Một số vấn đề pháp lý về đặt cọc

đối tượng tài sản khi giao dịch bảo đảm phải đăng ký và không đặt ra đối với biện pháp đặt cọc [3]. Các cơ quan, tổ chức có thẩm quyền công chứng, chứng thực hoặc đăng ký giao[r]

(1)

Nghiên Cứu & Trao Đổi

Dẫn nhập

Trong kinh tế thị trường cá nhân, tổ chức chủ thể khác thỏa mãn nhu cầu vật chất tinh thần chủ yếu thơng qua giao dịch dân Khi xác lập giao dịch đa số bên tham gia mong muốn thực đầy đủ cam kết mình, có trường hợp lý khách quan hay chủ quan, mà bên quan hệ nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ chẳng hạn khơng thực hiện, thực không không đầy đủ nghĩa vụ Việc vi phạm nghĩa vụ gây thiệt hại

cho chủ thể quyền giao dịch, nguyên nhân gây tranh chấp bất ổn cho xã hội

Để góp phần cho cam kết hợp pháp giao kết, thực đầy đủ, thỏa mãn nhu cầu đáng bên, hạn chế tranh chấp thúc đẩy giao lưu dân phát triển, Bộ luật Dân 2005 (“BLDS”) quy định bảy biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ cầm cố tài sản, chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lãnh tín chấp [1] Trong đó, đặt cọc với ưu điểm dễ thực hiện, tính an tồn cao, tính ràng buộc chắn có tính chế tài nghiêm khắc,

các chủ thể sử dụng phổ biến giao dịch dân nói chung, đặc biệt giao dịch dân liên quan đến đối tượng nhà, quyền sử dụng đất bất động sản khác

Tuy nhiên, BLDS chưa ghi nhận mức vai trị, vị trí quan trọng chế định đặt cọc BLDS quy định đặt cọc điều luật Bên cạnh đó, đặt cọc pháp luật ghi nhận rải rác văn luật chẳng hạn: (i) Nghị số 01/2003/NQ-HĐTP ngày 16/4/2003 Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng pháp

Một số vấn đế pháp lý đặt cọc

Ths nGuyễn Xuân QuanG

Trường Đại học Luật TP.HCM

nGuyễn Phước Quí QuanG

P

háp luật dân hành quy định bảy biện pháp bảo đảm

có đặt cọc Với ưu điểm dễ thực hiện, vừa bảo đảm cho giao kết vừa

có thể bảo đảm cho thực hợp đồng vừa có chức

tốn, biện pháp đặt cọc sử dụng phổ biến giao dịch dân

đặc biệt đảm bảo cho giao kết hợp đồng Những quy định đặt cọc hành

chưa phản ánh hết chất pháp lý của giao dịch này, nhiều vấn đề pháp

lý liên quan đến thời điểm có hiệu lực, điều kiện có hiệu lực, tài sản đặt cọc,

quyền nghĩa vụ bên, xử lý tài sản đặt cọc hợp đồng giao

kết, thực hợp đồng không giao kết, thực hiện… chưa

quy định Do đó, đặt cọc chưa tạo an tồn pháp lý cao cho bên tham

gia, chưa góp phần tích cực việc thúc đẩy giao lưu dân cịn gây nên

những khó khăn định cho quan tố tụng trình giải

tranh chấp Bài viết phân tích đề bất cập đề xuất số

kiến nghị hình thức, thời điểm có hiệu lực, vật dùng để đặt cọc

quyền nghĩa vụ bên nhằm hoàn thiện chế định đặt cọc.

(2)

loại tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình (“Nghị 01”); (ii) Nghị định số 163/NĐ-CP ngày 29/12/2006 Chính phủ giao dịch bảo đảm (“Nghị định 163”); (iii) Nghị định số 11/2012/NĐ-CP Chính phủ ngày 22/02/2012 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29 tháng 12 năm 2006 Chính phủ giao dịch bảo đảm (“Nghị định 11”); (iv) Nghị định số 83/2010/NĐ-CP ngày 23/7/2010 Chính phủ đăng ký giao dịch bảo đảm (“Nghị định 83”); (v) Nghị định số 05/2012/NĐ-CP ngày 02/02/2012 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định đăng ký giao dịch bảo đảm, trợ giúp pháp lý, luật sư, tư vấn pháp luật (“Nghị định 05”)

Theo quy định Điều 358 BLDS:

“1 Đặt cọc việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác (sau gọi tài sản đặt cọc) thời hạn để bảo đảm giao kết thực hợp đồng dân Việc đặt cọc phải lập thành văn

Trong trường hợp hợp đồng dân giao kết, thực tài sản đặt cọc trả lại cho bên đặt cọc trừ để thực nghĩa vụ trả tiền; bên đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng dân tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặt cọc; bên nhận đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng dân phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc, trừ trường hợp có thỏa thuận khác”

Từ quy định trên, thấy đặt cọc quy định khiêm

tốn tổng thể quy định biện pháp bảo đảm [2] Cụ thể có điều luật quy định đặt cọc Trong đó, đặt cọc với tính chất giao dịch dân bảo đảm có nhiều vấn đề pháp lý cần đặt với quy định khơng đủ để đảm bảo an tồn pháp lý cho bên tham gia Không phản ảnh đầy đủ chất pháp lý, tính phức tạp đặt cọc Do đó, xác lập giao dịch có nhiều tiềm ẩn bất trắc, rủi ro pháp lý, tranh chấp trực chờ, ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi bên tham gia, gây bất ổn xã hội… Cho nên cần phải xây dụng hệ thống quy phạm pháp luật mang tính pháp lý cao, tính đầy đủ, chặt chẽ, rõ ràng, minh bạch để tạo an toàn pháp lý cho chủ thể tham gia, thơng thống giao dịch, góp phần thúc đẩy giao lưu dân phát triển sở pháp lý vững để quan tiến hành tố tụng giải tranh chấp

1 Về hình thức của giao dịch đặt cọc

Cần quy định điều luật riêng hình thức đặt cọc Theo quy định Khoản 1, Điều 358 BLDS, thấy hình thức giao dịch quy định với phần nội dung việc đặt cọc Với việc thiết kế quy phạm trên, cho không hợp lý, không khoa học, không phản ánh vai trị quan trọng hình thức giao dịch Với vai trị mình, hình thức giao dịch cách thức phản ánh nội dung giao dịch đó, đặc biệt hình thức văn ngồi việc phản ánh nội dung cịn có giá trị chứng cao việc giải tranh chấp

Với chức mình, đặt cọc

khơng dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ mà có chức bảo đảm cho việc giao kết hợp đồng, bên vi phạm cam kết việc bảo đảm giao kết hợp đồng chịu chế tài nghiêm khắc Nếu giao kết lời nói (bằng miệng) giao dịch đơn giản khác khó khăn việc chứng minh có giao dịch có vi phạm Do đó, cần có chứng pháp lý chắn để giải tranh chấp hình thức giao dịch văn bẳn hữu hiệu Đặt cọc cịn có chức bảo đảm cho việc thực nghĩa vụ hợp đồng, từ đặt cọc giao kết đến thực hợp đồng khoảng thời gian dài Cho nên, lý bên nhận đặt cọc khơng thực hành vi giao kết hợp đồng có hành vi vi phạm hợp đồng việc chứng minh có việc đặt cọc lời nói lại khó khăn phức tạp Vì vậy, bên nhận đặt cọc có vi phạm bên đặt cọc có nguy tiền cọc cao, bên nhận đặt cọc người khơng tình, khơng trung thực họ có hành vi gian dối tương tự nhằm chiếm đoạt tài sản bên đặt cọc

(3)

đối tượng tài sản giao dịch bảo đảm phải đăng ký không đặt biện pháp đặt cọc [3] Các quan, tổ chức có thẩm quyền cơng chứng, chứng thực đăng ký giao dịch bảo đảm quan, tổ chức có chun mơn, nghiệp vụ, am hiểu pháp luật có đầy đủ điều kiện vật chất, kỹ thuật khác để xác minh, thu thập thông tin, tài liệu liên quan đến chủ thể, đến đối tượng giao dịch… Do đó, họ người “gác cổng” việc đảm bảo tính xác thực, tính hợp pháp tính minh bạch giao dịch góp phần to lớn việc bảo đảm an toàn pháp lý hạn chế tối đa giao dịch lừa dối, giao dịch trái pháp luật

Một đặc điểm tài sản giao dịch đặt cọc vừa mang chức bảo đảm thực nghĩa vụ, vừa có chức dùng để toán giao dịch thực mục đích bên Vì việc đặt cọc cần phải văn phải xác định rõ số tiền đặt cọc, số tài sản đặt cọc [4] Trong trường hợp số tiền đặt cọc có giá trị lớn thiết nghĩ bên nên công chứng, chứng thực hợp đồng để đảm bảo tính an tồn, tính rõ ràng cam kết Khi xảy tranh chấp hợp đồng văn bản, văn có cơng chứng, chứng thực chứng vững trước quan tiến hành tố tụng

Nếu hợp đồng đặt cọc khơng tn thủ hình thức xử lý nào? Chúng cho loại giao dịch dân sự, khơng có quy định cụ thể quy định chung phần giao dịch áp dụng Như vậy, việc đặt cọc cần phải tuân thủ quy định chung điều kiện có hiệu lực giao

dịch dân ghi nhận Điều 122 BLDS Nếu có vi phạm hình thức Tồ án khơng tun vơ hiệu mà nên cho họ thêm thời hạn định để hoàn tất hình thức, chẳng hạn tháng [5] Bên có lỗi để giao dịch đặt cọc bị vơ hiệu phải bồi thường thiệt hại cho bên [6]

Thực tiễn xét xử đề cập, bình luận việc tuyên huỷ hợp đồng hay vô hiệu hợp đồng đặt cọc không tuân thủ thủ tục cơng chứng chưa thật có sở pháp lý thuyết phục không cho chủ thể hội hồn thiện mặt hình thức

Trong vụ việc bình luận, Bản án dân phúc thẩm số 1584/2009/DSPT ngày 27/8/2009 TAND Tp.Hồ Chí Minh phía cơng chứng viên thừa nhận có sai sót việc công chứng hợp đồng đặt cọc, cụ thể có sửa lại “năm 2003 thành năm 2006” cho phù hợp với thực tế có thiếu sót khơng ghi chú, đóng dấu xác nhận cơng chứng viên cho lỗi kỹ thuật Hậu án cấp phúc thẩm tuyên huỷ hợp đồng không tuân thủ quy định thủ tục công chứng, quan điểm Tồ giám đốc lại tuyên giao dịch vô hiệu [7] Chúng cho rằng, pháp luật hành quy định việc đặt cọc phải lập thành văn mà khơng địi hỏi phải cơng chứng, chứng thực Do đó, xác định bên có thực việc đặt cọc tuân thủ điều kiện khác để giao dịch có hiệu lực theo quy định Khoản 1, Điều 122 BLDS việc khơng cơng chứng cơng chứng khơng trình tự, thủ tục khơng làm cho giao dịch bị huỷ vô hiệu

Quy định đăng ký giao dịch

bảo đảm Điều 323 BLDS Điều 3, Nghị định 83, cho không cần thiết đặt biện pháp đặt cọc phù hợp trường hợp bên nhận bảo đảm không chiếm giữ, kiểm sốt tài sản bảo đảm Trong đó, Điều 358 BLDS ghi nhận có việc chuyển giao tài sản đặt cọc cho bên nhận bảo đảm Như vậy, hình thức đặt cọc cần ghi nhận ngun tắc việc vi phạm hình thức khơng phải tuyên vô hiệu mà cần cho bên thời hạn hợp lý để khắc phục

2 Về nội dung của giao dịch đặt cọc

Hiện tại, BLDS không quy định cụ thể nội dung giao dịch đăt cọc mà đề cập văn luật từ Điều 29 đến Điều 33 Nghị định 83 Do đó, BLDS cần pháp điển hoá, phải quy định lại theo hướng bổ sung quy định thời điềm có hiệu lực quyền nghĩa vụ cụ thể bên quy định chưa phản ánh đầy đủ chất pháp lý đặt cọc lẫn lộn các vấn đề pháp lý, chẳng hạn:

(4)

giao kết, Điều 404 BLDS quy định:

“1.Hợp đồng dân giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận đề nghị

Hợp đồng dân xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đế nghị im lặng, có thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết

3 Thời điểm giao kết lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng

4 Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn bản”

Ngoài ra, hiệu lực giao dịch bảo đảm quy định Nghị định 163 sửa đổi, bổ sung Nghị định 11, cụ thể:

“Điều 10 Hiệu lực giao dịch bảo đảm

1 Giao dịch bảo đảm giao kết hợp pháp có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp sau đây:

a) Các bên có thoả thuận khác; b) Cầm cố tài sản có hiệu lực kể từ thời điểm chuyển giao tài sản cho bên nhận cầm cố;

c) Việc chấp quyền sử dụng đất, quyền sử dụng rừng, quyền sở hữu rừng sản xuất rừng trồng, tàu bay, tàu biển có hiệu lực kể từ thời điểm đăng ký chấp;

d) Giao dịch bảo đảm có hiệu lực kể từ thời điểm công chứng chứng thực trường hợp pháp luật có quy định

2 Việc mô tả chung tài sản bảo đảm không ảnh hưởng đến hiệu lực giao dịch bảo đảm.”

Tuy nhiên, Nghị định 163 lẫn Nghị định 11 không quy định cụ thể thời điểm có hiệu lực giao dịch đặt cọc Nếu vào

quy định để xác định thời điểm có hiệu lực giao dịch đặt cọc khơng thể phản ánh chất giao dịch Như trình bày trên, đặt cọc việc bên giao cho bên khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị để làm tin, bên đặt cọc thất tín phải tiền cọc cịn bên nhận đặt cọc thất tín bị phạt cọc Vì vậy, vấn đề đặt cọc có ý nghĩa bên đặt cọc giao tài sản đặt cọc, kể từ thời điểm thực ràng buộc bên mặt pháp lý việc thực nghĩa vụ cam kết, việc quản lý tài sản…Cho nên, cần phải có quy định riêng xác định thời điểm có hiệu lực giao dịch đặt cọc thời điểm bên đặt cọc giao tài sản cho bên nhận đặt cọc mà áp dụng quy định Điều 404 BLDS hay quy định Nghị định 163 Nghị định 11 nêu

3 Về vấn đề phân biệt tiền trả trước với tiền đặt cọc

Mặc dù điều luật vừa quy định nghĩa vụ vừa quy định trách nhiệm bên đặt cọc bên nhận đặt cọc khơng tạo an tồn giao dịch Cụ thể pháp luật hành chưa phân định rõ tiền trả trước với tiền đặt cọc Vì vậy, nhiều trường hợp giao dịch, bên giao cho bên khoản tiền khơng nói rõ mục đích việc giao tiền đó, có tranh chấp xảy bên cho tiền đặt cọc yêu cầu phạt cọc bên cho tiền trả trước nên phải trả lại Hậu phát lý phạt cọc với xử lý tiền trả trước khác nhau, không xử lý gây thiệt hại cho bên làm trầm trọng thêm tranh chấp Thực tiễn giải

về vấn đề này, Tòa án thường phải vào lời khai đương để giải thích vào hồn cảnh, phong tục, tập quán để xác định tiền trả trước hay tiền đặt cọc

Việc Tòa án phải giải thích giao dịch dẫn đến tình trạng khơng thống quan Tịa án giải vụ việc giải phụ thuộc nhiều vào cảm tính thẩm phán, hội đồng xét xử, để giải đắn vụ việc, tìm thật khách quan đòi hỏi hội đồng xét xử phải thật khách quan, vơ tư sáng Ngồi việc xét xử khách quan, vơ tư sáng địi hỏi thẩm phán, người tham gia xét xử phải có trình độ pháp lý uyên thâm, có kiến thức xã hội sâu rộng có đánh giá chất việc Tuy nhiên, thực trạng trình độ đội ngũ xét xử không đồng Dẫn đến phán khác vụ việc có tính chất, phán bất gây niềm tin nhân dân với Tòa án, chưa kể kẽ hở người xét xử lạm quyền người dân tìm cách lách luật…Do đó, để hạn chế tranh chấp cho bên tham gia tạo sở pháp lý xác, minh bạch cho quan chức giải tranh chấp, cần xác định rõ: bên đưa tiền cho bên mà khơng nói rõ mục đích việc đưa tiền để làm tiền coi tiền trả trước[9]

Vấn đề quy định kịp thời Điều 29, Nghị định 163 Nghị định 11: “Trường hợp không xác định rõ tiền đặt cọc tiền trả trước:

(5)

là tiền đặt cọc tiền trả trước số tiền coi tiền trả trước”

Việc xác định tiền cọc hay tiền trả trước có hệ pháp lý khác nhau, chẳng hạn vấn đề có phạt cọc hay khơng đặt xem số tiền mà bên đưa cho bên tiền cọc Đây vấn đề quan trọng Do đó, cần pháp điển vấn đề lên thành đạo luật riêng, chẳng hạn “Luật giao dịch bảo đảm” cụ thể BLDS có điều kiện sửa đổi, bổ sung nhằm tạo tính thống cao khơng giải thích vào hoàn cảnh, phong tục, tập quán để xác định tiền trả trước hay tiền đặt cọc án thực trước 4 Về vật dùng đề bảo đảm đặt cọc

Quy định hành vật dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ, BLDS quy định “Vật bảo đảm thực nghĩa vụ dân phải thuộc quyền sở hữu bên bảo đảm phép giao dịch” [10] Việc quy định tài sản bảo đảm phải thuộc quyền sở hữu bên bảo đảm không hợp lý người sử dụng tài sản người khác để đặt cọc chủ sở hữu tài sản đồng ý

Ví dụ: Anh A anh B thỏa thuận với có nội dung anh A đồng ý cho anh B dùng xe tơ, mơ tơ… để đặt cọc bảo đảm thực nghĩa vụ dân hợp đồng với người thứ ba Việc thỏa thuận hoàn toàn tự nguyện hợp pháp [11]

Bên cạnh đó, Điều 321 BLDS có quy định: “Tiền, trái phiếu, cổ phiếu, kỳ phiếu giấy tờ có giá khác dùng để bảo đảm thực

hiện nghĩa vụ dân sự” Điều 322 BLDS khẳng định thêm “1 Các quyền tài sản thuộc sở hữu bên bảo đảm…” Ở đây, thấy thiếu quán quy định nêu Chúng ta cần quy định theo hướng tất tài sản bảo đảm phải thuộc sở hữu bên bảo đảm thuộc sở hữu người thứ ba mà người cam kết dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ bên có quyền chủ sở hữu uỷ quyền toàn quyền định đoạt cho người bên bảo đảm Quan điểm tác giả khác đồng thuận [12]

Việc quy định cứng nhắc tài sản đặt cọc phải thuộc sở hữu bên đặt cọc trái với nguyên tắc pháp luật dân sự, nguyên tắc “tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận” [13] Theo pháp luật hành bên có quyền tự do, tự nguyện, cam kết thỏa thuận việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân cam kết, thỏa thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật không trái với đạo đức xã hội Không quy định cản trở phát triển giao dịch dân sự, trái với xu hướng hội nhập vào quan hệ thương mại quốc tế nhà nước, can thiệp thô bạo vào việc tự hợp đồng Do đó, để có đồng bộ, chúng tơi đề nghị bổ sung thêm quy định tài sản thuộc quyền định đoạt bên đặt cọc thông qua uỷ quyền cam kết người thứ ba dùng để bảo đảm Quy định giúp chủ thể khai thác tốt giá trị kinh tế, thương mại tài sản thuộc sở hữu mình, thúc đẩy giao lưu dân phát triển thông qua thoả thuận hợp pháp

Hơn nữa, Điều 358 BLDS

đã giới hạn đối tượng dùng để bảo đảm gồm “một khoản tiền kim khí q, đá q vật có giá trị khác” Trong việc đặt cọc hồn tồn sử dụng loại tài sản khác, chẳng hạn quyền tài sản Do đó, đối tượng dùng để đảm bảo giao dịch đặt cọc chưa bao quát đầy đủ, chưa giúp phát huy giá trị kinh tế, thương mại tài sản thuộc sở hữu hợp pháp chủ thể Quan điểm tác giả khác đồng thuận [14]

Quy định lại khắc phục văn luật Quy định tài sản đảm bảo đề cập Điều Nghị định 163: “1 Tài sản bảo đảm bên thoả thuận thuộc sở hữu bên có nghĩa vụ thuộc sở hữu người thứ ba mà người cam kết dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ bên có quyền Tài sản bảo đảm tài sản có, tài sản hình thành tương lai phép giao dịch.”

Được sửa đổi, bổ sung Nghị định 11 sau:

2 Sửa đổi khoản khoản Điều sau:

“1 Tài sản bảo đảm tài sản có tài sản hình thành tương lai mà pháp luật không cấm giao dịch.”

(6)

thông qua thoả thuận với chủ sở hữu thể nguyên tắc hiến định công dân làm pháp luật khơng cấm Đây vấn đề quan trọng không nên ghi nhận văn luật Do đó, cần thiết pháp điển hoá quy định từ văn luật, cụ thể hoá đối tượng giao dịch bảo đảm ghi nhận nguyên tắc chung BLDS chi tiết văn luật khác, chẳng hạn “Luật giao dịch bảo đảm”

5 Về quyền nghĩa bên

Về quyền nghĩa vụ bên giao dịch đặt cọc không đề cập đầy đủ BLDS, việc quy định khơng đầy đủ luật gây khó khăn cho chủ thể thiết lập, thực giao dịch gây khó khăn cho quan chức giải tranh chấp Do đó, để tạo thêm an toàn pháp lý cho bên giao dịch sở để giải tranh chấp Chính phủ phải ban hành văn luật để hướng dẫn Cụ thể, Nghị định 163 quy định:

“Điều 30 Nghĩa vụ bên đặt cọc, bên ký cược

1 Thanh toán cho bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược chi phí hợp lý để bảo quản, giữ gìn tài sản đặt cọc, tài sản ký cược, trừ trường hợp có thoả thuận khác

2 Thực việc đăng ký quyền sở hữu tài sản đặt cọc, tài sản ký cược cho bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu trường hợp tài sản chuyển quyền sở hữu cho bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược theo quy định pháp luật theo thoả thuận

Điều 31 Quyền bên đặt cọc, bên ký cược

Bên đặt cọc, bên ký cược có quyền yêu cầu bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược ngừng việc sử dụng tài sản đặt cọc, tài sản ký cược, sử dụng mà tài sản có nguy bị giá trị giảm sút giá trị

Điều 32 Nghĩa vụ bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược

1 Bảo quản, giữ gìn tài sản đặt cọc, tài sản ký cược; khơng khai thác, sử dụng tài sản đó, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác

2 Không xác lập giao dịch tài sản đặt cọc, tài sản ký cược, trừ trường hợp bên đặt cọc, bên ký cược đồng ý

Điều 33 Quyền bên nhận đặt cọc, bên nhận ký cược

Bên nhận đặt cọc có quyền sở hữu tài sản đặt cọc, bên đặt cọc từ chối giao kết, thực hợp đồng, trừ trường hợp có thoả thuận khác

Bên nhận ký cược có quyền sở hữu tài sản ký cược trường hợp tài sản th khơng cịn để trả lại cho bên nhận ký cược, trừ trường hợp có thoả thuận khác”

Việc ban hành văn luật hướng dẫn gây tình trạng khơng tập trung tạo nhiều văn bản, gây khó khăn cho việc tiếp cận thơng tin giải tranh chấp Vì vậy, cần phải quy định điều luật nghĩa vụ quyền bên BLDS ban hành đạo luật riêng giao dịch bảo đảm

Đối tượng biện pháp đặt cọc khơng tiền mà vật có giá trị, nguyên liệu, hàng hóa…mà bên đặt cọc giao cho bên nhận đặt cọc nắm giữ Kể từ nhận tài sản đặt cọc bên nhận phải bảo quản tài sản Để bảo quản tài

sản đặt cọc hiệu quả, tránh nguy hư hỏng, giảm sút giá trị…thì bên nhận đặt cọc cần có thơng tin việc quản lý tài sản Vì vậy, cần có quy định cụ thể nghĩa vụ bên đặt cọc việc cung cấp thông tin, hướng dẫn cách bảo quản tài sản đặt cọc, quyền bên nhận đặt cọc Đồng thời bên cạnh việc quy định nghĩa vụ bên đặt cọc cần phải quy định nghĩa vụ bên nhận đặt cọc cần có quy định trách nhiệm pháp lý bên nhận đặt cọc việc quản lý tài sản đặt cọc để hư hỏng, mát phải bồi thường Quy định việc trả lại tài sản đặt cọc mục đích đạt dùng để tốn nghĩa vụ tài nghĩa vụ tương tự Đồng thời để khai thác tài sản đặt cọc có hiệu thời gian đặt cọc pháp luật cần tạo sở pháp lý để bên nhận đặt cọc sử dụng tài sản, hưởng hoa lợi tài sản đặt cọc hay thay đổi tài sản đặt cọc bên đặt cọc đồng ý Thậm chí pháp luật cần xây dựng theo hướng tơn trọng tự ý chí bên, theo bên đặt cọc định đoạt tài sản đặt cọc bên nhận đặt cọc đồng ý Việc thừa nhận pháp luật vấn đề nói cụ thể hóa nguyên tắc tự hợp đồng ghi nhận Điều 4, BLDS

(7)

khác thực không thực hành vi pháp lý định Còn nghĩa vụ dân hiểu ràng buộc pháp lý mà người có nghĩa vụ phải thực hành vi pháp lý định cam kết pháp luật quy định nhằm thỏa mãn lợi ích, yêu cầu chủ thể quyền [15] Còn trách nhiệm dân hiểu hậu bất lợi áp dụng cho người có hành vi vi phạm nghĩa vụ, buộc họ phải khôi phục lại thiệt hại cho người bị vi phạm, phải chịu phạt khoản tiền bên bị vi phạm, việc phạt mang tính trừng phạt bên vi phạm (phạt vi phạm) [16] Căn vào chất quyền dân sự, nghĩa vụ dân trách nhiêm dân nói trên, cho cần phải thiết kế lại quy định theo hướng tách quyền, nghĩa vụ bên thành điều luật riêng quy định trách nhiệm bên thành điều luật

Trên số phân tích bất cập quy định đặt cọc BLDS, không đầy đủ, không thống nhất, không rõ ràng quy định đặt coc Những hạn chế gây khó khăn cho chủ thể trình thực giao dịch, khơng thúc đẩy mạnh mẽ giao lưu dân sự, thiếu sở pháp lý cho quan tố tụng trình giải tranh chấp

Trên sở đó, tác giả kiến nghị thiết kế chế định đặt cọc “Luật giao dịch bảo đảm” cụ thể BLDS theo hướng sau đây:

Điều …: Đặt cọc tài sản

Đặt cọc tài sản việc bên giao cho bên nhiều tài

sản thời hạn dùng để bảo đảm cho việc giao kết, thực hợp đồng dân vừa dùng để đảm bảo cho việc giao kết thực hợp đồng

Trong trường hợp bên giao dịch giao cho bên khoản tiền mà không xác định rõ tiền đặt cọc hay tiền trả trước số tiền coi tiền trả trước

Điều …: Hình thức đặt cọc tài sản

Giao dịch đặt cọc tài sản phải lập thành văn bản, lập thành văn riêng ghi hợp đồng

Trong trường hợp pháp luật có quy định, việc đặt cọc phải có cơng chứng, chứng thực, phải đăng ký xin phép quan, tổ chức có thẩm quyền bên phải tn thủ hình thức

Điều: …: Tài sản đặt cọc Tài sản dùng để đặt cọc tiền, kim khí quí, đá quý, vật loại tài sản có giá trị khác mà pháp luật không cấm giao dịch

2 Tài sản đặt cọc phải thuộc quyền sở hữu quyền định đoạt bên đặt cọc

Điều …: Hiệu lực giao dịch đặt cọc

Giao dịch đặt cọc có hiệu lực kể từ thời điểm bên đặt cọc giao tài sản cho bên nhận đặt cọc, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác

Điều …: Nghĩa vụ bên đặt cọc

1 Thông báo cho bên nhận đặt cọc quyền người thứ ba tài sản đặt cọc (nếu có); trường hợp khơng thơng báo bên nhận đặt cọc có quyền hủy hợp đồng đặt cọc yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp có thỏa

thuận khác

2 Thanh toán cho bên nhận đặt cọc tài sản chi phí hợp lý việc bảo quản, giữ gìn tài sản, trừ trường hợp có thoả thuận khác

Điều …: Quyền bên đặt cọc

1 Được bán vật tài sản đặt cọc bên nhận đặt cọc đồng ý Tiền bán tài sản tài sản đặt cọc

2 Được thay tài sản đặt cọc tài sản khác đồng ý bên nhận đặt cọc

3 Được nhận lại tài sản đặt cọc mục đích việc đặt cọc hồn thành, trừ trường hợp có thỏa thuận khác

4 Được quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tài sản đặt cọc bị hư hỏng, tiêu hủy, trừ hao mòn tự nhiên

Điều …: Nghĩa vụ bên nhận đặt cọc

1 Phải bảo quản tài sản vật cam kết, không khai thác, sử dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản đặt cọc Trừ trường hợp có thỏa thuận khác

2 Không dùng tài sản đặt cọc để xác lập giao dịch với người thứ ba, trừ trường hợp bên đặt cọc đồng ý

Điều …: Quyền bên nhận đặt cọc

1 Yêu cầu cung cấp thông tin việc bảo quản tài sản đặt cọc Nếu khơng thơng báo mà gây thiệt hại phải bồi thường

2 Yêu cầu thông báo quyền người thứ ba tài sản đặt cọc (nếu có)

3 Có quyền yêu cầu thay đổi tài sản đặt cọc tài sản đặt cọc có nguy bị hư hỏng, tiêu hủy