Pháp luật nhượng quyền thương mại ở việt nam thực trạng và định hướng hoàn thiện

Luật Sở hữu công nghiệp Mêhicô năm 1991 lại đề cập đến lợi ích của việc nhượng quyền kinh doanh về mặt hỗ trợ kỹ thuật, nhấn mạnh đến việc chuyển giao kiến thức kỹ thuật để bán ra sản p

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

- -

VŨ HƯƠNG GIANG

PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN THANH BÌNH

TP HỒ CHÍ MINH, 2006

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

- -

VŨ HƯƠNG GIANG

PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM - THỰC

TRẠNG VÀ ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

TP HỒ CHÍ MINH, 2006

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi

Các số liệu và thông tin nêu trong luận văn là trung thực

Các dữ liệu, luận điểm được trích dẫn đầy đủ nếu không thuộc ý tưởng hoặc kết quả tổng hợp của chính bản thân tôi

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

VŨ HƯƠNG GIANG

PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

THỰC TRẠNG VÀ ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT 8 NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1 Lịch sử phát triển, khái niệm và vai trò của nhượng quyền thương mại 8 1.1.1 Lịch sử phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại 8 1.1.2 Khái niệm nhượng quyền thương mại 11 1.1.3 Vai trò của hoạt động nhượng quyền thương mại 24 1.2 So sánh nhượng quyền thương mại với một số hình thức kinh doanh khác 29

1.2.4 Lixăng quyền sử dụng đối tượng sử hữu công nghiệp 33

1.3 Pháp luật nhượng quyền thương mại trên thế giới 35 1.3.1 Nội dung cơ bản của pháp luật nhượng quyền 35 1.3.2 Pháp luật nhượng quyền của một số nước trên thế giới 41

Chương 2: QUÁ TRÌNH HÌNH THÀNH VÀ THỰC TRẠNG 48 PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

2.1 Quá trình phát triển và thực trạng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 48 2.1.1 Quá trình hình thành và phát triển của 48 hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

2.1.2 Thực trạng của hoạt động nhượng quyền thương mại 52 2.2 Quá trình phát triển và thực tiễn áp dụng 57 pháp luật nhượng quyền thương mại

2.2.1 Quá trình hình thành và phát triển pháp luật nhượng quyền 57 2.2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật nhượng quyền thương mại 74

Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT 81 NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM

3.1 Yêu cầu khách quan của việc hoàn thiện pháp luật 81 nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

3.1.1 Sự cần thiết phải hoàn chỉnh pháp luật về nhượng quyền thương mại 81 3.1.2 Định hướng hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại 91 3.2 Một số giải pháp cơ bản nhằm hoàn thiện pháp luật 95 nhượng quyền thương mại tại Việt Nam

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong xu thế hội nhập quốc tế và cạnh tranh ngày càng gay gắt, nền kinh tế Việt Nam đang từng bước chuyển mình, phát triển cả chiều rộng lẫn chiều sâu, hàng loạt các công ty được thành lập dưới nhiều hình thức khác nhau Ngoài cách lựa chọn phương thức kinh doanh độc lập, nhiều cá nhân và doanh nghiệp lựa chọn con đường khởi sự kinh doanh bằng cách gia nhập vào hệ thống nhượng

quyền thương mại (franchise network)

Với các lợi ích của nhượng quyền thương mại thì đây là sự lựa chọn thông minh của các doanh nghiệp nhận quyền và nhượng quyền, hoạt động nhượng quyền thương mại cũng góp phần tăng doanh thu toàn xã hội, đem lại việc làm cho người lao động Năm 2000, doanh thu từ hoạt động nhượng quyền trên thế giới đạt 1.000 tỷ USD với khoảng 320.000 doanh nghiệp trong 75 ngành khác nhau [25]

Hoạt động nhượng quyền bùng nổ không chỉ giúp doanh nghiệp quảng bá tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá,… của mình một cách nhanh chóng mà còn xây dựng hệ thống kinh doanh rộng khắp, tạo khả năng chiếm lĩnh thị trường, mang tính ổn định và giảm thiểu những rủi ro cho các doanh nghiệp mới tham gia thị trường Thông qua nhượng quyền thương mại, danh tiếng, uy tín của bên chuyển nhượng cũng như đối tượng chuyển nhượng tăng mạnh, giá trị tài sản vô hình phát triển bền vững, tăng khả năng cạnh tranh của cả doanh nghiệp nhận quyền và nhượng quyền

Ở Việt Nam, hoạt động nhượng quyền thương mại xuất hiện từ giữa thập niên 90 của thế kỷ XX nhưng mãi 3-4 năm trở lại đây, hình thức nhượng quyền thương mại mới bắt đầu phát triển với các nhãn hàng Kinh Đô, Trung Nguyên, Phở 24,… Theo nhìn nhận của nhiều chuyên gia về nhượng quyền thương mại thì với những ưu thế như chính trị ổn định, tỷ lệ người biết chữ cao, thị trường trẻ với 70% dân số dưới 30 tuổi, sức mua ngày càng tăng như hiện nay thì hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam chỉ mới ở giai đoạn khởi động nên tiền

năng phát triển trong lĩnh vực này còn rất lớn và chắc chắn sẽ tăng trưởng mạnh trong vài năm tới

Năm 1999, cùng với sự tồn tại khách quan của các hoạt động nhượng quyền, Thông tư 1245/TT-BKHCNMT của Bộ Khoa học Công nghệ và Môi trường (nay là Bộ Khoa học và Công nghệ) ban hành ngày 12/7/1999 hướng dẫn thi hành Nghị định 45/1998/NĐ-CP ngày 01/7/1998 của Chính phủ quy định Chi tiết về chuyển giao công nghệ, Bộ Khoa học và Công nghệ đã xem cấp quyền thương mại (một khái niệm tương tự nhượng quyền thương mại) là một nội dung thuộc về lĩnh vực chuyển giao công nghệ và chịu sự điều chỉnh của pháp luật về chuyển giao công nghệ

Để tạo ra những bước đột phá cho nền kinh tế, Chính phủ Việt Nam đã ký kết hơn 80 hiệp định thương mại ghi nhận những cam kết liên quan đến lĩnh vực thương mại hàng hóa, thương mại dịch vụ, quyền sở hữu trí tuệ và quan hệ đầu

tư Những nỗ lực đó trước hết phải nói đến Hiệp định thương mại giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Hợp chủng quốc Hoa Kỳ ký kết ngày 14/7/2000 được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 28/11/2001 có hiệu lực thi hành từ ngày 10/12/2001 như là hiệp định đầu tiên mang tính toàn diện dựa trên các nguyên tắc của Tổ chức thương mại Thế

giới (World Trade Organization-WTO) Những quyết tâm gia nhập WTO đòi hỏi

Việt Nam phải mở cửa cho tất cả các nhà đầu tư tham gia vào các lĩnh vực hoạt động thương mại tại Việt Nam kể cả lĩnh vực nhượng quyền thương mại

Để đảm bảo các cam kết, ngày 02/2/2005, Chính phủ ban hành Nghị định số 11/2005/NĐ-CP quy định Chi tiết về chuyển giao công nghệ (sửa đổi) tiếp tục thừa nhận nhượng quyền thương mại là một phần của chuyển giao công nghệ và đặc biệt tại điều 755 chương XXXVI của Luật Dân sự năm 2005 đã luật hóa quan điểm của Bộ Khoa học và Công nghệ xem nhượng quyền thương mại là một trong những nội dung của chuyển giao công nghệ [2, 360]

Ngày 14 tháng 6 năm 2005, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua Luật Thương mại sửa đổi (thay thế cho Luật Thương mại ban hành năm 1997) quy định rõ các vấn đề liên quan đến nhượng quyền thương mại

về khái niệm, hợp đồng nhượng quyền thương mại, quyền và nghĩa vụ của bên nhượng quyền-nhận quyền, nhượng quyền lại cho bên thứ ba, đăng ký nhượng quyền thương mại và thừa nhận hoạt động nhượng quyền thương mại như thông lệ quốc tế; ban hành Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định Chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại tách khỏi pháp luật về chuyển giao công nghệ; Thông tư số 09/2006/TT-BTM ngày 25/5/2006 của Bộ Thương mại hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại Nhưng vào ngày 30/12/2005, Bộ Khoa học và Công nghệ ban hành Thông tư 30/2005/TT-BKHCN về việc hướng dẫn Nghị định 11 một lần nữa lại khẳng định nhượng quyền thương mại là một phần của chuyển giao công nghệ

Việc pháp luật bắt đầu thừa nhận vai trò của nhượng quyền thương mại trong nền kinh tế thị trường vừa tạo ra cơ hội cho các doanh nghiệp Việt Nam liên kết chặt chẽ, nâng cao năng lực cạnh tranh trước các công ty lớn kinh doanh trong cùng một lĩnh vực vừa phù hợp với xu thế phát triển của nền kinh tế Việt Nam trong giai đoạn cần tập hợp nguồn lực từ các doanh nghiệp nhỏ và vừa, đồng thời đảm bảo sự phát triển của thị trường phân phối nội địa với sự tham gia của các doanh nghiệp trong và ngoài nước hoạt động trong một môi trường cạnh tranh lành mạnh Nhưng do không thống nhất về khái niệm, pháp luật điều chỉnh cũng như do cơ chế giải quyết các tranh chấp chưa cụ thể, rõ ràng đã gây ra không ít những khó khăn cho các doanh nghiệp, nhà nước chưa hình thành cơ chế kiểm soát và quản lý, chưa tạo ra được cái nhìn đúng đắn và toàn diện về lĩnh vực đem lại nhiều lợi nhuận này

Để bảo đảm cho nền kinh tế phát triển, tạo động lực để Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế thì việc xây dựng đầy đủ các quy định pháp luật nói chung và pháp luật nhượng quyền nói riêng, giải quyết những vấn đề lý luận trong khoa học pháp lý, thấy rõ những ưu và nhược điểm trong thực tiễn áp dụng, tìm kiếm các giải pháp hoàn thiện các quy định này một cách tối ưu nhất là việc làm cấp bách đòi hỏi nỗ lực không chỉ về phía Nhà nước mà còn là nhiệm vụ của các doanh nghiệp, các cá nhân tham gia hoạt động thương mại

Xuất phát từ những nguyên nhân trên, tác giả đã mạnh dạn chọn đề tài

“Pháp luật nhượng quyền thương mại ở Việt Nam-Thực trạng và định hướng

hoàn thiện” làm đề tài Luận văn tốt nghiệp Thạc sỹ chuyên ngành Luật Kinh

tế

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Ở các nước phương Tây, khái niệm nhượng quyền thương mại khá quen thuộc và phổ biến với gần 100 năm hình thành và phát triển nên hệ thống các tài liệu phân tích về khái niệm nhượng quyền, quy định pháp luật nhượng quyền khá đa dạng và phong phú, nhưng ở Việt Nam đây lại là một khái niệm khá mới mẻ

Mặc dù các nhà nghiên cứu kinh tế-xã hội ở Việt Nam đã đưa vấn đề nhượng quyền ra thảo luận từ rất sớm, đã có nhiều bài báo, bài phân tích về hoạt động này nhưng chỉ dừng lại ở những nét khái quát sơ lược về quá trình hình thành, lịch sử phát triển, khái niệm, ý kiến chủ quan về hoạt động nhượng quyền Có rất ít những nhà nghiên cứu chuyên sâu, một vài đầu sách có liên quan đến nhượng quyền thương mại được nghiên cứu dưới góc độ kinh tế như tác

phẩm Thương hiệu với nhà quản lý, Nguyễn Quốc Thịnh, Nguyễn Thành Trung,

Nhà xuất bản Văn hoá thông tin năm 2005, hay nghiên cứu nhượng quyền dưới góc độ của nhà quản trị doanh nghiệp, nhấn mạnh các vấn đề thương mại của nhượng quyền, đưa ra các phương pháp nhượng quyền hoặc nhằm tạo điều kiện

cho các bên hiểu rõ thực lực của mình khi nhượng quyền như tài liệu Franchise -

Bí quyết thành công bằng mô hình nhượng quyền, Tiến sỹ Lý Quý Trung, Nhà

xuất bản Trẻ năm 2005, Mua franchise - Cơ hội mới cho các doanh nghiệp Việt

Nam, Tiến sỹ Lý Quý Trung, Nhà xuất bản Trẻ năm 2006, hoặc chỉ mới nghiên

cứu hình thức thể hiện của nhượng quyền như Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật

Khoá 6, Hợp đồng nhượng quyền thương mại, Hồ Vĩnh Long, năm 2006 Một

trong những lý do mà các tác giả chỉ nghiên cứu nhượng quyền dưới góc độ nhỏ là vì vào thời điểm đó Việt Nam chưa có một quy định cụ thể nào có liên quan đến hoạt động này ngoài Luật Thương mại 2005

Chính vì vậy, việc chúng tôi lựa chọn đề tài “Pháp luật nhượng quyền

thương mại ở Việt Nam - Thực trạng và định hướng hoàn thiện” làm đề tài

Luận văn tốt nghiệp là một đối tượng nghiên cứu tương đối mới, cập nhật ngay các văn bản pháp luật hiện hành để nghiên cứu một cách toàn diện, đầy đủ không chỉ về mặt lý luận mà cả về mặt thực tiễn, góp một phần nhỏ trong quá trình hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại tại Việt Nam

3 Đối tượng nghiên cứu và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định về nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam Nhưng chúng tôi không đi sâu phân tích việc áp dụng pháp luật nhượng quyền thương mại trong từng doanh nghiệp cụ thể mà chỉ nghiên cứu về mặt lý luận các vấn đề liên quan đến nhượng quyền thương mại như quá trình hình thành, phát triển của hoạt động nhượng quyền trên thế giới và ở Việt Nam; nghiên cứu, tìm hiểu, làm rõ các khái niệm, thuật ngữ và bản chất của nhượng quyền thương mại; đánh giá thực trạng của việc áp dụng những quy định của pháp luật trong thực tiễn quan hệ nhượng quyền, tìm ra những khía cạnh hợp lý thúc đẩy hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển; phân tích những nguyên nhân và hậu quả từ những khía cạnh chưa hợp lý của các quy định pháp luật

Luận văn chủ yếu nghiên cứu các quy định của pháp luật, trong mối liên hệ, vận dụng các quy định đó trong thực tiễn tại một số doanh nghiệp đang thực hiện nhượng quyền ở Việt Nam như Kinh Đô, Trung Nguyên, Phở 24, KFC, Lotteria,… và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới để thấy những ưu điểm và những hạn chế của hoạt động này ở Việt Nam từ đó đưa ra một số kiến nghị sửa đổi, bổ sung pháp luật phù hợp để khuyến khích quan hệ thương mại này phát triển

Trên cơ sở đó, Luận văn góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại nhất là khi gia nhập WTO, với cam kết mở cửa thị trường, Việt Nam cần nhanh chóng hoàn thiện các cơ sở pháp lý để tạo điều kiện thuận lợi thúc đẩy sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam

Với Luận văn này, chúng tôi mong muốn tìm ra những định hướng hoàn thiện, đảm bảo tính hiệu quả và hiệu lực của pháp luật nhượng quyền thương mại trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu

Để hoàn thiện đề tài này, tác giả đãõ vận dụng những quan điểm của Chủ nghĩa Mác-Lênin về các quy luật cạnh tranh, theo chủ trương đường lối của Đảng và nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam về xây dựng nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa

Đồng thời việc nghiên cứu cũng không thể tách rời phương pháp duy vật biện chứng, phương pháp duy vật lịch sử, phương pháp phân tích, so sánh, phỏng vấn và nghiên cứu thực tiễn là những biện pháp được sử dụng xuyên suốt để giải thích, làm rõ các khái niệm, bản chất các quy định, các cơ chế điều chỉnh, vai trò của pháp luật đối với sự phát triển của nền kinh tế nói chung và hoạt động nhượng quyền thương mại nói riêng

5 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Luận văn là công trình nghiên cứu đầu tiên về nhượng quyền thương mại và pháp luật nhượng quyền thương mại tại Việt Nam một cách toàn diện, rõ ràng và đầy đủ nhất Mục đích của Luận văn nhằm làm rõ hơn quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới và ở Việt Nam; vai trò của nhượng quyền thương mại trong nền kinh tế thị trường; so sánh với các phương thức kinh doanh khác để tìm ra ưu điểm và khuyết điểm của việc kinh doanh theo hình thức này trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật về nhượng quyền thương mại tại một số doanh nghiệp; so sánh với pháp luật nhượng quyền của một số nước trên thế giới; để từ đó đưa ra nhận định đúng đắn

về sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với các quan hệ nhượng quyền thương mại

Như vậy, luận văn có thể là tài liệu tham khảo đối với nhà lập pháp, các nhà quản lý và các doanh nghiệp trong việc hoạch định định hướng, chính sách hợp lý, cụ thể cho việc phát triển nhượng quyền thương mại ở Việt Nam trong thời gian tới Ngoài ra, luận văn còn là tài liệu nghiên cứu cho các giảng viên, sinh viên ngành Luật, Kinh tế trong quá trình giảng dạy và học tập

6 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, bố cục của Luận văn bao gồm:

Chương 1: Khái quát chung về nhượng quyền thương mại và pháp luật nhượng quyền thương mại

Chương 2: Pháp luật nhượng quyền thương mại ở Việt Nam và thực tiễn áp dụng pháp luật nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại

ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1 Lịch sử phát triển, khái niệm và vai trò của hoạt động nhượng quyền thương mại

1.1.1 Lịch sử phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại (franchise) xuất phát từ các nước Châu Âu cách

đây hàng trăm năm, sau đó lan rộng và phát triển một cách ồ ạt tại Hoa Kỳ Từ

“franchise” có nguồn gốc từ tiếng Pháp là “franc” có nghĩa là ”freedom” (tự do)

Ở nước Anh, vào thời Trung cổ, các viên chức nhà thờ phải trả tiền để đảm bảo sự ủng hộ của mình đối với nhà thờ để được trao quyền thay mặt nhà vua điều hành, triển khai các luật lệ tại một số lãnh thổ nhất định như việc ấn định mức thuế và thu thuế Nhà vua cấp một đặc quyền cho những người được phong tước được khai thác một vùng đất mới do nhà vua cấp hoặc nhà cầm quyền địa phương hay lãnh chúa của một vùng được cấp quyền tổ chức các phiên chợ và hội chợ, điều hành các bến phà địa phương hoặc đi săn trong lãnh thổ của mình hoặc được độc quyền thực hiện việc hoặc kinh doanh một số hoạt động thương mại như xây dựng đường sá, sản xuất rượu bia,…

Năm 1851, hãng sản xuất máy may Singer đã bắt đầu cấp quyền phân phối sản phẩm máy may của mình, hình thành nên các hợp đồng nhượng quyền thương mại đầu tiên trên thế giới [24, 1]

Hầu hết các nghiên cứu đều cho rằng khái niệm nhượng quyền thương mại hiện đại có lẽ bắt đầu từ khi các trạm xăng dầu và các garage buôn bán xe hơi phát triển một cách ồ ạt ngay sau khi Đại thế chiến thứ nhất kết thúc Mặc dù các đại lý xăng dầu, các garage buôn bán xe hơi được cấp phép hoạt động dưới một nhãn hiệu nhất định nhưng họ không phải trả một khoản phí nhượng quyền nào như một hợp đồng nhượng quyền thương mại thông thường

Theo thông lệ, một điều kiện gần như bất biến và duy nhất để được cấp phép hoạt động với một nhãn hiệu có sẵn là phải mua sản phẩm độc quyền được cung cấp bởi chủ của nó theo giá sỉ và những người mua sản phẩm đó sẽ bán lại tại các cửa hàng của mình theo giá bán lẻ Nhưng đối với nhà hàng thì đối tác chỉ bị ràng buộc bởi một số thành phần gia vị, nguyên liệu nhất định mà không

bị bắt buộc phải mua sản phẩm độc quyền từ chủ nhãn hiệu

Nên nếu xét tính hoàn chỉnh của nhượng quyền thì hoạt động này thực sự chỉ bắt đầu sau thế chiến thứ hai, khi hàng loạt nhãn hiệu trong các ngành dịch vụ, bán lẻ, chuỗi khách sạn, nhà hàng, thức ăn nhanh ra đời Mô hình kinh doanh nhượng quyền thương mại sau đó ngày càng được nhân rộng và phát triển trên toàn thế giới đặc biệt là trong thập niên 90 của thế kỷ XX Một loạt các nhãn hàng gắn liền với văn hóa Hoa Kỳ như Jiffy Lube, Jani King, Holiday Inn, Dairy Queen, Quality Inn, Burger King, Subway, Midas Muffler, Dunkin’s Donuts, 7-Eleven, … Được bắt đầu từ ngành thức ăn nhanh, sau đó lan rộng sang lĩnh vực dịch vụ, nhà hàng, khách sạn, chăm sóc, du lịch, bảo vệ… Cho đến nay, thức ăn nhanh vẫn là ngành chủ đạo trong hoạt động nhượng quyền thương mại với Donald’s, KFC, Lotteria,…

Trong những năm 90, khái niệm “corporate downsizing” (cắt giảm biên

chế) có lẽ được nhắc đến nhiều nhất do tình hình khủng hoảng kinh tế ở hầu hết các nước, nhất là các nước có nền kinh tế phát triển như Hoa Kỳ, đội ngũ nhân viên quản trị cao cấp bị cắt giảm biên chế từ các tập đoàn lớn sau khi nhận được

số tiền đền bù thôi việc đã tìm đến mô hình nhượng quyền thương mại như một cứu cánh, để trở thành nhà đầu tư hay doanh nhân, tự chủ trong hoạt động kinh doanh của mình Đây là nguyên nhân làm bùng nổ mô hình kinh doanh - là một khám phá mang tính toàn cầu trong lĩnh vực marketing

Theo một cuộc nghiên cứu được thực hiện đầu năm 2006 của Hiệp hội các tổ chức nghiên cứu về nhượng quyền thương mại thì hoạt động này đã đem lại cho nền kinh tế Hoa Kỳ hơn 600 tỷ USD doanh thu, giải quyết hơn 18 triệu việc làm cho nhân công Hoa Kỳ và khoảng 9,5% sản lượng kinh tế của khu vực kinh tế tư nhân [41, 3]

Nhật Bản được xem là một quốc gia có mức tăng trưởng nhanh về hoạt động nhượng quyền thương mại trong khu vực Châu Á, vào năm 1998 với mức tăng trưởng 7% mỗi năm đã thu về cho Nhật Bản khoảng 150 tỷ USD doanh thu Ngoài ra, chúng ta cũng có thể nhìn thấy những phát triển mạnh trong lĩnh vực nhượng quyền tại Thái Lan, Trung Quốc,… [41, 19]

Với tốc độ phát triển nhượng quyền như hiện nay ở các nước có nền kinh tế phát triển đã gây không ít những khó khăn cho các doanh nghiệp độc lập trong việc cạnh tranh và tồn tại

Cùng với quá trình phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại là việc xuất hiện ngày càng phổ biến của các hiệp hội, tổ chức nhượng quyền thương mại của các quốc gia Mở đầu bằng sự ra đời của Hiệp hội nhượng quyền

thương mại quốc tế IFA (The International Franchise Association) vào năm 1960

với hơn 800 thành viên kinh doanh nhượng quyền, IFA được thành lập nhằm cung cấp các thông tin về sự phát triển của hệ thống nhượng quyền thương mại toàn cầu, cung cấp, hỗ trợ các chương trình đào tạo và giúp các thành viên tiến hành nhượng quyền thông qua các buổi triển lãm, hội chợ, website,… đồng thời giúp cho những nhà đầu tư có ý định nhận quyền có cơ hội tiếp xúc với các bên nhượng quyền để đưa ra những quyết định đầu tư hiệu quả

1.1.2 Khái niệm nhượng quyền thương mại

1.1.2.1 Khái niệm

Trong nền kinh tế thị trường, với quan điểm “trăm người bán vạn người

mua”, hiện tượng nhiều nhà sản xuất cùng cung ứng một sản phẩm, một dịch vụ

cùng loại, có thể thay thế nhau là điều phổ biến Do đó các doanh nghiệp phải luôn tìm tòi, sáng tạo cho doanh nghiệp mình một sản phẩm, dịch vụ khác biệt, tránh trùng lắp, dễ nhớ và dễ gây thiện cảm với người tiêu dùng, nói một cách nôm na là nhà sản xuất “đặt tên” cho những sản phẩm, dịch vụ của mình

Dưới góc độ kinh tế, nhãn hiệu được hiểu chính là tên của doanh nghiệp, gắn liền với cam kết tuyệt đối về chất lượng dịch vụ và giá trị trong một thời gian dài đã được chứng minh qua niền tin đối với người tiêu dùng, thuộc về văn hóa lý tính, trực quan và độc quyền khi nghĩ đến một nhãn hiệu nào đó

Dưới góc độ pháp lý, theo Hiệp hội Marketing Hoa Kỳ thì “Nhãn hiệu là

tên, từ ngữ, dấu hiệu, hình vẽ hay tổng hợp các yếu tố kể trên nhằm xác định các sản phẩm hay dịch vụ của một (hoặc một nhóm) người bán và phân biệt với các sản phẩm, dịch vụ của đối thủ cạnh tranh”

Như vậy, ngoài những doanh thu đem đến từ hoạt động dưới nhãn hiệu của mình, doanh nghiệp còn được hưởng những nguồn lợi kinh tế từ tài sản trí tuệ này Các doanh nghiệp luôn tìm cách để vừa mở rộng được hệ thống kinh doanh của mình vừa thu được những khoản lợi nhuận từ việc nhượng quyền Đây được xem là một trong những phương thức có thể đáp ứng yêu cầu nói trên của các doanh nghiệp

Xuất xứ từ Châu Âu và phát triển mạnh tại Hoa Kỳ, hoạt động nhượng quyền thương mại được hiểu như là một phương thức nhân rộng nhãn hiệu, nhân rộng mô hình kinh doanh

Nói một cách nôm na, nhượng quyền thương mại là việc một bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền được sử dụng hệ thống kinh doanh đã được bên nhượng quyền thực hiện thành công bao gồm cả phương thức kinh doanh, tên thương mại, biểu tượng thương mại,… trong hoạt động kinh doanh của mình và họ được nhận một khoản phí (bao gồm phí ban đầu, phí định kỳ và một số khoản phí khác) Ngược lại, để có thể sử dụng nhãn hiệu của bên nhượng quyền trong phân phối hàng hóa và dịch vụ của mình, bên nhận quyền phải chịu sự hướng

dẫn và kiểm soát chất lượng thường xuyên từ bên nhượng quyền Trong cùng một thời gian nhất định, bên nhượng quyền có thể cho phép nhiều bên nhận

quyền ở các khu vực, quốc gia khác nhau được quyền sử dụng “quyền kinh

doanh” của mình, nhờ vậy bên nhượng quyền có thể xây dựng một hệ thống

phân phối hàng hóa và dịch vụ rộng lớn, đồng thời có thể tối đa hóa lợi nhuận không chỉ từ hàng hóa và dịch vụ đó mà cả từ nhãn hiệu của mình

Xuất phát từ nguyên nhân mỗi quốc gia có một đặc thù riêng về quan điểm chính trị, kinh tế và xã hội nên có nhiều khái niệm nhượng quyền thương mại khác nhau

Hiệp hội nhượng quyền thương mại Quốc tế (The International Franchise

Association) cho rằng “Nhượng quyền thương mại là mối quan hệ theo hợp đồng giữa bên giao quyền và bên nhận quyền, theo đó bên giao quyền đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận quyền trên các khía cạnh như bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên Bên nhận quyền hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên giao quyền sở hữu hoặc kiểm soát vì bên nhận quyền đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng nguồn lực của mình”

Với cách hiểu như trên, khái niệm này chỉ nhấn mạnh vào vai trò của bên nhận quyền trong việc đầu tư vốn vào cơ sở kinh doanh và mối ràng buộc về trách nhiệm giữa các chủ thể trong quan hệ nhượng quyền mà chưa đi sâu vào bản chất thực của hoạt động này

Nhượng quyền thương mại cũng được coi là một loại hợp đồng có thể bằng văn bản hoặc lời nói, thể hiện sự thỏa thuận giữa hai bên như quan điểm của

Hội đồng Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (The US Ferderal Trade

Commission-FTC) khi hiểu “Nhượng quyền kinh doanh là hợp đồng theo đó bên nhượng quyền: hỗ trợ đáng kể cho bên nhận quyền trong việc điều hành doanh nghiệp hoặc kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của bên nhận quyền; lixăng nhãn hiệu cho bên nhận quyền để phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa của bên nhượng quyền; yêu cầu bên nhận quyền thanh toán cho bên nhượng quyền một khoản phí tối thiểu” Nhấn mạnh trách nhiệm hỗ

trợ và quyền được kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền khi cho rằng bên nhận quyền được cấp quyền bán hay phân phối sản phẩm, dịch vụ theo cùng một kế hoạch hay một hệ thống tiếp thị của bên nhượng quyền Hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền phải triệt để tuân theo kế hoạch hay hệ thống tiếp thị này gắn liền với nhãn hiệu, biểu tượng, khẩu hiệu, tiêu chí, quảng cáo và những biểu tượng thương mại khác của bên nhượng quyền Bên nhận quyền phải trả một khoản phí trực tiếp hay gián tiếp - gọi là phí nhượng quyền

Theo hướng nhấn mạnh quyền của bên nhận quyền khi sử dụng một tập

hợp quyền sở hữu trí tuệ, Liên minh Châu Âu EU định nghĩa “Nhượng quyền

thương mại là tập hợp những quyền sở hữu công nghiệp và sở hữu trí tuệ liên quan tới nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, bản quyền tác giả, bí quyết hoặc sáng chế sẽ được khai thác để bán sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuối cùng”

Luật Sở hữu công nghiệp Mêhicô năm 1991 lại đề cập đến lợi ích của

việc nhượng quyền kinh doanh về mặt hỗ trợ kỹ thuật, nhấn mạnh đến việc chuyển giao kiến thức kỹ thuật để bán ra sản phẩm hoặc dịch vụ đồng bộ và có

chất lượng khi quy định “Nhượng quyền kinh doanh tồn tại khi với một li-xăng

cấp quyền sử dụng một nhãn hiệu nhất định, có sự chuyển giao kiến thức công nghệ hoặc hỗ trợ kỹ thuật để một người sản xuất, chế tạo hoặc bán sản phẩm, hoặc cung ứng dịch vụ đồng bộ với các phương thức vận hành, các hoạt động thương mại, hoặc hành chính đã được chủ nhãn hiệu thiết lập, với chất lượng, danh tiếng, hình ảnh của sản phẩm, hoặc dịch vụ đã tạo dựng” Với định nghĩa

này, Mêhicô thể hiện mình là một nước đang phát triển có nhu cầu rất lớn trong việc nhập khẩu công nghệ và bí quyết kinh doanh từ nước ngoài

Theo quan điểm của Anh thì “Nhượng quyền thương mại là các thỏa thuận

mà trong đó một người có được một khoản lợi nhuận hoặc doanh thu bằng cách khai thác các quyền được chuyển giao bao gồm: Quyền sử dụng tên thương mại, kiểu dáng công nghiệp, các quyền tài sản về sở hữu trí tuệ khác hoặc các uy tín gắn liền với chúng” Chúng ta khó phân biệt giữa nhượng quyền thương mại với

một số hình thức kinh doanh khác vì nhượng quyền thương mại được xem xét

dưới góc độ đánh giá các lợi ích gắn liền với bên nhượng quyền, nó có thể dẫn đến việc nhầm lẫn giữa nhượng quyền thương mại với việc một chủ thể nhận lixăng nhất định khai thác giá trị kinh tế của đối tượng sở hữu công nghiệp

Với Bộ luật Dân sự Nga thì nhượng quyền thương mại “là việc theo hợp

đồng nhượng quyền thương mại, một bên (người có quyền) cho phép bên kia (người sử dụng quyền) được dùng một tập hợp các quyền độc quyền của mình vào kinh doanh trong một thời hạn nhất định hoặc vô thời hạn Tập hợp các quyền đó thuộc về người có quyền, bao gồm quyền đối với tên thương mại và/hoặc chỉ dẫn thương mại, quyền đối với những thông tin kinh doanh được bảo vệ và các quyền đối với các đối tượng của quyền độc quyền đã được thỏa thuận trong hợp đồng như nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ,… Ngược lại người sử dụng quyền có nghĩa vụ trả một khoản tiền nhất định cho người có quyền”

Điều 2 Các biện pháp quy định về nhượng quyền thương mại của Trung

Quốc (Measures for the Regulation of Commercial franchise) quan niệm:

“Nhượng quyền thương mại là một sự thỏa thuận thông qua một hợp đồng giữa

bên nhượng quyền và bên nhận quyền, theo đó, bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền sử dụng các nguồn lực để hoạt động kinh doanh bao gồm nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, phương thức hoạt động,… mà bên nhượng quyền có quyền cấp cho người khác sử dụng Bên nhận quyền sẽ hoạt động theo hệ thống nhượng quyền thống nhất theo hợp đồng và trả phí nhượng quyền cho bên nhượng quyền” Việc nghiên cứu nhượng quyền thương mại một cách cụ thể giúp

chúng ta hiểu hơn về khái niệm này, nó được xem xét như là việc chuyển nhượng một quyền năng độc quyền của người có quyền đối với đối tượng sở hữu công nghiệp, bí quyết kinh doanh trên cơ sở một hợp đồng có thu phí Ngược lại, người sử dụng quyền sử dụng các độc quyền của người có quyền trong quá trình kinh doanh của mình trong một thời hạn cụ thể và phải trả một khoản phí cho việc sử dụng các độc quyền đó

Còn Việt Nam nghiên cứu nhượng quyền thương mại dưới góc độ: “Nhượng

quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây: (1) Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ

được tiến hành theo cách tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền; (2) Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh” [7, 75]

Trong khi các quốc gia khác coi nhượng quyền là một hợp đồng thương mại thì các nhà lập pháp Việt Nam lại đặt vấn đề nhượng quyền là một hoạt động thương mại, khái niệm đề cập đến các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể khi tham gia vào hoạt động thương mại (mua bán, cung ứng dịch vụ) có điều kiện, khái niệm này chưa khái quát được các đặc trưng của hoạt động này

Trên cơ sở tìm hiểu, so sánh nhượng quyền thương mại của các nước và Việt Nam, dựa vào phạm vi điều chỉnh, trách nhiệm của bên nhượng quyền và

bên nhận quyền, có thể khái quát Nhượng quyền thương mại là một hoạt động

thương mại trong đó bên nhượng quyền chấp thuận cho bên nhận quyền được tiến hành bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ gắn liền với các quyền thương mại của mình theo một hệ thống, phương thức do bên nhượng quyền xác định trong một khoảng thời gian và trong một phạm vi nhất định, bên nhận quyền phải thanh toán cho bên nhượng quyền một khoản phí nhượng quyền và chịu sự quản lý cũng như giám sát của bên nhượng quyền trong việc điều hành hoạt động kinh doanh

1.1.2.2 Các đặc điểm của nhượng quyền thương mại

Có thể xem nhượng quyền thương mại đồng nhất với hình thức “nhân bản

vô tính” hay không khi từ một cửa hàng, một mô hình kinh doanh thành công nào

đó, chủ nhãn hiệu nhân rộng ra thành nhiều cửa hàng giống nhau thông qua phương thức nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, điều này chỉ đúng một phần

vì các cửa hàng thực hiện nhượng quyền thương mại rất khó có thể giống hệt nhau như đối với trường hợp nhân bản vô tính vì mỗi một địa phương có những đặc điểm về tập tục văn hóa, trình độ, pháp luật, địa thế khác nhau nên chủ nhãn hiệu cũng phải tương đối linh động mà vẫn giữ được tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền

Cũng như các hoạt động thương mại khác, nhượng quyền thương mại được xác định là một trong các lĩnh vực do luật Thương mại điều chỉnh song do bản chất của mình, nhượng quyền thương mại có những đặc điểm phân biệt với các hình thức kinh doanh khác:

- Luôn tồn tại giai đoạn tiền chuyển nhượng

Khác với một số hình thức chuyển nhượng như chuyển nhượng nhãn hiệu hàng hóa, chuyển giao công nghệ, giai đoạn tiền chuyển nhượng trong hoạt động nhượng quyền được đánh giá là một giai đoạn quan trọng quyết định sự thành công cuả hoạt động này, các bên thống nhất với nhau về đối tượng chuyển nhượng, chỉ khi nào một quy trình kinh doanh được đánh giá là thành công trên thương trường thì việc nhượng quyền mới có thể được đặt ra Mỗi quốc gia có những quy định khác nhau về tiêu chí, công thức hay tiêu chuẩn đánh giá một quy trình kinh doanh thành công, về cơ bản có các tiêu chí sau:

+ Thời gian thành lập;

+ Hiệu quả hoạt động kinh doanh thể hiện trong báo cáo tài chính của những năm liền kề thời điểm bắt đầu tiến hành việc chuyển nhượng;

+ Số lượng các cửa hàng, cơ sở kinh doanh hiện có;

+ Mức độ tiêu chuẩn hóa các yếu tố của một quy trình kinh doanh được thể hiện trong tài liệu về các thông tin của bên nhượng quyền

Giai đoạn tiền chuyển nhượng là một trong những giai đoạn được pháp luật điều chỉnh và được xem là điều kiện quyết định khả năng thành công của nhượng quyền thương mại trên thực tế đồng thời cũng đảm bảo hiệu quả quản lý về mặt nhà nước, về mặt kinh tế đối với các chủ thể tham gia quan hệ nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại được thực hiện thông qua hợp đồng (hợp đồng bằng văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý như văn bản)

Hợp đồng quy định những vấn đề mà bên nhượng quyền cũng như bên nhận quyền được phép làm và có nghĩa vụ phải làm, nó bao gồm nhiều vấn đề khác nhau được điều chỉnh bởi các văn bản pháp lý khác nhau như sở hữu trí tuệ do

luật Dân sự, luật Sở hữu trí tuệ điều chỉnh, quảng cáo được quy định trong pháp lệnh Quảng cáo, thanh toán phí được quy định trong các luật thuế và pháp luật về ngoại hối (trong trường hợp thanh toán phí nhượng quyền thương mại cho bên nước ngoài),… Chính vì vậy việc xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền thông qua hợp đồng là vấn đề quan trọng

- Luôn có sự hỗ trợ mật thiết giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền cũng như tồn tại sự kiểm soát của bên nhượng quyền đối với việc điều hành công việc của bên nhận quyền

Mối quan hệ này luôn phải được thực hiện dựa trên tinh thần tin tưởng và tôn trọng lẫn nhau, đảm bảo sự hợp tác trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng Bản chất của nhượng quyền thương mại là việc nhân rộng một mô hình kinh doanh đã thành công trên thương trường Nên để đảm bảo tính đồng bộ của từng mắt xích trong toàn hệ thống (về chất lượng hàng hóa, dịch vụ; phương thức phục vụ; cách thức bài trí cơ sở kinh doanh; việc sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, biểu tượng kinh doanh, tên thương mại của bên nhượng quyền,…), giảm thiểu các rủi ro (khả năng đánh mất uy tín, mất quyền kiểm soát của doanh nghiệp, tạo ra các đối thủ tiềm tàng, bên nhận quyền không trung thực với doanh thu,…), bên nhượng quyền luôn phải có mối quan hệ mật thiết với bên nhận quyền ngay khi quan hệ nhượng quyền mới được hình thành giữa các bên thông qua việc thường xuyên cung cấp tài liệu, đào tạo nhân viên, hỗ trợ kỹ thuật,… cho bên nhận quyền; ngoài việc bảo vệ danh tiếng của mình, việc hỗ trợ này cũng đồng thời thể hiện tình hình kinh doanh của bên nhượng quyền Bên cạnh đó, bên nhận quyền luôn mong đợi có sự giúp đỡ của bên nhượng quyền khi có những thay đổi quan trọng trong nền kinh tế thị trường

Đồng thời việc hình thành mối quan hệ mật thiết giữa các bên cũng góp phần giàn xếp các mâu thuẫn, các tranh chấp vốn tốn rất nhiều thời gian và tiền bạc của các bên

Đây là đặc điểm thể hiện rõ nét nhất bản chất của nhượng quyền thương mại, phân biệt hoạt động nhượng quyền với hoạt động chuyển giao công nghệ và li-xăng thông thường khác Nếu thiếu đặc điểm này thì việc nhượng những

quyền năng của một chủ thể kinh doanh nhất định sẽ không được coi là nhượng quyền thương mại Quyền kiểm soát của bên nhượng quyền đối với việc điều hành hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền được pháp luật của đa số các nước trên thế giới thừa nhận bằng việc bên nhượng quyền có thể định kỳ hoặc đột xuất kiểm tra việc thực hiện các quyền thương mại của bên nhận quyền nhằm đảm bảo tối đa việc bảo vệ nhãn hiệu, giữ vững uy tín và quyền kiểm soát của bên nhượng quyền

- Các bên tham gia quan hệ nhượng quyền độc lập với nhau

Các bên độc lập với nhau về sở hữu vốn, quan hệ giữa hai bên là hợp đồng có đền bù, đổi lại các quyền thương mại đã được nhận, bên nhận quyền có nghĩa vụ phải thanh toán các khoản phí nhượng quyền thương mại cho bên nhượng

quyền Khoản phí đó bao gồm phí ban đầu (initial fee) và phí định kỳ (continuing

fee) trả trên lợi nhuận trước thuế hoặc sau thuế mà bên nhận quyền thu được

trong khoảng thời gian hợp đồng nhượng quyền có hiệu lực, nghĩa vụ này đồng nghĩa với việc hoàn trả giá trị của đối tượng nhượng quyền cho người đã hình thành nên nó

Ngoài ra, bên nhận quyền còn có những nghĩa vụ tài chính khác như đóng góp tiền quảng cáo, tham gia các hoạt động khuyến mãi chung, trả tiền cho các dịch vụ khác do bên nhượng quyền cung cấp

Những đặc điểm trên đã tạo điều kiện cho hoạt động nhượng quyền thương mại được hình thành trong nhiều lĩnh vực khác nhau như nhà hàng, khách sạn, cửa hàng thức ăn nhanh, bất động sản, du lịch, phòng cho thuê, cho thuê xe, bán lẻ hàng tiêu dùng (quần áo, mỹ phẩm, đồ dùng trang trí nội thất, thiết bị gia dụng…), dịch vụ nghề nghiệp (cơ sở giáo dục, thẩm mỹ, massage,…), dịch vụ kỹ thuật,…

1.1.2.3 Phân loại nhượng quyền thương mại

 Căn cứ vào mục đích của kinh doanh nhượng quyền

- Nhượng quyền phân phối sản phẩm (Product distribution franchise): Bên

nhận quyền thường không nhận được sự hỗ trợ đáng kể nào từ bên nhượng

quyền (chủ nhãn hiệu hoặc đại lý độc quyền) ngoại trừ việc được phép sử dụng

tên nhãn hiệu (trade mark), biểu tượng (logo), khẩu hiệu (slogan) và phân phối

sản phẩm hoặc dịch vụ của bên nhượng quyền trong phạm vi khu vực trong một thời gian nhất định

Với hình thức này, bên nhận quyền tương đối độc lập, ít chịu sự ràng buộc bởi những quy định của bên nhượng quyền, thậm chí bên nhận quyền có thể hình thành cung cách phục vụ và kinh doanh theo ý mình Hình thức nhượng quyền

này tương tự với kinh doanh cấp phép (licensing), trong đó bên nhượng quyền

chủ yếu quan tâm đến việc phân phối sản phẩm của mình hơn là hoạt động hàng ngày hoặc tiêu chuẩn hình thức của cửa hàng nhận quyền Vì vậy, mối quan hệ giữa các bên trong quan hệ nhượng quyền là mối quan hệ cung cấp - phân phối Hình thức nhượng quyền này phổ biến ở các nước phương Tây nhất là trong lĩnh vực mua bán xăng dầu, các đại lý ôtô và các công ty sản xuất nước giải khát

- Nhượng quyền sử dụng công thức kinh doanh (Bussiness format franchise):

được gọi tắt là nhượng quyền thương mại, đang là hình thức nhượng quyền phổ biến, hiệu quả nhất hiện nay Theo đó, bên nhận quyền nhận chuyển giao cách thức kinh doanh độc đáo, riêng biệt mà bên nhượng quyền đã thiết lập như hệ thống hoạt động, chuyên môn kỹ thuật, hệ thống tiếp thị, hệ thống đào tạo, kỹ thuật kinh doanh, công thức điều hành quản lý, quyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ, các chuẩn mực của mô hình kinh doanh và phải tuyệt đối giữ đúng các quy định đó Do tính đặc thù của phương thức này mà mối quan hệ nhượng quyền - nhận quyền phải rất chặt chẽ và liên tục; bên nhận quyền phải trả một khoản phí cho bên nhượng quyền, có thể là phí trọn gói một lần hoặc một khoản phí hàng tháng dựa trên doanh số nhưng cũng có thể là tổng hợp hai khoản phí kể trên

 Căn cứ vào đối tượng nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại trong lĩnh vực dịch vụ (Service franchise):

Thường được áp dụng trong các lĩnh vực kế toán/dịch vụ khai thuế, quảng cáo, cho thuê xe, nước giải khát, dịch vụ kinh doanh (môi giới, cắm trại), dịch vụ tài

chính, dịch vụ sửa chữa ôtô,… Bên nhận quyền cung cấp các dịch vụ theo phương thức kinh doanh và nhãn hiệu dịch vụ của bên nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại trong lĩnh vực tiêu thụ hàng hoá (Distribution

franchise): Thường được áp dụng trong việc mua bán, phân phối hàng hoá theo

phương thức kinh doanh bằng nhãn hiệu hàng hoá của bên nhượng quyền như quần áo, giày dép, mỹ phẩm, tiệm thuốc tây, thực phẩm,…

 Căn cứ vào cách thức nhượng quyền

- Nhượng quyền thương mại độc quyền (Master franchise): Là việc một bên

nhượng quyền cư trú ở nước ngoài hoặc một công ty nhượng quyền sở hữu một hệ thống nhượng quyền và các nhãn hiệu gắên với nó, chỉ định một bên nhận quyền sơ cấp cho một lãnh thổ rộng lớn bao gồm một hay nhiều thị trường quốc tế trong một thời gian nhất định, giao cho bên nhận quyền sơ cấp đó được chỉ định các bên nhận quyền và phát triển nhượng quyền trong lãnh thổ đó theo hình thức nhượng quyền thương mại cho cá nhân riêng lẻ hay nhượng quyền thương mại phát triển khu vực sẽ được đề cập dưới đây hoặc cũng có thể không nhượng quyền cho bên thứ ba mà tiếp tục mở cửa hàng trong khu vực hay lãnh thổ mà mình kiểm soát độc quyền

Nhượng quyền thương mại độc quyền thể hiện đặc điểm riêng biệt của nhượng quyền thương mại quốc tế, nó tạo điều kiện cho việc phát triển một nhãn hiệu thành công rộng khắp các quốc gia khác trên thế giới bằng cách chỉ định các bên nhận quyền sơ cấp ở mỗi quốc gia lãnh thổ hoạt động với tư cách là bên nhượng quyền

Như vậy, nhượng quyền thương mại độc quyền có hai mối quan hệ gồm (i) mối quan hệ giữa bên nhượng quyền (là bên sở hữu một hệ thống nhượng quyền

và các nhãn hiệu gắn với nó, master franchisor) và bên nhận quyền sơ cấp (bên

được bên nhượng quyền giao nhiệm vụ nhượng quyền trong một vùng lãnh thổ

nhất định, master franchisee); và (ii) mối quan hệ giữa bên nhận quyền sơ cấp và

bên nhận quyền thứ cấp (bên thứ ba) trong việc được cấp quyền sử dụng hệ thống nhượng quyền và các nhãn hiệu để kinh doanh

Mối quan hệ giữa bên nhận quyền sơ cấp và bên nhận quyền thứ cấp cũng giống như mối quan hệ nhượng quyền thông thường nhưng mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền sơ cấp Ngoài những đặc điểm của một quan hệ nhượng quyền thông thường còn có một số đặc trưng khác, vì dù đã trao quyền chỉ định bên nhượng quyền thứ cấp cho bên nhượng quyền sơ cấp trong lãnh thổ quốc gia đã chỉ định nhưng bên nhượng quyền luôn kiểm soát chặt chẽ bên nhận quyền sơ cấp:

+ Bên nhận quyền thường phải cam kết mở bao nhiêu cửa hàng trong một thời gian nhất định, nếu không đáp ứng được đúng tiến độ như đã thỏa thuận trong hợp đồng thì bên nhận quyền có thể bị cắt độc quyền trong khu vực hay lãnh thổ đó; phải cam kết xây dựng chương trình huấn luyện, đào tạo những đối tác là bên nhận quyền thứ cấp để đảm bảo chất lượng, uy tín của nhãn hiệu; hợp đồng giữa bên nhận quyền sơ cấp và các bên nhận quyền thứ cấp khác phải theo mẫu mà bên nhượng quyền cung cấp; phải tuyệt đối đảm bảo các quy định của bên nhượng quyền về công tác điều hành, hướng dẫn hoạt động và các chỉ định tại cơ sở kinh doanh của bên nhận quyền sơ cấp và thứ cấp

+ Hợp đồng nhượng quyền ký kết giữa bên nhận quyền sơ cấp và các bên nhận quyền thứ cấp phải được sự chấp thuận của bên nhượng quyền trước khi cấp quyền Nếu không đồng ý, bên nhượng quyền phải đưa ra lý do chính đáng + Khi hết hạn hoặc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại trước thời hạn, bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bên nhận quyền sơ cấp cung cấp tất cả các tài liệu và thực hiện những hành vi cần thiết để chuyển nhượng các hợp đồng nhượng quyền mà bên nhận quyền sơ cấp đã ký với các bên nhận quyền thứ cấp trong phạm vi đã quy định hoặc một bên khác được bên nhượng quyền chỉ định Trong các trường hợp đó, bên nhượng quyền có thể trực tiếp làm việc, nhận phí hoặc các khoản thanh toán khác từ các bên nhận quyền sơ cấp

+ Bên nhận quyền sơ cấp phải trả cho bên nhượng quyền một khoản phí trên số phí nhượng quyền gộp thu từ các bên nhận quyền thứ cấp

- Nhượng quyền thương mại cho cá nhân riêng lẻ (Single unit franchise):

Đây là phương thức nhượng quyền thương mại khá phổ biến khi bên nhận quyền

(có thể là cá nhân hoặc một công ty nhỏ) ký một hợp đồng nhượng quyền trực tiếp với bên nhượng quyền kinh doanh tại một địa điểm cụ thể trong một thời gian nhất định Các bên có thể gia hạn thời hiệu của hợp đồng sau khi bên nhận quyền nộp một khoản phí nhỏ cho bên nhượng quyền

Hợp đồng nhượng quyền phải quy định thời hạn đảm bảo cho bên nhượng quyền được rút quyền kinh doanh của đối tác trong trường hợp họ vi phạm các quy định chung của hệ thống hoặc kinh doanh kém hiệu quả làm ảnh hưởng đến

uy tín của bên nhượng quyền Theo quy định, bên nhận quyền không được

nhượng quyền lại cho bên thứ ba (sub-franchise) cũng như không được tự ý mở

thêm một cửa hàng mang cùng nhãn hiệu nhượng quyền Tuỳ thuộc vào hiệu quả kinh doanh và khả năng hợp tác của bên nhận quyền tại cửa hàng hiện tại mà ở mỗi một cửa hàng mới, bên nhận quyền phải ký thêm hợp đồng nhượng quyền mới

Các nhãn hiệu lớn như McDonald’s, 7-Eleven, Gloria Jean, Burger King, ít khi thực hiện nhượng quyền thương mại theo hình thức này mà chỉ nhượng quyền

thương mại độc quyền cho cả một khu vực hay một quốc gia (master franchise)

Do đó, đối với một cá nhân hay một công ty nhỏ thường có hai sự lựa chọn: nhượng quyền thương mại gián tiếp thông qua một đại lý độc quyền hoặc mua trực tiếp từ nhãn hiệu nhỏ hơn nhưng có tiềm năng phát triển, có mô hình kinh doanh phù hợp mà mình nhắm đến Đây cũng là một giải pháp hiệu quả vì nhận quyền từ một nhãn hiệu nhỏ có tiềm năng thì các khoản chi phí thấp hơn nhiều

so với giải pháp nhận quyền từ một nhãn hiệu có tên tuổi trên thị trường

- Nhượng quyền thương mại phát triển khu vực (Area development

franchise): Là cách thức nhượng quyền có sự phối hợp giữa nhượng quyền độc

quyền và nhượng quyền cá nhân riêng lẻ, nghĩa là trong trường hợp này bên nhượng quyền sẽ cấp độc quyền cho bên nhận quyền trong một thời gian ấn định nhưng bên nhận quyền không được phép nhượng quyền lại cho bất kỳ ai

Người nhận quyền cũng bị ràng buộc về số lượng cửa hàng được mở trong một thời gian đã thoả thuận nếu không cũng sẽ bị rút quyền và cắt hợp đồng Trong một số trường hợp, sau một thời gian kinh doanh tốt có thể chuyển hợp

đồng nhượng quyền thương mại phát triển khu vực thành hợp đồng nhượng quyền độc quyền nếu bên nhượng quyền muốn nhượng quyền thứ cấp

Trong quan hệ nhượng quyền này, bên nhượng quyền thường yêu cầu bên nhận quyền phải thanh toán trước một khoản tiền khá lớn (trung bình khoảng từ 5.000USD đến 10.000USD) để được độc quyền trong một khu vực nhất định

- Nhượng quyền thương mại liên doanh (Join-venture franchise): Là sự hợp

tác giữa chủ nhãn hiệu với một doanh nghiệp địa phương thành lập công ty liên doanh thay mặt cho chủ nhãn hiệu toàn quyền kinh doanh đối với nhãn hiệu tại khu vực đó Cả hai đối tác này sẽ đàm phán và thỏa thuận với nhau về cổ phần, cách thức huy động vốn, thường thì việc đóng góp này là tiền, bí quyết kinh doanh, nhãn hiệu (đối với chủ nhãn hiệu); tiền và kiến thức địa phương (đối với doanh nghiệp địa phương)

Hình thức này ít được ưa chuộng trong lĩnh vực nhượng quyền vì tính rủi ro tài chính khi liên doanh thất bại, nó thường được lựa chọn trong trường hợp chủ nhãn hiệu muốn xâm nhập vào thị trường mà không có đối tác nhượng quyền thương mại thuần túy

 Căn cứ vào lĩnh vực nhượng quyền

- Nhượng quyền nghề nghiệp (Job franchise): Là cách nhượng quyền trong

đó chủ nhãn hiệu đồng thời cũng là người điều hành việc kinh doanh nhượng quyền

- Nhượng quyền phân phối và bán hàng (Sales and Distribution franchise):

Việc phân phối và bán các sản phẩm của bên nhượng quyền được thực hiện thông qua bên nhận quyền là một cá nhân tự kinh doanh

- Nhượng quyền bán lẻ (Outlet franchise): Bên nhận quyền điều hành một

cửa hàng bán lẻ để bán hàng hoặc cung cấp dịch vụ được nhượng quyền

- Nhượng quyền quản lý (Management franchise): Trong trường hợp các bên

muốn tiến hành hoạt động nhượng quyền đối với một nhãn hiệu lớn trong một thời gian dài và do những người có chuyên môn thực hiện

- Nhượng quyền đầu tư (Investment franchise): Áp dụng đối với các nhãn

hiệu đòi hỏi cần có nhiều vốn đầu tư và nhà đầu tư thường không trực tiếp tiến hành công việc kinh doanh

- Nhượng quyền phân đoạn (Fractional franchise): Bên nhượng quyền lựa

chọn những bên nhận quyền đang hoạt động kinh doanh sẵn

- Nhượng quyền kết hợp (Combination franchise): Bên nhượng quyền bán

hàng hóa và dịch vụ của mình tại một cửa hàng của một bên nhượng quyền khác

1.1.3 Vai trò của hoạt động nhượng quyền thương mại

Kinh nghiệm từ các nước phát triển cho thấy hoạt động kinh doanh dưới phương thức nhượng quyền thương mại có những ưu thế riêng so với các hình thức kinh doanh khác, phù hợp với quy mô đầu tư nhỏ và vừa Theo con số thống kê tại Hoa Kỳ thì cứ trung bình sau 5 năm kinh doanh chỉ có 23% doanh nghiệp nhỏ kinh doanh độc lập có thể tồn tại trong khi xác suất thành công của các doanh nghiệp nhượng quyền là 92% [40, 23]

Trong điều kiện môi trường kinh doanh Việt Nam đang được cải thiện thì nhượng quyền thương mại đang trở thành một phương thức kinh doanh hiệu quả, tạo ra những cơ hội kinh doanh lớn cho các doanh nghiệp Việt Nam nhất là trong ngành hàng tiêu dùng và bán lẻ Nhờ những lợi ích kinh tế mà nhượng quyền thương mại đã đem lại cho bên nhận quyền, bên nhượng quyền, người tiêu dùng và cả xã hội

- Đối với bên nhượng quyền

Thứ nhất, Thông qua hoạt động nhượng quyền, bên nhượng quyền có thể

thúc đẩy kinh doanh tăng trưởng với lợi nhuận hợp lý, tổ chức điều hành gọn nhẹ để giảm thiểu rủi ro đầu tư nhân lực, tăng khả năng khai thác thị trường mới Mặc dù không phải bỏ ra một số vốn đầu tư lớn nhưng họ vẫn có thể mở rộng mạng lưới kinh doanh sau khi đã đầu tư vào việc xây dựng nhãn hiệu thành công trên thị trường, có hệ thống điều hành ổn định, chiến lược kinh doanh tốt, phương thức kinh doanh hiệu quả Để nhận được quyền sử dụng đối tượng kinh

doanh, bên nhận quyền phải bỏ vốn đầu tư kinh doanh trên cơ sở các quy định của bên nhượng quyền mặc dù bên nhận quyền vẫn có quyền kiểm soát đối với

cơ sở nhận quyền

Thứ hai, Việc phát triển hệ thống kinh doanh của bên nhượng quyền không

bị bó hẹp trong một phạm vi xác định mà họ có thể khai thác một lúc nhiều quốc gia thông qua các hình thức nhượng quyền khác nhau Tất cả đều đã được hình thành một cách bài bản và không phải mất nhiều thời gian để tiếp cận thị trường mới

Đồng thời, vì không cần bỏ vốn đầu tư nên bên nhượng quyền không chịu trách nhiệm về kết quả hoạt động kinh doanh, các rủi ro, phá sản xảy ra nếu việc kinh doanh của bên nhận quyền không thành công

Thứ ba, Bên cạnh khả năng mở rộng thị trường một cách nhanh chóng, bên

nhượng quyền còn thường xuyên được nhận các khoản phí (bao gồm cả phí định kỳ và phí ban đầu) của các bên nhận quyền Cùng với việc mở rộng hệ thống kinh doanh thì các khoản phí này cũng ngày càng gia tăng theo tỷ lệ thuận Nhờ vào khoản phí này, bên nhượng quyền sẽ tiếp tục đầu tư vào hệ thống của mình nhằm khuếch trương nhãn hiệu Ví dụ như mức giá nhượng quyền trong nước của Phở 24 là 10.000USD và ở nước ngoài là 12.000USD, chi phí đầu tư cửa hàng là 60.000USD chưa kể doanh thu 3% trên tổng doanh thu tháng với mức thấp nhất là năm triệu đồng của từng cửa hàng đã chuyển nhượng Đối với McDonald’s thì mức phí nhượng quyền là 45.000USD đối với các cơ sở nhượng quyền tại Hoa Kỳ và phí hàng tháng dao động trung bình từ 3% đến 6% trên doanh số của bên nhận quyền tùy vào loại sản phẩm, mô hình và lĩnh vực kinh doanh, ngoài ra còn có khoản phí quảng cáo hàng tháng thường từ 1% đến 3% doanh số [36, 24] Chính vì không phải bỏ vốn đầu tư mở rộng kinh doanh cũng như không đào tạo con người, không trực tiếp tham gia điều hành công việc kinh doanh tại các cửa hàng nhận quyền nên bên nhượng quyền có thời gian, cơ hội để đầu tư nâng cao năng lực quản lý của đội ngũ điều hành gọn nhẹ, đảm bảo tính hiệu quả, ổn định và thống nhất của cả hệ thống

Thứ tư, Với một hệ thống cửa hàng tập trung sức mua lớn và ổn định, bên

nhượng quyền có thể dễ dàng thống nhất với các bên cung cấp những thỏa thuận về giá cả, thanh toán, giao nhận đối với nguyên vật liệu, hàng hóa, dịch vụ,… hơn là với các bên mua hàng riêng lẻ khác Chúng ta có thể gọi đó là các nguyên liệu đặc thù nhằm đảm bảo tính đồng nhất của sản phẩm hay mô hình kinh doanh và mang lại nguồn lợi nhuận cho bên nhượng quyền Ví dụ như cà phê Trung Nguyên bán các sản phẩm cà phê của mình cho toàn bộ hệ thống hoặc Phở 24 cung cấp bánh phở, nước dùng, các phụ gia,… cho các cửa hàng nhượng quyền của mình

Thứ năm, Bên nhượng quyền không phải tốn các chi phí lớn cho việc quảng

bá nhãn hiệu vì mỗi cơ sở nhận quyền là một nơi quảng cáo đem lại hiệu quả cho bên nhượng quyền Bên cạnh đó, mỗi bên nhận quyền có nghĩa vụ phải đóng góp cho bên nhượng quyền phí quảng cáo, khoản thu từ các bên nhận quyền đã làm tăng nguồn chi quảng cáo cho bên nhượng quyền, giúp cho bên nhượng quyền quảng bá nhãn hiệu và phương thức kinh doanh của mình Đây là một lợi ích mang tầm vĩ mô mà không có một trường hợp tự kinh doanh nào đạt được

- Đối với bên nhận quyền

Thứ nhất, Khi nhận quyền, bên nhận quyền không chỉ tiếp nhận quyền sử

dụng nhãn hiệu mà nhận cả bí quyết kinh doanh, công nghệ sản xuất và công nghệ vận hành, quản trị nhãn hiệu đó Họ tiến hành đầu tư cho công việc kinh doanh mới một cách nhanh chóng, đạt hiệu quả cao trên cơ sở tên thương mại và các phương thức kinh doanh đã được thiết lập sẵn, đã có vị trí trên thương trường, được trao bí quyết, được hướng dẫn, hỗ trợ cả về quản lý, pháp lý, tài chính và theo sát trong thời gian nhượng quyền Ngay trong một vài tháng đầu đã có thể có lợi nhuận nên những người kinh doanh theo phương thức nhượng quyền dễ tìm được chỗ đứng trên thị trường và có tỷ lệ thành công cao hơn so với những người tự vận hành doanh nghiệp vì họ phải xây dựng một nhãn hiệu mới chưa có trên thương trường, phải tự tạo ra uy tín đối với khách hàng đồng thời họ chịu sự cạnh tranh hết sức khốc liệt của các doanh nghiệp có cùng mặt

hàng kinh doanh, cùng dịch vụ và không loại trừ trường hợp các doanh nghiệp kinh doanh theo phương thức nhượng quyền

Bên nhận quyền nhận những hỗ trợ ban đầu và trong suốt thời gian thực hiện hợp đồng từ phía bên nhượng quyền, được tiếp cận với cách quản trị nhân sự, hoạt động quản lý, đào tạo sẽ tạo ra những điều kiện thuận lợi cho bên nhận quyền thực hiện hoạt động kinh doanh

Bên nhận quyền còn học hỏi được nhiều kinh nghiệm từ những người nhận quyền khác trong cùng một hệ thống cũng như có sẵn một hệ thống đã được thử nghiệm thành công, hạn chế các khó khăn và họ có thể tham gia khai thác lượng khách hàng truyền thống sẵn có của cả hệ thống

Thứ hai, Bên nhận quyền tiết kiệm được những khoản chi phí cho việc

nghiên cứu thị trường ban đầu, xây dựng nhãn hiệu riêng tránh tình trạng xây dựng bộ máy quản lý cồng kềnh

Ngoài ra, bên nhận quyền còn tiết kiệm các chi phí quảng cáo, tiếp thị, quảng bá nhãn hiệu, họ chỉ cần góp một phần chi phí quảng cáo cho bên nhượng quyền và có thể kết hợp với các bên nhận quyền khác để tạo ra một ngân sách quảng cáo chung cho toàn hệ thống mà các bên nhận quyền đều được hưởng

Thứ ba, Bên nhận quyền hưởng lợi từ sức mua tập trung của toàn bộ hệ

thống nhượng quyền, được mua hàng hóa, dịch vụ với các điều kiện ưu đãi hơn

so với những người mua bình thường, bên nhận quyền nhận từ bên nhượng quyền các nguyên vật liệu, hàng hóa, dịch vụ với giá cả và điều kiện ưu đãi hơn

so với việc tự mua trên thị trường

Thứ tư, Do hệ thống phương thức kinh doanh, nhãn hiệu đã được thị trường

kiểm nghiệm và chứng minh thành công nên bên nhận quyền kêu gọi các nhà tài trợ hoặc vay tiền đầu tư cho hoạt động kinh doanh cũng đơn giản hơn Những nhà đầu tư nhìn thấy hiệu quả đầu tư trong doanh nghiệp nhượng quyền hơn là đầu tư cho một nhãn hiệu mới xuất hiện trên thị trường Bên nhượng quyền cũng có thể giới thiệu hoặc đứng ra bảo lãnh cho bên nhận quyền vay vốn kinh doanh

Vì thế, nhượng quyền thương mại cũng tạo ra môi trường đầu tư an toàn và khả năng thành công cao

- Đối với người tiêu dùng và ích lợi xã hội

Việc phát triển rầm rộ hệ thống các cửa hàng nhượng quyền sẽ làm thu hẹp các kênh phân phối truyền thống như chợ, cửa hàng tạp hóa,… thay vào đó là kênh phân phối hiện đại với các siêu thị, trung tâm mua sắm và hệ thống kinh doanh đồng nhất Người tiêu dùng có cơ hội tiếp cận với nhiều loại hình phân phối mới, tập quán “tiện đâu mua đấy, tiện chỗ nào họp chợ chỗ đó” đã nhường chỗ cho lối kinh doanh văn minh hơn, người dân có thể được phục vụ với cơ sở hiện đại, hàng hóa đa dạng, chất lượng, giá cả ổn định và có nhiều hình thức khuyến mãi, chăm sóc khách hàng Người tiêu dùng có thể chắc chắn về chất lượng hàng hóa, dịch vụ mong muốn, nếu có bất kỳ các vấn đề liên quan đến chất lượng dịch vụ, hàng hóa tại một trong số các cơ sở của hệ thống nhượng quyền làm ảnh hưởng đến uy tín của nhãn hiệu, bên nhượng quyền sẵn sàng bồi thường cho khách hàng

Những phân tích trên đây cho thấy hoạt động nhượng quyền không chỉ đem lại lợi ích cho bên nhượng quyền và nhận quyền mà còn đem lại lợi ích cho cả người tiêu dùng vì họ được bảo vệ hai lần thông qua cơ sở nhận quyền trực tiếp kinh doanh hàng hóa và thông qua bên nhượng quyền

Theo nhận định của các chuyên gia, các doanh nghiệp bán lẻ ngày càng giảm thay thế vào đó số cửa hàng bán lẻ lại tăng Trong khoảng từ năm 1999 đến năm 2004 số doanh nghiệp bán lẻ giảm 17,5% trong khi số cửa hàng bán lẻ tăng 0,9%, ngành công nghiệp bán lẻ vẫn giữ tỉ trọng cao trong tổng GDP của Việt Nam, chiếm khoảng 41% trong GDP Hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam đã tăng trưởng nhanh chóng từ doanh số 1,5 triệu USD vào năm

1996 đã lên 4 triệu USD vào năm 1998, dự báo trong tương lai sẽ có tốc độ tăng trưởng từ 15 đến 20% /năm [24, 3]

Ngoài việc tăng tỷ trọng trong GDP, tạo ra công ăn việc làm, giảm tỷ lệ thất nghiệp thì với chiến lược khuyếch trương nhãn hiệu các bên có thể dùng một phần nguồn ngân sách quảng cáo để thực hiện các chương trình xã hội cũng được đánh giá như là một lợi ích mà nhượng quyền thương mại đem đến cho xã hội

1.2 So sánh nhượng quyền thương mại với một số hình thức kinh doanh khác

Trong thực tế, nếu chỉ nhìn về hình thức mà không hiểu một cách cụ thể bản chất và các đặc điểm của hoạt động nhượng quyền thương mại thì rất dễ dẫn đến tình trạng hiểu sai hoặc lầm tưởng với một số hình thức kinh doanh khác Nên việc phân biệt nhượng quyền thương mại là việc làm quan trọng để các bên cũng dễ dàng gọi tên, thực hiện các quyền và nghĩa vụ pháp lý của mình tạo điều kiện thuận lợi cho nhà nước quản lý tốt các quan hệ pháp luật

1.2.1 Chuyển giao công nghệ

Thường có sự nhầm lẫn giữa chuyển giao công nghệ với nhượng quyền thương mại là điều dễ hiểu vì nội dung cơ bản nhất của hoạt động nhượng quyền thương mại là việc chuyển nhượng quyền sử dụng nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, công nghệ hoặc các quyền sở hữu trí tuệ khác giữa các thương nhân Tuy nhiên giữa hai hoạt động này vẫn có những điểm khác biệt rõ nét

- Khái niệm:

Nếu như nhượng quyền thương mại là phương thức mở rộng hoạt động kinh doanh của các thương nhân thông qua việc cho phép thương nhân nhận quyền được sản xuất kinh doanh trên cơ sở uy tín, nhãn hiệu, công nghệ,… của thương nhân nhượng quyền thì chuyển giao công nghệ chỉ đơn thuần là việc chuyển giao các phương pháp, quy trình, kỹ năng, bí quyết, công cụ, phương tiện dùng để ứng dụng nó vào quá trình sản xuất hay nói cách khác chuyển giao công nghệ là chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng công nghệ nghĩa là khi một doanh nghiệp nhận công nghệ họ có quyền ứng dụng công nghệ đó để sản xuất ra sản phẩm dưới bất kỳ nhãn hiệu, kiểu dáng, tên thương mại nào mà họ mong muốn

- Chủ thể:

Chuyển giao công nghệ là một hoạt động giữa các chủ thể (bao gồm cả pháp nhân và thể nhân), chịu sự tác động của pháp luật dân sự trong khi nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại giữa các thương nhân và pháp luật thương mại là nền tảng cho chúng hình thành, phát triển

- Thời gian chuyển giao:

Chuyển giao công nghệ chỉ thực hiện một lần và trong một khoản thời gian ngắn, do các bên tự thoả thuận nhưng không quá 07 năm (trong trường hợp đặc biệt có thể dài hơn nhưng tối đa không quá 10 năm) Nhưng quan hệ nhượng quyền mang tính liên tục, trong một thời gian dài đủ để các bên thu hồi vốn đầu tư và sinh lợi Chính vì thế quy định của pháp luật nhượng quyền chỉ quy định thời gian tối thiểu chứ không quy định thời hạn tối đa như pháp luật chuyển giao công nghệ

- Mục đích:

Đối với chuyển giao công nghệ, mục đích thường để sản xuất hàng hoá hoặc để xây dựng công trình còn nhượng quyền thương mại lại nhắm đến việc mua bán hàng hoá và cung ứng dịch vụ

- Điều kiện:

Trong chuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao có quyền cải tiến, phát triển công nghệ được chuyển giao mà không cần có sự đồng ý của bên chuyển giao Nhưng để đảm bảo tính thống nhất của toàn bộ hệ thống nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền không có quyền được thay đổi hoặc điều chỉnh phương thức kinh doanh của mình mà không có sự đồng ý của bên nhượng quyền

Khi hợp đồng chuyển giao công nghệ chấm dứt, bên nhận chuyển giao có quyền tiếp tục sử dụng các công nghệ đó trong hoạt động của mình Điều này hoàn toàn trái ngược với bản chất của hợp đồng nhượng quyền, khi hợp đồng nhượng quyền hết hiệu lực thì đương nhiên bên nhận quyền có nghĩa vụ chấm dứt hoạt động kinh doanh của mình và cam kết không sử dụng các tài liệu, kiến thức của bên nhượng quyền

1.2.2 Đại lý thương mại

Đại lý thương mại là một hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý thoả thuận việc đại lý nhân danh bên giao đại lý bán hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao

Như vậy, trong quan hệ đại lý thương mại, đại lý bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thay mặt cho bên giao đại lý trong kinh doanh nhưng bên giao đại lý vẫn là người chịu trách nhiệm về hàng hoá, dịch vụ của mình Đây là điểm khác biệt hoàn toàn với nhượng quyền thương mại vì bên nhận quyền là bên hoàn toàn chịu trách nhiệm đối với việc cung ứng hàng hoá, dịch vụ Bên cạnh đó, hàng hoá, dịch vụ thuộc quyền sở hữu của bên giao đại lý nên họ là người chịu trách nhiệm pháp lý về chúng và là một bên trong quan hệ hợp đồng mua bán chứ không phải là đại lý Với nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền là chủ sở hữu của mọi hàng hoá, dịch vụ được cung cấp và giao dịch là giao dịch trực tiếp giữa bên nhận quyền với khách hàng

1.2.3 Phân phối

Phân phối là hoạt động mua đi bán lại, nó bao gồm hai giao dịch: Đầu tiên là việc mua hàng hoá từ nhà phân phối và sau đó là thực hiện khâu bán lại những hàng hoá đó cho bên thứ ba Trong hoạt động phân phối, nhà phân phối tự mình đứng ra mua và cũng tự mình bán lại hàng hoá, không tồn tại mối quan hệ hợp đồng giữa bên thứ ba với nhà sản xuất Chính nhà phân phối là người chịu trách nhiệm về hàng hoá đã mua từ nhà sản xuất Dưới góc độ hạn chế, chúng ta có thể nói nhượng quyền thương mại phát triển từ các thoả thuận về phân phối hàng hoá dịch vụ nhưng có một số điểm riêng khác của từng hoạt động, cụ thể như sau:

Trong mối quan hệ phân phối, nhà sản xuất cung cấp hàng hoá cho nhà phân phối Trong mối quan hệ uỷ quyền, nhà phân phối thực hiện hoạt động kinh doanh các hàng hóa đó dưới tên của mình Tên thương mại của nhà sản xuất chỉ xuất hiện trên hàng hoá, sản phẩm của họ mà không chuyển giao

cho nhà phân phối Ngoài quyền yêu cầu nhà phân phối đảm bảo về mức doanh thu tối thiểu, giữ các tài liệu quảng cáo, duy trì số lượng hàng hoá thay thế để đáp ứng nhu cầu thị trường thì nhà sản xuất không có quyền quy định về cách thức kinh doanh của nhà phân phối Còn nhượng quyền thương mại đặt ra rất nhiều điều kiện ràng buộc, hạn chế sự phát triển các ý tưởng kinh doanh vượt ra khỏi hệ thống

Ngoài ra, trong quan hệ phân phối, nhà phân phối không có nghĩa vụ trả tiền bản quyền cho nhà sản xuất vì nhà sản xuất đã có lãi từ việc sản xuất và phân phối sản phẩm của mình thì với nhượng quyền thương mại, các khoản thu từ nhượng quyền là nguồn thu chính của bên nhượng quyền Trong thực tế, một vài cơ sở kinh doanh nhượng quyền có thể là cơ sở phân phối nhưng mức độ kiểm soát của bên nhượng quyền đối với hoạt động của bên nhận quyền chặt chẽ hơn, khắt khe hơn, bên nhượng quyền thực hiện việc kiểm soát mọi vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền

1.2.4 Lixăng quyền sử dụng đối với đối tượng sở hữu công nghiệp

Lixăng quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp là việc chủ sở hữu hoặc người có quyền kiểm soát đối với sáng chế, giải pháp hữu ích, kiểu dáng công nghiệp và nhãn hiệu hàng hoá, chuyển giao một phần hoặc toàn bộ quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp này cho cá nhân, pháp nhân hoặc chủ thể khác Lixăng có một vài đặc điểm giống nhượng quyền thương mại nhưng nó là giao dịch dân sự do các chủ thể là cá nhân hay pháp nhân thực hiện, chịu sự điều chỉnh của pháp luật dân sự

Các đối tượng của sở hữu công nghiệp đã được nêu ở trên đều phải được đăng ký tại Cục sở hữu trí tuệ Việt Nam thì mới được công nhận và mới thực hiện lixăng được Trong khi để thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại thì các bên tham gia phải đăng ký hợp đồng tại Bộ Thương mại để đảm bảo hiệu lực của hợp đồng

Quan hệ nhượng quyền cũng bao gồm cả hoạt động lixăng nhằm đảm bảo bên nhận quyền được sử dụng nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại và

bí quyết của bên nhượng quyền nhưng chỉ là một phần nhỏ trong toàn bộ phương thức kinh doanh mà bên nhượng quyền chuyển giao cho bên nhận quyền vì ngoài việc cấp quyền sử dụng đối với đối tượng sở hữu công nghiệp, bên nhượng quyền còn phải đồng ý cho bên nhận quyền sử dụng quyền tác giả của mình (tài liệu, quy trình hoạt động, sách hướng dẫn hoạt động,…) cung cấp việc đào tạo, quảng cáo, kiểm tra và hỗ trợ các hoạt động hàng ngày của bên nhận quyền

1.2.5 Hợp tác kinh doanh (BCC)

Hợp tác kinh doanh theo Luật Đầu tư là hình thức đầu tư được ký kết giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân [8, 27]

Trong quan hệ hợp tác kinh doanh, các bên có thể mang nhiều quốc tịch khác nhau, một bên có thể chủ động hợp tác chuyển giao một số công đoạn sản xuất cho đối tác để tối ưu hoá và hợp lý hoá sản xuất, tiết kiệm được những chi phí đáng kể, mở rộng thị trường, góp phần tăng chất lượng phục vụ khách hàng trên nguyên tắc phân chia lợi nhuận theo tỷ lệ vốn góp Hợp tác kinh doanh diễn ra ở rất nhiều lĩnh vực kể cả trong ngành bán lẻ, để tập trung sức mạnh nâng cao tính cạnh tranh trên thị trường, kiểm soát tốt chất lượng, giá cả, giữ vững hình ảnh trên thị trường với các tiêu chuẩn (chất lượng và môi trường) cao mà không thành lập pháp nhân

Vì tâm lý của người tiêu dùng thường ấn tượng với hàng hoá quen thuộc nên những doanh nghiệp mới có sản xuất được hàng hoá hoặc cung cấp dịch vụ tốt tương đương thậm chí có thể tốt hơn nhưng người tiêu dùng vẫn muốn sử dụng hàng hoá, dịch vụ đã quen thuộc với mình Vì vậy, các công ty mới ra đời thường lựa chọn hợp tác kinh doanh để tận dụng uy tín, nhãn hiệu, các kênh tiêu thụ của những tập đoàn, doanh nghiệp lớn để khách hàng tin tưởng mua hàng của mình Mặc dù dựa vào nhãn hiệu lớn để kinh doanh trong giai đoạn đầu nhưng hoạt động hợp tác vẫn mang tính độc lập tương đối, không bị phụ thuộc vào đối tác kinh doanh và vẫn duy trì lợi thế cạnh tranh đối với các công ty khác Sau khi chấm dứt quan hệ hợp tác,

bên nhận hợp tác vẫn có quyền tách ra hoạt động riêng lẻ với những mặt hàng, dịch vụ mà mình đã từng hợp tác kinh doanh và cung cấp cho thị trường

Còn trong quan hệ nhượng quyền, bên nhận quyền lại bị ràng buộc rất nhiều các quy định về hạn chế cạnh tranh, không thể độc lập sau khi hợp đồng nhượng quyền chấm dứt, bị kiểm soát chặt chẽ về cách thức, quy trình kinh doanh, không có sự phân chia lợi nhuận mà dựa vào doanh thu của bên nhận quyền, bên nhượng quyền tính các khoản phí sau khi đã trả phí lần đầu

1.3 Pháp luật nhượng quyền thương mại trên thế giới

1.3.1 Nội dung cơ bản của pháp luật nhượng quyền

Các nước trên thế giới xây dựng pháp luật nhượng quyền trên cơ sở bảo vệ quyền lợi của người nhận quyền hơn là người nhượng quyền Trong các luật liên quan đến nhượng quyền thương mại, điều khoản quan trọng nhất là việc quy định các tài liệu mà người nhượng quyền phải công bố cho người nhận quyền

biết được gọi là UFOC (Uniform Franchise Offering Circular) và phải trao cho

người nhận quyền trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền

Tài liệu UFOC là bản tổng hợp đầy đủ các thông tin về nhượng quyền, quy định những hạng mục cần thiết mà người nhượng quyền phải công bố cho các đối tác nhận quyền tiềm năng bao gồm các thông tin về lịch sử hình thành và phát triển của công ty, sản phẩm, mô hình kinh doanh, tình hình kinh doanh, cách thức đào tạo nhân viên, chiến lược marketing, các quy định về việc nhượng quyền, chi phí nhượng quyền,… để nhà đầu tư quyết định có nhận quyền hay không trong một khoảng thời gian nhất định

Ở Hoa Kỳ, người nhượng quyền phải cung cấp tài liệu UFOC cho đối tác tiềm năng trong lần gặp gỡ chính thức đầu tiên hoặc trễ nhất là 10 ngày trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền hoặc trả phí nhượng quyền Nếu việc này không được thực hiện đúng, bên nhượng quyền có thể bị bên nhận quyền thưa kiện khi có mâu thuẫn xảy ra hoặc khi hoạt động kinh doanh bị thua lỗ

Ngoài luật chung của liên bang, một số tiểu bang của Hoa Kỳ (California, Hawaii, Illinois, Maryland, Michigan, NewYork, Indiana, Minnesota, North Dakota, Oregon, Virginia, Washington,…) còn xây dựng một hệ thống pháp luật

nhượng quyền riêng của mình (Franchise investment law) trong đó yêu cầu người

nhượng quyền phải đăng ký và trình duyệt tài liệu UFOC với chính quyền trước khi công bố Dù đã đăng ký hay chưa đăng ký, nếu người nhượng quyền cố tình đưa các thông tin sai sự thật sẽ chịu trách nhiệm trước pháp luật (có thể bị trừng phạt về hình sự tùy theo mức độ sai lệch thông tin)

Không chỉ đối với Hoa Kỳ, các nước Úc, Brazil, Canada, Trung Quốc, Pháp, Nhật Bản, Malaysia, Nam Phi, Inđônêxia,… cũng áp dụng điều khoản liên quan đến việc công bố tài liệu UFOC

Nói cách khác, khi nhận quyền từ các nhãn hiệu có trụ sở đặt ở các nước nói trên, bên nhượng quyền phải cung cấp tài liệu UFOC cho bên nhận quyền nghiên cứu quyết định có hay không có việc ký kết hợp đồng nhượng quyền Tuy nhiên, ở một số quốc gia, pháp luật cũng cho phép bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bên nhận quyền tương lai đóng một khoản phí đặt cọc

(deposit) trước khi cung cấp tài liệu UFOC này, khoản phí này sẽ được khấu trừ

vào phí nhượng quyền ban đầu nếu hai bên thương lượng ký kết hợp đồng nhượng quyền, ngược lại nếu hai bên không thống nhất đi đến ký kết hợp đồng thì khoản tiền đặt cọc đó sẽ được hoàn trả lại cho nhà đầu tư

Pháp luật về nhượng quyền thương mại Việt Nam cũng có những quy định tương tự như các quy định ghi trong tài liệu của UFOC tuy các trình tự, bố cục và

mức độ yêu cầu có khác nhau “Bên nhượng quyền có trách nhiệm cung cấp bản

sao hợp đồng nhượng quyền thương mại mẫu và bản giới thiệu về nhượng quyền thương mại của mình cho bên dự kiến nhận quyền ít nhất là 15 ngày làm việc trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại nếu các bên không có thỏa thuận khác” Luật cũng quy định về nghĩa vụ cung cấp các thông tin của bên dự

kiến nhượng quyền cho bên nhượng quyền một cách hợp lý để bên nhượng quyền quyết định việc trao quyền thương mại [16, 7]