập 1, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 22 Viện ngôn ngữ học (2006), Từ điển tiếng Việt, NXB Đà Nẵng, TT Từ điển học 23 Lê Đình Vinh (2004), “Kiểm soát giao dịch tƣ lợi công ty theo LUật Doanh Nghiệp”, Luật học, (01), tr 54-58 24 Nguyễn Nhƣ Ý (2008), Đại từ điển tiếng Việt, NXB Đại học quốc gia thành phố Hồ Chí Minh III WEBSITE: 25 http://legal.moit.gov.vn 26 http://www.nclp.org.vn 27 http://www.thesaigontimes.vn 28 http://nhaquanly.vn 29 http://www.tinmoi.vn 30 http://www.dpi.hochiminhcity.gov.vn 31 http://coeus.vn ... chế giám sát doanh nghiệp: Thứ nhất, chế giám sát doanh nghiệp theo dõi, quan sát, kiểm tra hoạt động đối tƣợng chịu giám sát doanh nghiệp Mặc dù vậy, hoạt động giám sát không can thiệp vào hoạt. .. sát Trong hoạt động giám sát, chủ thể giám sát, đối tƣợng bị giám sát nội dung, tính chất hoạt động giám sát đa dạng, từ giám sát máy Nhà nƣớc đến giám sát hoạt động doanh nghiệp, giám sát kỹ thuật…... doanh nghiệp phân chia lợi nhuận cho ngƣời khác 1.2 Khái luận chung chế giám sát hoạt động doanh nghiệp: 1.2.1 Khái niệm chế giám sát hoạt động doanh nghiệp: Khái niệm ? ?cơ chế giám sát hoạt động