BẢN THUYẾT MINH CHI TIẾT VỀ DỰ THẢO LUẬT PHÁ SẢN (SỬA ĐỔI)

TÒA ÁN NHÂN DÂN TỐI CAO CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập – Tự – Hạnh phúc _ Số: 64/BC-TANDTC Hà Nội, ngày 25 tháng 10 năm 2013 BẢN THUYẾT MINH CHI TIẾT VỀ DỰ THẢO LUẬT PHÁ SẢN (SỬA ĐỔI) ––––––––––– Trên sở ý kiến Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Ủy ban Kinh tế Quốc hội quan, tổ chức hữu quan, Tòa án nhân dân tối cao (TANDTC) chỉnh lý, hoàn thiện Dự thảo Luật PS (sửa đổi) (sau gọi Dự thảo Luật) Tòa án nhân dân tối cao thuyết minh số nội dung Dự thảo Luật sau: Về phạm vi điều chỉnh (Điều Dự thảo Luật) Dự thảo Luật quy định phạm vi điều chỉnh tinh thần kế thừa Luật Phá sản năm 2004 (sau viết tắt Luật PS 2004) Tuy nhiên, thực tiễn thi hành Luật PS 2004 cho thấy Tòa án thường gặp vướng mắc trường hợp DN, HTX cịn tài sản khơng bán khoản nợ phải thu chưa thu hồi không thu hồi nên chưa thể thực xong phương án phân chia tài sản, đó, chưa thể định đình thủ tục lý tài sản định tuyên bố phá sản Mặt khác, thủ tục tuyên bố DN, HTX phá sản thực trước thủ tục lý tài sản thuận lợi cho Tịa án Cơ quan thi hành án việc thực nhiệm vụ vụ việc phá sản đó, tạo điều kiện cho Tịa án giải nhanh chóng thủ tục tuyên bố DN, HTX bị phá sản; qua đó, DN, HTX bị lâm vào tình trạng phá sản sớm phục hồi rút khỏi thị trường kịp thời, có trật tự Tham khảo kinh nghiệm pháp luật số nước giới, việc tuyên bố DN, HTX phá sản thực trước thủ tục lý Trên sở đó, Dự thảo Luật sửa đổi trình tự, thủ tục phá sản theo hướng xét thấy DN, HTX khơng cịn khả phục hồi, tái cấu hoạt động sản xuất, kinh doanh Quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản ban hành trước tiến hành thủ tục lý tài sản Do đó, Điều Dự thảo Luật sửa đổi cụm từ “thủ tục lý tài sản tuyên bố phá sản” thành cụm từ “thủ tục tuyên bố phá sản lý tài sản” nhiều điều luật khác quy định trình tự, thủ tục giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với quy trình Dự thảo Luật Về đối tượng áp dụng ( Điều Dự thảo Luật) Theo quy định khoản Điều Luật PS 2004 đối tượng áp dụng Luật là: “DN, HTX, liên hiệp hợp tác xã (hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã gọi chung hợp tác xã) thành lập hoạt động theo quy định pháp luật” Mặc dù, có nhiều ý kiến đề nghị bổ sung đối tượng áp dụng Luật Phá sản (Luật PS) cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình, xí nghiệp có đăng ký kinh doanh, trường Đại học trường học cấp học lâm vào tình trạng khả tốn nợ đến hạn giải theo thủ tục phá sản Trên sở lý Tòa án nhân dân tối cao giải trình Tờ trình Báo cáo giải trình, tiếp thu, chỉnh lý Dự thảo Luật, Tòa án nhân dân tối cao đề xuất giữ nguyên đối tượng điều chỉnh Dự thảo Luật quy định Luật PS 2004 Tuy nhiên, để cụ thể hóa xác định rõ loại hình DN, HTX thuộc đối tượng điều chỉnh Dự thảo Luật, cụ thể khoản khoản Điều Dự thảo Luật quy định theo hướng liệt kê cụ thể loại hình DN, HTX thành lập theo Luật chuyên ngành Về tiêu chí xác định DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều Dự thảo Luật) Theo quy định Điều Luật PS 2004 thì: “DN, HTX khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu coi lâm vào tình trạng phá sản” Tịa án nhân dân tối cao cho rằng, Điều Luật PS 2004 nêu tiêu chí xác định DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản làm cho chủ thể nêu khoản 2, khoản khoản Điều Dự thảo Luật nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; đồng thời làm để Tòa án định mở thủ tục phá sản theo quy định Điều 41 Dự thảo Luật Tiêu chí phù hợp với tiêu chí Hướng dẫn xây dựng pháp luật phá sản Ủy ban Luật thương mại quốc tế Liên hiệp quốc (UNCITRAL) Luật PS số nước giới1 Tuy nhiên, thực tiễn áp dụng quy định vướng mắc việc Về vấn đề này, pháp luật số nước như: Cộng hòa Liên bang Nga, Latvia, Nhật Bản quy định sau: Điều Dấu hiệu phá sản Luật Liên Bang số 127-LLB ngày 26-10-2002 phá sản nước Cộng hòa Liên bang Nga quy định: "1 Cá nhân bị coi khơng có khả toán yêu cầu chủ nợ cá nhân khơng thực nghĩa vụ tốn vịng 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán tổng số tiền phải trả lớn giá trị tài sản thuộc sở hữu cá nhân đó.2 Doanh nghiệp bị coi khơng có khả tốn yêu cầu chủ nợ doanh nghiệp không thực nghĩa vụ tốn vịng 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Các quy định khoản khoản Điều áp dụng khơng có quy định khác Luật Liên Bang này."; Theo quy định Điều 57 Các đặc điểm thủ tục phá sản pháp nhân Luật PS Latvia thông qua ngày 26-7-2010, có hiệu lực ngày 01-11-2010 thì: “Thủ tục phá sản pháp nhân áp dụng cho nợ xảy trường hợp sau: 1) Khi phải áp dụng cưỡng chế, nghĩa việc thu hồi nợ từ nợ thực thơng qua xét xử thơng thường tịa án; 2) Con nợ - công ty trách nhiệm hữu hạn, hay công ty cổ phần - không toán nhiều nghĩa vụ nợ với số tiền nợ gốc riêng rẽ tổng cộng vượt 3000 đồng Latvia (LVL) số nợ hạn toán, chủ nợ chủ nợ gửi thư cảnh báo với cước phí người gửi chịu đến địa pháp lý nợ để cảnh báo việc chủ nợ có ý định nộp đơn xin mở thủ tục phá sản pháp nhân nợ, nợ không tốn khoản nợ khơng đưa xác định “khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn.”, “được coi lâm vào tình trạng phá sản” Tại Nghị số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28-4-2005 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành số quy định Luật PS hướng dẫn sau: “2 Về quy định Điều LPS 2.1 DN, HTX bị coi lâm vào tình trạng phá sản có đầy đủ điều kiện sau đây: a Có khoản nợ đến hạn Các khoản nợ đến hạn phải khoản nợ khơng có bảo đảm có bảo đảm phần (chỉ tính phần khơng có bảo đảm) rõ ràng bên xác nhận, có đầy đủ giấy tờ, tài liệu để chứng minh khơng có tranh chấp; b Chủ nợ có u cầu tốn, DN, HTX khơng có khả tốn u cầu chủ nợ tốn khoản nợ đến hạn phải có chứng minh chủ nợ có yêu cầu, khơng DN, HTX tốn (như văn đòi nợ chủ nợ, văn khất nợ DN, HTX )” Thực tiễn áp dụng hướng dẫn nêu giúp Thẩm phán xác định cách rõ ràng DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, cần pháp điển nội dung phản đối đáng u cầu địi nợ vịng ba tuần kể từ thư cảnh báo giao cho cơng ty bưu chính; 3) Con nợ - đối tượng khác đề cập Điều 56 Luật – khơng tốn nhiều nghĩa vụ nợ, với số tiền nợ gốc riêng rẽ tổng cộng vượt 1500 đồng Latvia(LVL) số nợ hạn, chủ nợ chủ nợ ban hành gửi thư cảnh báo với cước phí người gửi trả đến địa pháp lý nợ để cảnh báo việc chủ nợ có ý định nộp đơn xin mở thủ tục phá sản pháp nhân nợ, nợ khơng tốn khoản nợ khơng đưa phản đối đáng yêu cầu đòi nợ vòng ba tuần kể từ thư cảnh báo giao cho cơng ty bưu chính; 4) Con nợ chưa trả đủ tiền công cho người lao động, tiền bồi thường thiệt hại tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp khơng tốn tiền bảo hiểm xã hội bắt buộc vòng hai tháng kể từ ngày quy định toán Trừ ngày tốn tiền cơng quy định hợp đồng lao động, ngày coi ngày làm việc tháng tiếp theo; 5) Con nợ toán nghĩa vụ nợ đến hạn; 6) Theo báo cáo tài ban đầu lý tài sản, nợ khơng có đủ tài sản để tốn tất u cầu địi nợ đáng chủ nợ, tình trạng phát trình lý; 7) Khi điều kiện quy định Điều 51, đoạn hai Luật có hiệu lực; 8) Khi trường hợp quy định Điều 51, khoản ba Luật có hiệu lực, 9) Khi điều kiện quy định Điều 51, Khoản Luật có hiệu lực.” Theo khoản 11 Điều định nghĩa Luật PS Nhật số 75 ngày 02-6-2004 thì: “Khơng có khả chi trả” Luật trạng thái mà người mắc nợ khơng thể tốn cách thơng thường liên tục khoản nợ đến hạn toán lực chi trả (Đối với phá sản tài sản ủy thác, có nghĩa trạng thái mà người nhận ủy thác khơng thể tốn cách thông thường liên tục khoản nợ thuộc trách nhiệm tài sản ủy thác (là khoản nợ thuộc trách nhiệm tài sản ủy thác quy định khoản Điều Luật Ủy thác (Luật số 108 năm 2006) Sau đến hạn toán lực chi trả tài sản ủy thác) hướng dẫn nêu vào Dự thảo Luật quy định cụ thể tiêu chí sau: “Doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có khoản nợ khơng có bảo đảm bảo đảm phần đến hạn, khơng có tranh chấp chủ nợ có u cầu tốn doanh nghiệp, hợp tác xã khơng tốn khoản nợ đến hạn đó" (Điều Dự thảo Luật) Về quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều Dự thảo Luật) Để bảo đảm cho việc nhận, xử lý thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản minh bạch, rõ ràng, nhằm hạn chế tùy tiện việc thụ lý đơn, trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bảo đảm quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản cho chủ thể, Dự thảo Luật bổ sung quy định quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Theo đó, Dự thảo Luật phân biệt rõ nhóm chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhóm chủ thể có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản vào Điều Dự thảo Luật, cụ thể sau: (1) Nhóm chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bao gồm: chủ nợ, cổ đơng nhóm cổ đông công ty cổ phần; người lao động đại diện người lao động, đại diện cơng đồn Theo đó: a) Đối với Chủ nợ: cịn có nhiều ý kiến khác liên quan đến nội dung này, Tòa án nhân dân tố cao dự thảo hai phương án sau: + Phương án 1: Chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX DN, HTX khơng có khả toán khoản nợ đến hạn thời gian ba tháng, kể từ ngày chủ nợ có yêu cầu + Phương án 2: Chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX DN, HTX khơng có khả toán khoản nợ đến hạn từ 200 triệu đồng trở lên thời gian ba tháng, kể từ ngày chủ nợ có yêu cầu2 Đối với khoản nợ 200 triệu đồng có u cầu tốn khoản nợ giải theo thủ tục dân Về bản, Ban soạn thảo đồng ý quy định thời gian tháng, kể từ ngày chủ nợ có yêu cầu nhằm tạo điều kiện DN, HTX thực việc trả nợ Tuy nhiên, có ý kiến cho quy định thời gian tháng ảnh hưởng đến quyền lợi chủ nợ, không bảo vệ kịp thời DN, HTX tìm cách để tẩu tán tài sản Do vậy, cần quy định thời gian ngắn hơn, 21 ngày hay 01 tháng… Về vấn đề quy định khoản nợ cụ thể: Về hai phương án có ưu điểm định, phương án bảo vệ tối đa cho chủ nợ, khoản nợ dù lớn hay nhỏ mà DN, HTX khả tốn thuộc đối tượng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Phương án tạo điều kiện thuận lợi cho Tòa án thụ lý để giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cịn có tác dụng giảm bớt u cầu mở thủ tục phá sản khoản nợ nhỏ, nhằm hạn 25 Luật PS Singapore quy định giá trị khoản nợ, tổng giá trị khoản nợ khơng nhỏ 10.000 Đơ la Singapore nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chế nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tràn lan, gây ảnh hưởng đến hoạt động bình thường DN, HTX b) Đối với cổ đông nhóm cổ đơng cơng ty cổ phần: kế thừa quy định LPS 2004, theo đó, cổ đơng nhóm cổ đông công ty cổ phần theo quy định Điều lệ cơng ty có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thực theo nghị Đại hội đồng cổ đông Trường hợp Điều lệ công ty không quy định mà khơng tiến hành Đại hội đồng cổ đơng cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục sáu tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản c) Đối với người lao động đại diện người lao động, đại diện công đồn có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX DN, HTX không trả lương, khoản nợ khác đến hạn vòng ba tháng liên tiếp cho người lao động (2) Nhóm chủ thể có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bao gồm: chủ sở hữu doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp có chủ sở hữu cá nhân (doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty hợp danh); đại diện hợp pháp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp có chủ sở hữu tổ chức (sau chủ sở hữu định nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản), đại diện hợp pháp hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, cụ thể sau: a) Chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên hợp danh có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Đại diện hợp pháp công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sau Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên thông qua định việc yêu cầu mở thủ tục phá sản Việc thông qua định việc yêu cầu mở thủ tục phá sản thực theo quy định Điều lệ công ty Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định việc thơng qua định việc yêu cầu mở thủ tục phá sản thực theo định Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; trường hợp công ty cổ phần tiến hành triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông khơng tổ chức Hội đồng quản trị cơng ty có quyền thơng qua định việc u cầu mở thủ tục phá sản b) Người đại diện hợp pháp hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản c) Tổ chức tín dụng có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sau Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn chấm dứt kiểm soát đặc biệt văn chấm dứt áp dụng không áp dụng biện pháp phục hồi khả tốn mà tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng phá sản 5 Về thơng báo DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 việc thơng báo DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Bên cạnh đó, Dự thảo Luật bổ sung quy định “Cơ quan Thi hành án dân sự, quan tra; quan quản lý nhà nước tài chính, ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm, kiểm toán quan, tổ chức khác” vào danh mục quan (theo chức năng, nhiệm vụ mình) có trách nhiệm thơng báo văn cho người có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản biết để họ xem xét việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (khoản Điều Dự thảo Luật) Về hiệu lực Luật PS (Điều Dự thảo Luật) Kế thừa quy định hiệu lực phá sản Luật PS 2004, đồng thời, để tạo sở cho việc xác định tài sản DN, HTX giải vụ việc phá sản, Dự thảo Luật bổ sung quy định “không phân biệt tài sản DN, HTX hay lãnh thổ Việt Nam” (Điều Dự thảo Luật) Quy định làm rõ phạm vi hiệu lực Luật PS DN, HTX có tiến hành hoạt động kinh doanh nước hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nước Việt Nam Về giải thích từ ngữ (Điều Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 việc giải thích từ ngữ, bao gồm: “Chủ nợ có bảo đảm”,“chủ nợ có bảo đảm phần”,“chủ nợ khơng có bảo đảm” “đại diện hợp pháp doanh nghiệp” Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung việc giải thích từ ngữ Điều số từ ngữ quan trọng Dự thảo Luật, cụ thể sau: - Chủ nợ bao gồm chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần chủ nợ khơng có bảo đảm - Quản tài viên người quản lý tài sản, giám sát quản lý hoạt động kinh doanh trường hợp phục hồi doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật - Lệ phí nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (lệ phí phá sản) khoản tiền mà người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải nộp Tòa án giải yêu cầu mở thủ tục phá sản - Phí phá sản khoản tiền để chi trả thù lao cho Quản tài viên, chi phí khác để giải yêu cầu mở thủ tục phá sản - Tạm ứng phí phá sản khoản tiền tạm tính để chi trả thù lao cho Quản tài viên, chi phí thơng báo theo quy định khoản Điều 42 Luật chi phí hợp lý khác Toà án định - Người tham gia thủ tục phá sản người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ nợ, người mắc nợ khác người khác theo quy định Luật Bên cạnh đó, Dự thảo Luật bãi bỏ quy định giải thích từ ngữ cụm từ “hợp đồng song vụ” (khoản Điều Luật PS 2004) thuật ngữ quy định Bộ luật Dân hành Các nguyên tắc (Điều Điều Dự thảo Luật) Trên sở định hướng xây dựng Luật PS xây dựng quy định mang tính đặc thù quan hệ dân sự, thương mại lĩnh vực phá sản Do vậy, Dự thảo Luật cần xây dựng nguyên tắc đặc trưng Luật PS làm sở cho việc ban hành quy định cụ thể Luật PS làm cho việc thi hành Luật PS sau Các nguyên tắc thể Dự thảo Luật, bao gồm: trách nhiệm cung cấp chứng cá nhân, quan, tổ chức có thẩm quyền (Điều 8), bình đẳng quyền nghĩa vụ thủ tục phá sản (Điều 9), cụ thể sau: - Điều quy định trách nhiệm cung cấp chứng cá nhân, quan, tổ chức có thẩm quyền Việc bổ sung nguyên tắc nhằm tháo gỡ vướng mắc thực tiễn thi hành Luật PS 2004 việc thu thập chứng cá nhân, quan, tổ chức có thẩm quyền lưu giữ, quản lý; phù hợp với quy định cung cấp chứng quy định Điều 94 Bộ luật tố tụng dân - Điều quy định nguyên tắc bình đẳng quyền nghĩa vụ thủ tục phá sản: nguyên tắc bao hàm nội dung bình đẳng giới theo quy định Điều 21 Luật Bình đẳng giới năm 2006 Về thẩm quyền Tòa án; nhiệm vụ quyền hạn Thẩm phán tiến hành thủ tục phá sản (Điều 10 Điều 11 Dự thảo Luật) Điều Luật PS 2004 quy định Tịa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Tịa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản DN, HTX đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trong trường hợp cần thiết Tịa án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp huyện Tòa án nhân dân cấp tỉnh nơi đặt trụ sở doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Tuy nhiên, thực tiễn giải vụ việc phá sản gặp khó khăn sau: Thứ nhất, thủ tục giải phá sản thủ tục đòi nợ tập thể, loại án khó, địi hỏi Thẩm phán phải có kinh nghiệm, kiến thức chun mơn sâu Thứ hai, có nhiều DN, HTX có quy mơ tương đối lớn, kinh doanh nhiều ngành, nhiều địa phương, loại hình kinh doanh đa dạng Thêm nữa, tài sản DN, HTX có nhiều nơi, chí có tài sản nước ngoài, nợ nhiều địa phương khác nhau, có khoản nợ lớn có tranh chấp khoản nợ phức tạp Vì vậy, Dự thảo Luật quy định thẩm quyền Tòa án Điều 10 Dự thảo Luật: “Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Tồ án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản DN, HTX đăng ký DN, HTX tỉnh đó” Đồng thời, Dự thảo Luật bổ sung nhiệm vụ, quyền hạn Thẩm phán (khoản Điều 11), đặc biệt quy định Thẩm phán có nhiệm vụ, quyền hạn xem xét, phê chuẩn, định định Quản tài viên; giám sát kiểm tra hoạt động Quản tài viên; yêu cầu Quản tài viên báo cáo việc thực công việc yêu cầu Quản tài viên, Chấp hành viên thực công việc theo quy định pháp luật; nguyên tắc tham khảo định Tòa án khoản Điều 11 Dự thảo Luật Việc bổ sung nguyên tắc xuất phát từ thực tiễn thi hành Luật PS 2004 cho thấy không thống việc áp dụng pháp luật giải vụ việc phá sản Nguyên tắc nhằm bảo đảm thực thi bước đầu Đề án phát triển án lệ Tòa án nhân dân tối cao (theo Quyết định số 74/QĐ-TANDTC ngày 31-10-2012 Tòa án nhân dân tối cao phê duyệt Đề án “Phát triển án lệ Tòa án nhân dân tối cao”) Dự thảo luật quy định việc giao Tòa án nhân dân tối cao phối hợp với Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp hướng dẫn thi hành Điều (khoản Điều 10) 10 Về quản lý, lý tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều 12, Điều 13, Điều 14, Điều 15, Điều 27, Điều 35 Điều 36 Dự thảo Luật) Để làm nhiệm vụ quản lý, lý tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, Luật PS 2004 quy định thành lập Tổ quản lý, lý tài sản, quy định cụ thể thành phần, chức năng, nhiệm vụ Tổ quản lý, lý tài sản Qua tổng kết thực tiễn thi hành Luật PS 2004 cho thấy, hoạt động Tổ nhiều hạn chế, hoạt động khơng hiệu Do đó, sở lý Tòa án nhân dân tối cao giải trình Tờ trình Báo cáo giải trình, tiếp thu, chỉnh lý Dự thảo Luật, Dự thảo Luật sửa đổi chế định “Tổ quản lý, lý tài sản” theo hướng quy định chế định Quản tài viên để quản lý tài sản DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, lý tài sản giao cho Cơ quan Thi hành án dân thực thi hành định tuyên bố phá sản Quản tài viên3 người Tòa án định quản lý tài sản, giám sát quản lý hoạt động kinh doanh trường hợp phục hồi DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật PS Dự thảo Luật (Điều 12) quy định điều kiện định làm Quản tài viên theo hướng: Luật sư cấp chứng hành nghề Quản tài viên Tịa án định làm Quản tài viên Chính phủ quy định tiêu chuẩn, điều kiện, thủ Riêng tên gọi “Quản tài viên”, Tòa án nhân dân tối cao có Cơng văn đề nghị Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam cho ý kiến việc sử dụng thuật ngữ Quản tài viên Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam hoàn tồn trí với tên gọi Tuy nhiên, có ý kiến đề nghị thay “Quản tài viên” tên gọi “Quản lý viên phá sản”, ý kiến khác lại cho nên thay cụm từ “Người quản lý tài sản phá sản” tục cấp chứng hành nghề Quản tài viên việc quản lý nhà nước Quản tài viên Quản tài viên có quyền nghĩa vụ: quản lý tài sản; hưởng thù lao (theo quy định pháp luật); tuân thủ quy tắc đạo đức nghề nghiệp; bảo đảm giải vụ việc yêu cầu mở thủ tục phá sản vô tư, nhanh chóng, kịp thời, pháp luật; giữ bí mật nội dung yêu cầu mở thủ tục phá sản mà thực hiện, trừ trường hợp phải cung cấp thơng tin cho quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật; tổ chức Hội nghị chủ nợ; giám sát quản lý hoạt động kinh doanh trường hợp phục hồi, tái cấu DN, HTX trường hợp cần thiết ký kết hợp đồng lao động trả thù lao cho thư ký giúp việc, kế tốn nhà chun mơn khác cần thiết (để hỗ trợ đại diện quản lý phá sản); trường hợp DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản mà khơng có người đại diện hợp pháp Quản tài viên định người đại diện hợp pháp cho họ Quản tài viên có quyền đề nghị Thẩm phán định áp dụng biện pháp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài sản DN, HTX trường hợp cần thiết; xử phạt hành chính, chuyển hồ sơ sang quan cơng an xử lý hình theo quy định pháp luật; yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức cung cấp tài liệu, chứng Quản tài viên có trách nhiệm tiến hành cơng việc cần thiết để thực việc quản lý tài sản hoạt động DN, HTX mở thủ tục phá sản theo quy định pháp luật, cụ thể: lập bảng kê tồn tài sản có hồ sơ kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã mở thủ tục phá sản; thu thập thông tin liên quan đến người mắc nợ, tài sản nợ giao dịch diễn trước doanh nghiệp, hợp tác xã; xem xét kiểm tra hợp đồng chưa thực xong để định có tiếp tục thực hay chấm dứt; giải quyền lợi người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; tham gia lý, bán tài sản, bán đấu giá tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản; thuê cá nhân, quan, tổ chức bảo quản tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã; bàn giao tài sản giấy tờ, tài liệu có liên quan cho Chấp hành viên; thực việc thu hồi khoản tiền, tài sản người mắc nợ Dự thảo Luật (Điều 11) quy định Thẩm phán có nhiệm vụ, quyền hạn xem xét, định Quản tài viên; giám sát kiểm tra hoạt động Quản tài viên; yêu cầu Quản tài viên báo cáo việc thực công việc yêu cầu Quản tài viên, Chấp hành viên thực công việc theo quy định pháp luật Đồng thời, Dự thảo Luật quy định Quản tài viên có trách nhiệm thường xuyên, định kỳ báo cáo việc thực nhiệm vụ, quyền hạn theo yêu cầu Thẩm phán chịu trách nhiệm trước Thẩm phán pháp luật việc thực nhiệm vụ, quyền hạn Bên cạnh đó, Dự thảo Luật quy định cụ thể thủ tục yêu cầu định Quản tài viên (Điều 27 Dự thảo Luật); thủ tục định Quản tài viên (Điều 35 Dự thảo Luật); việc thay đổi Quản tài viên trường hợp người bị tạm giữ, bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị áp dụng biện pháp xử lý hành đưa vào sở chữa bệnh, sở giáo dục; vi phạm nghĩa vụ theo quy định Luật này; lý khách quan mà Quản tài viên tham gia vụ việc phá sản có cho khơng vô tư thực nhiệm vụ (Điều 36 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật quy định Chính phủ, Tòa án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp, Bộ Tài phạm vi chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn có trách nhiệm quy định chi tiết hướng dẫn thi hành quy định Để đảm bảo thống Dự thảo Luật thay cụm từ “Tổ quản lý, lý tài sản” sửa đổi thành “Chấp hành viên” khoản Điều 58; “Quản tài viên, Chấp hành viên” điều luật tương ứng Dự thảo Luật Ngoài ra, Dự thảo Luật quy định Cơ quan Thi hành án dân (Chấp hành viên) thi hành định tuyên bố phá sản, thực việc lý tài sản Nhiệm vụ quyền hạn cụ thể Chấp hành viên quy định Điều 14 Dự thảo Luật 11 Về quyền, nghĩa vụ người tham gia thủ tục phá sản (Điều 15, Điều 16 Điều 17 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ người tham gia thủ tục phá sản (bao gồm người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ, người mắc nợ khác) Điều 15 Dự thảo Luật Bên cạnh đó, Dự thảo Luật quy định quyền, nghĩa vụ đặc thù người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Điều 16 Dự thảo Luật; quyền, nghĩa vụ DN, HTX bị yêu cầu mở thủ tục phá sản Điều 17 Dự thảo Luật 12 Về kiểm sát việc tuân theo pháp luật trình tiến hành thủ tục phá sản (Điều 18, khoản Điều 39 khoản Điều 45 Dự thảo Luật) Theo quy định Điều 12 Luật PS 2004 thì: “Viện kiểm sát nhân dân kiểm sát việc tuân theo pháp luật trình tiến hành thủ tục phá sản theo quy định Luật PS 2004 Luật tổ chức Viện kiểm sát nhân dân” Như vậy, Luật PS 2004 không quy định cụ thể trường hợp phải có Kiểm sát viên Viện kiểm sát cấp tham gia mức độ tham gia vụ việc cụ thể Đồng thời, thời điểm đó, Bộ luật tố tụng dân hạn chế việc kiểm sát tuân theo pháp luật vụ việc dân sự, kinh doanh, thương mại Về vấn đề này, Bộ luật tố tụng dân năm 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011 tăng cường việc kiểm sát tuân theo pháp luật đến theo chủ trương Đảng trước mắt giữ nguyên chức công tố kiểm sát hoạt động tư pháp Do đó, bảo đảm cho Viện kiểm sát thực chức kiểm sát việc tuân theo pháp luật trình giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án, Dự thảo Luật bổ sung quy định cụ thể việc Viện kiểm sát thực chức kiểm sát việc tuân theo pháp luật Điều 18, đồng thời quy định bổ sung “Trong thời hạn mười ngày, kể từ ngày nhận định Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Viện kiểm sát cấp có quyền kiến nghị với Chánh án Tịa án định trả lại đơn yêu cầu” (khoản Điều 39 Dự thảo Luật), Viện kiểm sát cấp có quyền kiến nghị xem xét lại định mở không mở thủ tục phá sản, định tuyên bố DN, HTX phá sản Tòa án (khoản Điều 10 45, Điều 109 Dự thảo Luật) tham gia phiên họp xét đơn đề nghị, kiến nghị án cấp trực tiếp kiểm sát hoạt động thi hành định tuyên bố phá sản theo Luật thi hành án dân 13 Về lệ phí phá sản, tạm ứng phí phá sản phí phá sản (Điều 19 Dự thảo Luật) Luật PS 2004 khơng quy định lệ phí phá sản mà quy định phí phá sản Pháp lệnh án phí, lệ phí Tịa án năm 2009 (khoản Điều 4) có quy định lệ phí phá sản Như vậy, quy định phí phá sản chung chung, chưa cụ thể, chưa phân định rõ lệ phí nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chi phí cho hoạt động phát sinh trình giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Do đó, Dự thảo Luật quy định bổ sung thêm lệ phí phá sản quy định nguồn thu phí, tạm ứng phí phá sản trường hợp tương ứng Điều 19 Về phí lý tài sản, Dự thảo Luật bổ sung "Phí, chi phí cưỡng chế thi hành định phá sản" (khoản Điều 19 Dự thảo Luật) để thống với quy định phí thi hành án Luật Thi hành án dân Ngoài ra, Dự thảo Luật quy định thù lao Quản tài viên, chi phí phát sinh q trình tiến hành thủ tục quản lý tài sản DN, HTX loại phí phá sản 14 Về thủ tục cấp, tống đạt, thông báo giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 20 Dự thảo Luật) Thủ tục cấp, tống đạt, thông báo giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có đặc điểm tương tự thủ tục cấp, tống đạt, thông báo giải vụ việc dân sự, thương mại khác Do vậy, Dự thảo Luật quy định thủ tục cấp, tống đạt, thông báo giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Điều 20 Dự thảo Luật theo hướng quy định Bộ luật tố tụng dân cấp, tống đạt, thông báo văn tố tụng áp dụng thủ tục giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án, Viện kiểm sát, Cơ quan thi hành án dân sự, Quản tài viên 15 Về đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, thủ tục gửi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đến Tòa án nghĩa vụ, trách nhiệm người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 21, Điều 22, Điều 23, Điều 24, Điều 25, Điều 26 Điều 28 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa Luật PS 2004 quy định đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo đối tượng nộp đơn: Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ (Điều 21); Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản người lao động (Điều 22); Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều 23); Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cổ đông công ty cổ phần (Điều 24); Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thành viên hợp danh (Điều 25); Ngoài ra, Dự thảo Luật quy định bổ sung thêm loại giấy tờ nộp kèm theo đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản “Kết thẩm định giá, định giá giá trị tài sản cịn lại (nếu có) (điểm g khoản Điều 23 Dự thảo Luật) 11 Về trách nhiệm người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 26 Dự thảo Luật), xuất phát từ vai trò Quản tài viên, Dự thảo Luật quy định bổ sung nghĩa vụ người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản việc cung cấp văn yêu cầu định Quản tài viên văn đồng ý tham gia việc giải đơn yêu cầu tuyên bố phá sản Quản tài viên (khoản Điều 26 Dự thảo Luật) Phương thức gửi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định cụ thể Điều 28 Dự thảo Luật 16 Về phân công Thẩm phán, xử lý, sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; chuyển việc giải phá sản cho Tịa án có thẩm quyền (Điều 29, Điều 30, Điều 31 Điều 32 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật quy định cụ thể việc xử lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cụ thể sau: sau nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Chánh án Tịa án phân cơng Thẩm phán giải đơn u cầu mở thủ tục phá sản theo quy định Điều 29 Dự thảo Luật; Thẩm phán phân công tiến hành nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo thủ tục quy định Điều 30 Dự thảo Luật; Toà án nhận thụ lý đơn phải chuyển việc giải phá sản cho Tồ án có thẩm quyền thấy việc giải phá sản không thuộc thẩm quyền theo quy định Điều 31 Dự thảo Luật; trả lại đơn yêu cầu sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định Điều 32 Dự thảo Luật 17 Về thủ tục thương lượng trước thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 33 Điều 34 Dự thảo Luật) Thực tiễn giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án cho thấy, sau nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Thẩm phán thường giải thích quyền nghĩa vụ bên để bên tự tiến hành thương lượng Trong nhiều trường hợp, bên thương lượng với người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Để có pháp lý cho thủ tục thương lượng, Tòa án nhân dân tối cao bổ sung quy định phương thức thương lượng trước thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX trường hợp người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ (quy định Điều 33 Dự thảo Luật) Cơ chế thương lượng biện pháp hữu hiệu để giúp bên giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX việc thương lượng thành có ý nghĩa quan trọng mặt kinh tế, xã hội Tại thời điểm trước thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, DN, HTX bị lâm vào tình trạng phá sản có quyền thương lượng với người yêu cầu mở thủ tục phá sản, với tất chủ nợ (Điều 34) Trong trường hợp bên không thống đề nghị Toà án tạo điều kiện để bên thương lượng việc giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tịa án tiến hành thụ lý giải theo quy định Dự thảo Luật Trong trường hợp thương lượng thành, bên yêu cầu mở thủ tục phá sản rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 33 Dự thảo Luật) Trường hợp họ khơng thỏa thuận Tịa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 34 Dự thảo Luật) 12 18 Về trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; đề nghị xem xét lại, kiến nghị việc trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 38 39 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa Luật PS 2004 việc trả lại đơn đề nghị xem xét lại, kiến nghị việc trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung bốn trường hợp mà Toà án định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khoản Điều 38, bao gồm: Người nộp đơn yêu cầu không thực sửa đổi đơn, bổ sung tài liệu định Quản tài viên thời hạn quy định (điểm b khoản 1); người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX bị yêu cầu tuyên bố phá sản thỏa thuận với việc giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản rút đơn yêu cầu (điểm e khoản 1); đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không thuộc thẩm quyền Tịa án (điểm g khoản 1) Bên cạnh đó, Dự thảo Luật bổ sung khoản Điều 38: "Quyết định trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án phải nêu rõ lý trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án có trách nhiệm gửi định cho Viện kiểm sát cấp thời hạn ba ngày làm việc kể từ định” Đồng thời, tiếp thu ý kiến đề xuất quy định rõ trường hợp quyền nộp đơn lại, Dự thảo Luật bổ sung thêm khoản Điều 38 Dự thảo Luật, theo đó, người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có quyền nộp đơn lại trường hợp: DN, HTX chứng minh lại lâm vào tình trạng phá sản; Người nộp đơn có quyền nộp đơn; người nộp đơn có quyền nộp đơn, đủ điều kiện nộp đơn Dự thảo Luật quy định việc giao Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành khoản khoản Điều (khoản Điều 38 Dự thảo Luật) Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 39 “Quyết định trả lời đề nghị xem xét lại Chánh án Tòa án định mở thủ tục phá sản định cuối cùng” 19 Về tạm đình việc giải yêu cầu thực nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 40 Dự thảo Luật) Theo khoản Điều 47 Luật PS 2004 kể từ thời điểm Tồ án thụ lý đơn yêu cầu giải phá sản, tất án mà theo doanh nghiệp mắc nợ có nghĩa vụ thi hành bị tạm đình Quy định trên, cịn cứng nhắc, khơng hợp lý số trường hợp, khơng phù hợp với tình hình thực tế Việt Nam thông lệ pháp luật nhiều nước giới Xuất phát từ địa vị pháp lý, khả kinh tế nhu cầu phải có ứng xử cách đặc thù số chủ nợ nên Luật PS nhiều nước có quy định, theo đó, số án, án mà người thi hành cá nhân bị doanh nghiệp mắc nợ gây thiệt hại sức khoẻ, tính mạng, danh dự thực nghĩa vụ với nhà nước, trả công cho người lao động thi hành mà khơng bị tạm đình Từ lý nêu trên, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 40: "Kể từ ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc giải yêu cầu sau đòi DN, HTX 13 lâm vào tình trạng phá sản thực nghĩa vụ tài sản phải tạm đình thi hành án dân tài sản mà DN, HTX người phải thi hành án, trừ án, định buộc DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản bồi thường tính mạng, sức khỏe, danh dự thực nghĩa vụ với nhà nước, trả công cho người lao động" 20 Về Quyết định mở không mở thủ tục phá sản (Điều khoản Điều 41 Dự thảo Luật) Thực tiễn thi hành Luật PS 2004, nhiều Toà án cho rằng, thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Toà án phải định mở không mở thủ tục phá sản ngắn, không đủ thời gian cho việc xem xét, đánh giá tài liệu, chứng có liên quan quy định pháp luật giải vụ việc phá sản vốn mang nhiều tính phức tạp Vì vậy, Dự thảo Luật sửa đổi thời hạn thành bốn mươi lăm ngày (khoản Điều 41 Dự thảo Luật) Do tính chất đặc thù tổ chức tín dụng, Dự thảo Luật quy định:“Toà án định mở thủ tục phá sản có văn chấm dứt kiểm soát đặc biệt văn chấm dứt áp dụng, không áp dụng biện pháp phục hồi khả toán Ngân hàng Nhà nước Việt Nam tổ chức tín dụng” khoản Điều 41 Dự thảo luật 21 Về thông báo định mở không mở thủ tục phá sản đề nghị xem xét lại, kháng nghị định mở không mở thủ tục phá sản (Điều 42 Điều 45 Dự thảo Luật) Theo Điều 28 Luật PS 2004 tùy trường hợp, Tịa án định mở không mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, Điều 29 Luật PS 2004 quy định việc thông báo định mở thủ tục phá sản mà không quy định việc thông báo định không mở thủ tục phá sản Dự thảo Luật bổ sung quy định Điều 42 Dự thảo Luật Đồng thời, Dự thảo Luật bổ sung quy định việc đăng định Tịa án mở hay khơng mở thủ tục phá sản Cổng Thông tin đăng ký doanh nghiệp báo địa phương nơi DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản có địa chính, báo hàng ngày Trung ương ba số liên tiếp (khoản Điều 42 Dự thảo Luật) Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 45 "Quyết định trả lời đề nghị xem xét lại Chánh án Tịa án định khơng mở thủ tục phá sản định cuối cùng” 22 Về hoạt động kinh doanh DN, HTX sau có định mở thủ tục phá sản (Điều 43 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật bổ sung vai trò Quản tài viên việc kiểm tra, giám sát hoạt động kinh doanh DN, HTX sau có định mở thủ tục phá sản (khoản Điều 43 Dự thảo Luật); đề nghị Thẩm phán định cử người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh DN, HTX (khoản Điều 43 Dự thảo Luật) 14 23 Về hoạt động DN, HTX bị cấm bị hạn chế (Điều 44 Dự thảo Luật) Dự thảo luật kế thừa quy định Luật PS 2004 hoạt động DN, HTX bị cấm bị hạn chế Tuy nhiên, nhằm tạo sở pháp lý cho việc xử lý trường hợp DN, HTX thực hoạt động bị nghiêm cấm kể từ ngày nhận định mở thủ tục phá sản, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 44 sau:“Các giao dịch vi phạm khoản 1, khoản Điều vơ hiệu Tùy theo tính chất, mức độ xử lý cá nhân, tổ chức theo quy định pháp luật" Bên cạnh đó, Dự thảo Luật sửa đổi quy định hoạt động “cầm cố, chấp, chuyển nhượng, bán, tặng cho, cho thuê tài sản” thành hoạt động bị cấm giao dịch nêu điểm a khoản Điều 44; bổ sung cụm từ “hoặc có bảo đảm phần” vào điểm d khoản 1; cụm từ “vay tiền” vào điểm c khoản Điều 44 Dự thảo Luật 24 Về xác định nghĩa vụ tài sản (Điều 46 Dự thảo Luật) Tiếp thu ý kiến đề nghị quy định yêu cầu đòi DN, HTX thực nghĩa vụ tài sản xác lập trước Toà án mở thủ tục phá sản không bao quát trường hợp đặc biệt là: lý khách quan mà sau có định mở thủ tục phá sản chủ nợ biết yêu cầu đòi DN, HTX thực nghĩa vụ tài sản, Dự thảo Luật bổ sung khoản Điều 46: trường hợp đặc biệt, yêu cầu đòi DN, HTX thực nghĩa vụ tài sản xác lập trước Toà án ban hành định tuyên bố phá sản, lý tài sản 25 Về xác định tiền lãi khoản nợ (Điều 47 Dự thảo Luật) Luật PS 2004 quy định xử lý khoản nợ chưa đến hạn Điều 34 sau: “Trường hợp Thẩm phán định mở thủ tục lý DN, HTX khoản nợ chưa đến hạn vào thời điểm mở thủ tục lý xử lý khoản nợ đến hạn, không tính lãi thời gian chưa đến hạn” Luật PS 2004 chưa quy định cụ thể việc xác định khoản lãi khoản nợ đến hạn chưa đến hạn, đặc biệt khoản nợ phát sinh trong trình giải thủ tục phá sản (khoản tiền để giúp DN, HTX phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh ) Điều dẫn tới việc áp dụng không thống quy định xác định tiền lãi khoản nợ, không bảo đảm quyền, nghĩa vụ bên trình giải yêu cầu mở thủ tục phá sản Để khắc phục tình trạng này, Dự thảo Luật bổ sung quy định xác định tiền lãi khoản nợ (Điều 47 Dự thảo Luật), cụ thể sau: Kể từ ngày định mở thủ tục phá sản khoản nợ đến hạn khơng tiếp tục tính lãi; khoản nợ chưa đến hạn xử lý khoản nợ đến hạn, khơng tính lãi thời gian chưa đến hạn Đối với khoản nợ sau mở thủ tục phá sản đến thời điểm tuyên bố phá sản DN, HTX tiền lãi khoản nợ xác định theo thỏa thuận” 15 26 Về xử lý khoản nợ có bảo đảm thứ tự phân chia tài sản (Điều 48 Điều 50 Dự thảo Luật) Qua thực tiễn thi hành Luật PS 2004 cho thấy, nhiều trường hợp, sau mở thủ tục phá sản DN, HTX, số tổ chức, cá nhân đầu tư (dưới dạng hợp đồng cho vay, cấp tín dụng…) vào DN, HTX nhằm phục hồi DN, HTX bị lâm vào tình trạng phá sản Vì vậy, Dự thảo Luật bổ sung “Các khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX” vào danh mục khoản nợ xử lý khoản Điều 50 Dự thảo Luật Đồng thời, tiếp thu ý kiến đề xuất việc bổ sung danh mục khoản nợ thay đổi thứ tự ưu tiên toán, đặc biệt ưu tiên toán “ Các khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX” nhằm thu hút việc đầu tư, hỗ trợ cho việc phục hồi DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản, Dự thảo Luật bổ sung thay đổi thứ tự khoản ưu tiên toán nêu điểm c khoản Điều 50 Dự thảo Luật, đó, khoản ưu tiên tốn bao gồm: phí phá sản, phí, chi phí cưỡng chế thi hành định tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật; khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết 27 Về việc hồn trả lại tài sản cho Nhà nước, hoàn trả khoản vay đặc biệt (Điều 49 Dự thảo Luật) Kế thừa quy định Luật PS 2004, Dự thảo Luật quy định việc hoàn trả lại tài sản cho Nhà nước trường hợp Nhà nước áp dụng biện pháp đặc biệt tài sản để phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, không phục hồi mà bị tuyên bố phá sản (khoản Điều 49 Dự thảo Luật) Ngoài ra, dự thảo Luật bổ sung khoản Điều 49 hoàn trả khoản vay đặc biệt để phù hợp với quy định Luật Các tổ chức tín dụng việc tốn khoản khoản vay đặc biệt tổ chức tín dụng 28 Về nghĩa vụ tài sản trường hợp nghĩa vụ liên đới bảo lãnh (Điều 52 Dự thảo Luật) Để phù hợp với quy định thực nghĩa vụ bảo lãnh trường hợp bên bảo lãnh doanh nghiệp bị phá sản Bộ luật Dân hành, hướng dẫn khoản Điều 348 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 2912-2006 Chính phủ giao dịch bảo đảm, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 52: “Trường hợp người bảo lãnh lâm vào tình trạng phá sản việc bảo lãnh giải sau: Nếu nghĩa vụ bảo lãnh phát sinh bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bảo lãnh Trường hợp bên bảo lãnh khơng tốn đầy đủ phạm vi bảo lãnh bên nhận bảo lãnh có quyền u cầu bên bảo lãnh tốn phần cịn thiếu Nếu nghĩa vụ bảo lãnh chưa phát sinh bên bảo lãnh phải thay biện pháp bảo đảm khác, trừ trường hợp có thỏa thuận khác” 16 Dự thảo Luật bổ sung việc xử lý “trường hợp người bảo lãnh người bảo lãnh người bảo lãnh lâm vào tình trạng phá sản người bảo lãnh người bảo lãnh phải chịu nghĩa vụ liên đới theo quy định pháp luật" (khoản Điều 52 Dự thảo Luật) Nghĩa vụ liên đới người bảo lãnh người bảo lãnh thực theo quy định pháp luật dân 29 Về việc xác định giá trị nghĩa vụ khơng phải tiền, cấm địi lại tài sản nhận lại hàng hoá bán (Điều 51, 54 Điều 55 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 việc xác định giá trị nghĩa vụ tiền (Điều 51 Dự thảo Luật), cấm đòi lại tài sản (Điều 54 Dự thảo Luật); nhận lại hàng hoá bán (Điều 55 Dự thảo Luật) Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định trường hợp DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản nhận hàng hóa theo hợp đồng mua hàng hóa với người bán khơng thể trả lại người bán hàng hóa trở thành chủ nợ khơng có bảo đảm Điều 54 Dự thảo Luật 30 Về giao dịch bị coi vô hiệu tuyên bố giao dịch vô hiệu (Điều 56 Điều 57 Dự thảo Luật) Theo quy định khoản Điều 43 Luật PS 2004 số giao dịch DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản thực khoảng thời gian ba tháng trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bị coi vô hiệu Tuy nhiên, quy định Luật PS 2004 áp dụng cho giao dịch tương tự thực khoảng thời gian từ thụ lý đến có định mở thủ tục phá sản (thời gian 30 ngày) Mặt khác, có trường hợp giải yêu cầu mở thủ tục phá sản, tài sản doanh nghiệp bán trước thời điểm Tòa án thụ lý giải 90 ngày người mắc nợ doanh nghiệp phá sản lại có đề nghị xem xét lại, khiếu kiện liên quan đến tài sản mà doanh nghiệp xử lý Do đó, Dự thảo Luật quy định nguyên tắc giao dịch DN, HTX thực trước ngày Toà án mở thủ tục phá sản nhằm mục đích tẩu tán tài sản DN, HTX bị tun vơ hiệu Các giao dịch coi vô hiệu quy định cụ thể khoản Điều 56 Dự thảo Luật Về quyền yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch doanh nghiệp, hợp tác xã bị vô hiệu, thủ tục xem xét yêu cầu thi hành định tuyên bố giao dịch vô hiệu quy định Điều 57 Dự thảo Luật 31 Về đình thực hợp đồng có hiệu lực (Điều 58, Điều 59 Điều 60 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 quy định liên quan đến việc đình thực hợp đồng có hiệu lực, bao gồm: đình thực hợp đồng có hiệu lực (Điều 58 Dự thảo Luật); văn yêu cầu đình thực hợp đồng (Điều 59 Dự thảo Luật); toán, bồi thường thiệt hại hợp đồng bị đình thực (Điều 60 Dự thảo luật) 17 Ngoài ra, Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung quyền yêu cầu Toà án định đình thực hợp đồng “Tổ trưởng Tổ quản lý, lý tài sản” theo Luật PS 2004 thành “Quản tài viên, Chấp hành viên” khoản Điều 58 Dự thảo Luật 32 Về việc bù trừ nghĩa vụ xác định tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều 61 Điều 62 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 việc bù trừ nghĩa vụ xác định tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Điều 61 62 Dự thảo Luật Bên cạnh đó, tổ chức kinh doanh chứng khốn có nghiệp vụ nhận ủy thác đầu tư, tài sản ủy thác đứng tên tổ chức Vì vậy, để tránh việc tranh chấp lợi ích trường hợp này, tiếp thu từ thông lệ quốc tế ý kiến đề xuất (nguyên tắc số 32 ISOSCO), Dự thảo Luật quy định khoản Điều 62:“trong trường hợp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán, ngân hàng lưu ký, ngân hàng giám sát, tài sản sau khơng coi tài sản doanh nghiệp: a) Tài sản ủy thác khách hàng nghiệp vụ quản lý danh mục đầu tư chứng khoán quản lý tài khoản giao dịch chứng khoán; b) Tài sản quỹ đầu tư chứng khốn, cơng ty đầu tư chứng khốn, quỹ hưu trú, chương trình hưu trí tự nguyễn, bổ sung; c) Tài sản nhận gửi giữ hộ khách hàng” Ngoài ra, theo quy định Luật Hợp tác xã năm 2012, tài sản không chia theo quy định pháp luật hợp tác xã không coi tài sản hợp tác xã để xử lý theo quy định pháp Luật PS mà xử lý theo quy định Luật Hợp tác xã (các điều 48, 49, 52 55 Luật Hợp tác xã năm 2012) Do vậy, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 62:“Trường hợp hợp tác xã lâm vào tình trạng khơng có khả tốn, tài sản khơng chia theo quy định pháp luật hợp tác xã không coi tài sản hợp tác xã” 33 Về kiểm kê tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản (Điều 63 Dự thảo Luật) Thực tế nay, việc xác định tài sản DN, HTX phá sản dựa vào: Bản tự kê khai DN, HTX; kiểm đếm thực tế; sổ sách DN, HTX Tuy nhiên, DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản khơng thực việc nộp báo cáo kiểm kê tài sản xác định giá trị tài sản theo thời hạn quy định Điều 50 Luật PS 2004 Nếu doanh nghiệp chưa kiểm toán trước có định mở thủ tục phá sản, chưa hồn tất báo cáo tài chính, báo cáo thuế chưa thống kê danh mục tài sản cố định, lưu động có doanh nghiệp Quản tài viên Chấp hành viên khơng có sở để thi hành nhiệm vụ, quyền hạn tiến hành quản lý, lý tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Do đó, Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung quy định "Trong trường hợp xét thấy việc kiểm kê, xác định giá trị tài sản DN, HTX 18 quy định khoản Điều khơng xác Tịa án u cầu Quản tài viên Quản tài viên tự tổ chức kiểm kê, thuê tổ chức thẩm định giá định giá xác định lại giá trị phần toàn tài sản DN, HTX Giá trị tài sản xác định, định giá theo giá thị trường thời điểm kiểm kê” (khoản Điều 63 Dự thảo Luật) Ngoài ra, thực tiễn thi hành Luật PS 2004 cho thấy tình trạng đại diện DN, HTX vắng mặt không hợp tác việc kiểm kê tài sản cố tình làm sai lệch việc kiểm kê tài sản, gây cản trở cho việc giải vụ việc phá sản, tiếp thu đa số ý kiến đề xuất xử lý nghiêm trường hợp này, Dự thảo Luật bổ sung người kiểm kê tài sản trường hợp DN, HTX vắng mặt khoản Điều 63 Dự thảo Luật "Trường hợp đại diện DN, HTX vắng mặt người Quản tài viên định làm đại diện DN, HTX thực công việc kiểm kê tài sản DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản xác định giá trị tài sản Trường hợp người lao động DN, HTX khơng hợp tác thực theo khoản Điều này"; Và việc xử lý trường hợp đại diện DN, HTX không hợp tác việc kiểm kê tài sản cố tình làm sai lệch việc kiểm kê tài sản khoản Điều 63 Dự thảo Luật: “ Trường hợp đại diện DN, HTX không hợp tác việc kiểm kê tài sản cố tình làm sai lệch việc kiểm kê tài sản bị xử phạt hành theo quy định pháp luật Trường hợp bị xử phạt vi phạm hành mà đại diện DN, HTX tiếp tục khơng hợp tác việc kiểm kê tài sản cố tình làm sai lệch việc kiểm kê tài sản bị truy cứu trách nhiệm hình theo quy định pháp luật hình sự" “giao Tịa án nhân dân tối cao chủ trì phối hợp với Viện kiểm sát nhân dân tối cao Bộ Công an quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Điều này” (khoản Điều 68 Dự thảo Luật) 34 Về ủy thác thu hồi tài sản DN, HTX bị yêu cầu tuyên bố phá sản (Điều 64 Dự thảo Luật) Tài sản DN, HTX bị yêu cầu tuyên bố phá sản địa phương nơi có trụ sở Tòa án giải yêu cầu tuyên bố phá sản, địa phương khác nước ngồi Vì vậy, Dự thảo Luật quy định việc ủy thác thu hồi tài sản DN, HTX bị yêu cầu tuyên bố phá sản Điều 64 Dự thảo Luật 35 Về gửi giấy đòi nợ (Điều 65 Dự thảo Luật) Để đáp ứng yêu cầu lập danh sách chủ nợ nhanh chóng xác, Dự thảo Luật quy định cụ thể nội dung giấy đòi nợ, bao gồm: Tên địa chủ nợ; tổng số nợ phải trả, bao gồm khoản nợ, số nợ đến hạn khoản tiền lãi đến hạn chưa toán; số nợ chưa đến hạn (không bao gồm khoản tiền lãi); số nợ có bảo đảm phương thức bảo đảm; số nợ khơng có bảo đảm mà DN, HTX phải trả; khoản tiền bồi thường theo hợp đồng (nếu có); đồng thời bổ sung "trong trường hợp đặc biệt, thời hạn thực quyền địi nợ tính kể từ mở thủ tục thời điểm định tuyên bố phá sản" (khoản Điều 65 Dự thảo Luật) 19 Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định khoản Điều 65 Dự thảo Luật tài liệu, chứng chứng minh khoản nợ kèm theo giấy đòi nợ; Giấy đòi nợ phải chủ nợ người đại diện hợp pháp chủ nợ ký tên 36 Về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 69 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Luật PS 2004 Bên cạnh đó, Dự thảo Luật bổ sung việc áp dụng số biện pháp khẩn cấp tạm thời điểm g, h, i khoản Điều 69 Dự thảo Luật, bao gồm: Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động bệnh nghề nghiệp cho người lao động; cho thu hoạch, cho bán hoa màu sản phẩm, hàng hoá khác; biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định Ngồi ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định nội dung đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (khoản Điều 69 Dự thảo Luật) thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định Bộ luật tố tụng dân (khoản Điều 74 Dự thảo Luật) 37 Về đình thi hành án dân giải vụ án giải vụ án bị đình thủ tục phá sản (Điều 70 Điều 71 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định đình thi hành án dân giải vụ án giải vụ án bị đình thủ tục phá sản Tuy nhiên để đảm bảo cho việc giải yêu cầu tuyên bố phá sản nhanh chóng, tồn diện xác, Dự thảo Luật bổ sung quy định “kể từ ngày Tòa án định mở thủ tục phá sản, việc giải phần dân vụ án hình sự, hành liên quan đến nghĩa vụ tài sản mà DN, HTX bên đương vụ án phải tách đình giải Tịa án định đình việc giải phần dân vụ án hình sự, hành phải chuyển phần dân vụ án cho Tòa án tiến hành thủ tục phá sản để giải quyết” (khoản Điều 71 Dự thảo Luật) 38 Về nghĩa vụ ngân hàng nơi doanh nghiệp, hợp tác xã có tài khoản nghĩa vụ nhân viên người lao động (Điều 72 Điều 73 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 nghĩa vụ ngân hàng nơi doanh nghiệp, hợp tác xã có tài khoản nghĩa vụ nhân viên người lao động 39 Về Hội nghị chủ nợ (Chương VI Dự thảo Luật) Hội nghị chủ nợ hoạt động độc lập không chịu can thiệp Toà án (Thẩm phán), với vai trị tích cực Quản tài viên nhằm hạn chế tình trạng hành hố quan hệ dân sự, kinh tế thúc đẩy tham gia tích cực chủ nợ vào trình giải phá sản xu chung nước giới Dự thảo Luật quy định Hội nghị chủ nợ theo hướng này, đó, vai trị Quản tài viên thay Thẩm phán việc triệu tập Hội nghị chủ nợ (Điều 79); hội nghị chủ nợ tổ chức theo nguyên tắc: tôn trọng thoả 20 thuận bên thỏa thuận khơng vi phạm điều cấm trái đạo đức xã hội; bên tham gia Hội nghị chủ nợ bình đẳng quyền nghĩa vụ; Hội nghị chủ nợ phải tiến hành cơng khai, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác (Điều 78); địa điểm họp (Điều 76); hình thức thơng báo (Điều 77); quyền tham gia Hội nghị chủ nợ (Điều 78); nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ (Điều 79); nội dung Hội nghị chủ nợ (Điều 80); hoãn Hội nghị chủ nợ (Điều 82); Hịa giải, cơng nhận hịa giải thành (Điều 83); hình thức thỏa thuận (Điều 84); kết luận Hội nghị chủ nợ (Điều 85); gửi kết luận trình tự gửi kết luận Hội nghị chủ nợ (Điều 86); đề nghị xem xét lại giải đề nghị xem xét lại kết luận Hội nghị chủ nợ; (Điều 87); đề nghị xem xét lại giải đề nghị xem xét lại Quyết định giải đề nghị xem xét lại kết luận Hội nghị chủ nợ (Điều 88); tổ chức lại Hội nghị chủ nợ (Điều 89); Thẩm phán xem xét kết luận Hội nghị chủ nợ (Điều 90); đình tiến hành thủ tục phá sản (Điều 91), thể linh hoạt, địa điểm họp Hội nghị chủ nợ lãnh thổ Việt Nam ngồi lãnh thổ Việt Nam, hình thức thơng báo u cầu, tài liệu gửi phương thức giao trực tiếp, thư bảo đảm, thư thường, fax, telex, telegram, thư điện tử phương thức khác có ghi nhận việc gửi đồng thời quy định rõ trách nhiệm bên việc tham gia Hội nghị chủ nợ biện pháp xử lý trường hợp vắng mặt, như: đình giải yêu cầu mở thủ tục phá sản, tuyên bố phá sản, cử Quản tài viên làm đại diện DN, HTX áp dụng biện pháp chế tài số trường hợp vắng mặt nhằm đảm bảo cá nhân, tổ chức, DN, HTX thực nghiêm chỉnh quy định pháp Luật PS 40 Về thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (Chương VII Dự thảo Luật) Dự thảo Luật kế thừa quy định Luật PS 2004 thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Dự thảo Luật bổ sung số quy định mang tính khuyến khích tạo điều kiện cho doanh nghiệp muốn hồi phục có khả phục hồi, cụ thể: bổ sung biện pháp cần thiết để phục hồi hoạt động kinh doanh: “Bán lại DN, HTX bán cổ phần cho chủ nợ người khác” (điểm đ khoản Điều 93 Dự thảo Luật); trường hợp Thẩm phán định công nhận Nghị phương án phục hồi Hội nghị chủ nợ Nghị có hiệu lực điều cấm, hạn chế hoạt động kinh doanh DN, HTX quy định Điều 44 Luật đương nhiên chấm dứt (khoản Điều 96 Dự thảo Luật) Đồng thời, Dự thảo Luật quy định vai trò quan trọng Quản tài viên thủ tục phục hồi doanh nghiệp, cụ thể: Điều 92 điều kiện áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh; Điều 94 xem xét phương án phục hồi hoạt động kinh doanh trước đưa Hội nghị chủ nợ; Điều 95 xem xét, thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh; Điều 96 công nhận Nghị 21 phương án phục hồi hoạt động kinh doanh; Điều 97 giám sát thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh; Điều 98 sửa đổi, bổ sung phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Ngoài ra, Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung quy định thời hạn tối đa để thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản ba năm, kể từ ngày “cuối đăng báo định” công nhận Nghị Hội nghị chủ nợ phương án phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX thành kể từ ngày “Tòa án ban hành định”(Điều 101 Dự thảo Luật); bổ sung hậu việc đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh: “Trường hợp việc thi hành án dân bị đình theo quy định Điều 70 Luật chưa thi hành sau định đình thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản Tịa án thơng báo để Cơ quan Thi hành án dân có thẩm quyền tiếp tục thi hành án (khoản Điều 101 Dự thảo Luật), “Thẩm phán phụ trách giải yêu cầu mở thủ tục phá sản DN, HTX có trách nhiệm thơng báo văn việc chấm dứt quyền nghĩa vụ Quản tài viên” (khoản Điều 101 Dự thảo Luật) 41 Về tuyên bố DN, HTX bị phá sản (Chương VIII Dự thảo Luật) Theo Luật PS 2004 thủ tục lý tài sản thực trước thủ tục tuyên bố DN, HTX bị phá sản Trình tự gây bất cập vướng mắc trình thực thi Luật PS 2004 trình bày mục Bản thuyết minh Do đó, Dự thảo Luật thể theo hướng thủ tục tuyên bố DN, HTX bị phá sản thực trước thủ tục lý tài sản So với quy định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Luật PS 2004, Dự thảo Luật có sửa đổi, bổ sung, bao gồm: Tuyên bố DN, HTX phá sản trường hợp đặc biệt (Điều 102), tuyên bố DN, HTX phá sản sau có Nghị Hội nghị chủ nợ, tuyên bố DN, HTX phá sản sau Hội nghị chủ nợ không thành (Điều 105) Trong trường hợp DN, HTX hoạt động kinh doanh bị thua lỗ Nhà nước áp dụng biện pháp đặc biệt để phục hồi hoạt động kinh doanh, khơng phục hồi khơng tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu Tịa án định tun bố phá sản DN, HTX mà không cần phải triệu tập Hội nghị chủ nợ để xem xét việc áp dụng thủ tục phục hồi (điểm d khoản Điều 104) Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung nội dung quy định định tuyên bố DN, HTX bị phá sản khoản Điều 105 Dự thảo Luật; bổ sung nghĩa vụ tài sản sau có định tuyên bố DN, HTX bị phá sản khoản Điều 107 Dự thảo Luật; Đề nghị xem xét lại, kiến nghị định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản (Điều 108 Dự thảo Luật); bổ sung quy định giải đề nghị xem xét lại, kiến nghị Việc giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thủ tục tố tụng đặc thù quy định Luật PS mà không áp dụng thủ tục tố tụng theo pháp luật tố tụng dân tố tụng hành nên việc dùng cụm từ “kháng nghị”, “khiếu nại” dễ dẫn đến nhầm lẫn với loại thủ tục tố tụng Do vậy, Dự thảo Luật thay cụm từ Luật PS 2004, cụ thể: thay cụm từ “kháng nghị” thành “kiến nghị” 22 định tuyên bố DN, HTX bị phá sản khoản 4, Điều 109 Dự thảo Luật Trong trường hợp giao cho Tòa án nhân dân cấp tỉnh giải tất đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sau Tịa án nhân dân cấp tỉnh tuyên bố DN, HTX bị phá sản, có hiệu lực thi hành kể từ ngày định sau có đơn đề nghị người tham gia thủ tục phá sản, kiến nghị Viện kiện kiểm sát cấp Quyết định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Tồ án cấp trực tiếp định tổ gồm ba Thẩm phán xem xét, giải Tổ thẩm phán tổ chức họp, có Viện kiểm sát tham gia Quyết định giải đơn đề nghị, kiến nghị Toà án cấp trực tiếp có hiệu lực thi hành kể từ ngày định; người tham gia thủ tục phá sản tiếp tục có đơn đề nghị Viện kiểm sát nhân dân tối cao tiếp tục kiến nghị Chánh án Tồ án nhân dân tối cao xem xét lại định Quyết định giải đơn đề nghị, kiến nghị Chánh án Tòa án nhân dân tối cao định cuối có hiệu lực pháp luật kể từ ngày định Tuy nhiên, có ý kiến cho cần quy định tương tự thủ tục phúc thẩm, giám đốc thẩm, tái thẩm vụ án theo quy định Bộ luật tố tụng dân sự, Luật tố tụng hành Ý kiến khác lại cho rằng, để giải đề nghị, kiến nghị xem xét lại định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Chánh án Tòa án nhân dân tối cao định tổ gồm ba Thẩm phán xem xét, giải đề nghị, kiến nghị định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Quyết định giải đơn đề nghị, kiến nghị Tổ Thẩm phán định cuối có hiệu lực pháp luật kể từ ngày định 42 Về giải tài sản DN, HTX bị tuyên bố phá sản có tranh chấp (Chương IX Dự thảo Luật) Theo Báo cáo tổng kết thi hành Luật PS 2004 Tồ án nhân dân gặp vướng mắc q trình giải lý tài sản DN, HTX bị tuyên bố phá sản lại có tranh chấp tài sản dẫn đến không thực việc lý tài sản, nên không định tuyên bố DN, HTX bị phá sản Do đó, Dự thảo Luật quy định việc xử lý vụ việc chuyển đến Tòa án tiến hành thủ tục phá sản theo quy định Điều 71 Luật trường hợp có tranh chấp tài sản giải yêu cầu mở thủ tục phá sản Điều 110 Dự thảo Luật; xử lý trường hợp có tranh chấp tài sản trình thi hành định tuyên bố phá sản Điều 111 Dự thảo Luật, cụ thể sau: cụm từ “khiếu nại” thành “đơn đề nghị” Điều 116 Dự thảo Luật PS (sửa đổi) Ý kiến Viện kiểm sát nhân dân tối cao đề nghị ghi nhận thẩm quyền kháng nghị Viện kiểm sát nhân dân thẩm quyền kiểm sát thi hành định tuyên bố phá sản Viện kiểm sát tham gia phiên họp mà Tòa án giải thủ tục phá sản; kiểm sát định giải thủ tục phá sản Tịa án Cơng văn sô 263/VKSTC-V12 ngày 11-9-2013 23 Trong trường hợp việc tranh chấp đơn giản tranh chấp nhằm kéo dài thời gian, trốn tránh nghĩa vụ tài sản đồng thời với việc giải yêu cầu tuyên bố phá sản Tịa án xem xét việc tranh chấp ban hành định sau: - Không chấp nhận đơn tranh chấp; - Tách khoản tranh chấp để giải vụ án khác Để tránh trường hợp bên tạo tranh chấp nhằm trốn tránh nghĩa vụ đồng thời với việc ban hành định tách vụ việc tranh chấp, Thẩm phán áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo yêu cầu bên khởi kiện bên yêu cầu tuyên bố phá sản Đối với trường hợp có án, định có hiệu lực Tịa án giải tranh chấp tài sản mà xác định quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản, Luật PS 2004 quy định: “Các nghĩa vụ tài sản phát sinh sau có định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản giải theo quy định pháp luật thi hành án dân quy định khác pháp luật có liên quan”(khoản Điều 90) Quy định gặp vướng mắc thực tiễn thi hành pháp luật thi hành án dân không quy định cụ thể trường hợp Do đó, Dự thảo Luật quy định sau: “Sau có án, định có hiệu lực Tòa án giải tranh chấp tài sản mà xác định quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản Chấp hành viên tiến hành việc lý tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo phương án phân chia giá trị tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo thứ tự phân chia tài sản Quyết định tuyên bố phá sản trước đó” (khoản Điều 111 Dự thảo Luật) 43 Về thi hành định tuyên bố phá sản DN, HTX (Chương X Dự thảo Luật) Thi hành định tuyên bố phá sản DN,HTX với vai trò chủ yếu Cục thi hành án dân sự, định tuyên bố phá sản Tịa án, Trọng tài nước ngồi thi hành theo pháp luật tố tụng dân (Điều 113 Dự thảo Luật) trình thực hiện, đồng thời áp dụng quy định khác Luật Thi hành án dân không trái với quy định Luật PS để thi hành án (Điều 111 Dự thảo Luật) Ngoài ra, Dự thảo Luật bổ sung quy định thi hành định tuyên bố phá sản, bao gồm: Điều 114 định thi hành định tuyên bố phá sản; Điều 110 xử lý tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã phát sinh sau có định tuyên bố phá sản; Điều 115 biện pháp thi hành định tuyên bố phá sản; Điều 116 thủ tục bàn giao giấy tờ, tài liệu Quản tài viên; Điều 117 thu hồi lại tài sản trường hợp có vi phạm; Điều 118 xử lý tài sản cho thuê, mượn chủ sở hữu tài sản; Điều 119 đình thi hành định tuyên bố phá sản DN, HTX; Điều 120 đình thi 24 hành định tuyên bố DN, HTX bị phá sản; Điều 121 kết thúc thi hành định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản 44 Về xử lý vi phạm (Chương XI Dự thảo Luật) Hiện nay, Tòa án nhân dân tối cao chủ trì soạn thảo dự án Pháp lệnh xử lý vi phạm hành hành vi cản trở hoạt động tố tụng Tòa án nhân dân Dự kiến, Pháp lệnh Quốc hội thông qua trước Dự án Luật Do Dự thảo Luật sửa đổi quy định nhiệm vụ quy định việc xử phạt hành mức xử phạt hành vi vi phạm hành q trình tiến hành thủ tục phá sản thành Chính phủ thành nhiệm vụ liên ngành Tòa án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp, Bộ Công an (khoản Điều 122 Dự thảo Luật) Bên cạnh đó, Dự thảo Luật sửa đổi quy định việc hạn chế người nắm giữ chức vụ quản lý DN, HTX thuộc lĩnh vực kinh doanh có điều kiện lĩnh vực cơng ích khoản Điều 123 Dự thảo Luật:“Người nắm giữ chức vụ quản lý DN, HTX thuộc lĩnh vực kinh doanh có điều kiện lĩnh vực cơng ích nhà nước bị tun bố phá sản khơng quyền thành lập DN, HTX, không làm người quản lý DN, HTX thời hạn từ đến ba năm, kể từ ngày DN, HTX bị tuyên bố phá sản” 45 Về điều khoản thi hành (Chương XII Dự thảo Luật) Hiệu lực thi hành quy định Điều 124 Dự thảo Luật, thay Luật PS 2004 Theo đó, Luật PS ngày 15 tháng 10 năm 2004, Điều 138 Điều 139 Mục Chương V Luật thi hành án dân dự ngày 14 tháng 11 năm 2008 hết hiệu lực kể từ ngày Luật có hiệu lực Trên thuyết minh chi tiết nội dung Dự thảo Luật PS (sửa đổi) Tịa án nhân dân tối cao xin kính trình Quốc hội xem xét, định CHÁNH ÁN TÒA ÁN NHÂN DÂN TỐI CAO Nơi nhận: - Như trên; - Ủy ban Kinh tế Quốc hội; - Uỷ ban Pháp luật Quốc hội; - Uỷ ban Tư pháp Quốc hội; - Ủy ban Tài chính, ngân sách Quốc hội; - Văn phịng Quốc hội; - Văn phịng Chính phủ; - Văn phòng Chủ tịch nước; - Viện kiểm sát nhân dân tối cao; - Ủy ban Trung ương Mặt trận Tổ quốc Việt Nam; - Bộ Tư pháp; - Các Thành viên Ban soạn thảo, Tổ biên tập; - Lưu VT: VP, Viện KHXX (TANDTC) 25 TRƯỞNG BAN SOẠN THẢO (Đã ký) Trương Hịa Bình ... tuyên bố phá sản theo Luật thi hành án dân 13 Về lệ phí phá sản, tạm ứng phí phá sản phí phá sản (Điều 19 Dự thảo Luật) Luật PS 2004 không quy định lệ phí phá sản mà quy định phí phá sản Pháp lệnh... tục phá sản (Điều 34 Dự thảo Luật) 12 18 Về trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; đề nghị xem xét lại, kiến nghị việc trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 38 39 Dự thảo Luật) Dự thảo Luật. .. tục phá sản Do đó, Dự thảo Luật quy định bổ sung thêm lệ phí phá sản quy định nguồn thu phí, tạm ứng phí phá sản trường hợp tương ứng Điều 19 Về phí lý tài sản, Dự thảo Luật bổ sung "Phí, chi