Quy định pháp luật về người đại diện của công ty mẹ ở công ty con

TẠP CHÍ KHOA HỌC ĐHQGHN KINH TẾ - LUẬT, T.XXII, số 4, 2006 QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN CỦA W • • • • CƠNG TY MẸ CƠNG TY CON Nguyển Thị Mai Phương(,) doanh khơng thành cơng khơng có cho phép pháp luật việc sở hữu công ty cổ phần công ty khác Nếu nhà lập pháp không nghĩ quy định pháp lý khơng có đời loại hình liên kết nhiều doanh nghiệp, thế, doanh nghiệp cơng cụ pháp lý yếu để tạo trì kiểm sốt, mối quan hệ hợp tác thành viên tập đoàn”[l] Ngày nay, với phát triển kinh tế th ế giói, hình thức tổ chức cơng ty dạng tập đồn kinh tế, mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty giữ vai trị chủ yếu, ngày trở nên phổ biến Mơ hình công ty mẹ - công ty khẳng định ưu so vói mơ hình cơng ty độc lập việc huy động nguồn lực vật chất, lao động xã hội vào trình sản xuất kinh doanh, tạo sức mạnh tổng hợp từ liên kết vốn thống phương hướng, chiến lược phát triển công ty tập đoàn, khả dễ dàng thâm nhập thị trường mới, phân tán rủi ro hoạt động kinh doanh v.v Trong mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty con, cơng ty mẹ nắm giữ tồn có cổ phần, vốn góp chi phối cơng ty con, giữ vai trò trung tâm quyền lực, thực quyền kiểm sốt chi phốỉ đổi vối cơng ty Theo quy định pháp luật nhiều nưóc, ngồi việc định điều lệ hoạt động, chiến lược kinh doanh, định hướng đầu tư, yếu tơ" kiểm sốt cơng ty mẹ chủ yếu thể việc tác động trực tiếp đến vấn đề nhân sự, có việc định bãi miễn thành viên hội đồng quản trị công ty bị kiểm sốt Thơng qua hội đồng quản trị - quan điều hành chiến lược mà thành viên chủ chốt công ty mẹ đề cử (người đại diện), công ty mẹ định hướng hoạt động công ty con, đưa hoạt động công ty theo “quỹ đạo” chiến lược chung tập đồn Mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty có đặc trưng pháp lý có hai đặc trưng nhất, sở hữu đan xen vốn kiểm sốt chung thơng Hai đặc trưng liên kết kết vối đặc trưng thứ tiền đề đặc trưng thứ hai Như nhà nghiên cứu pháp lý nhận xét, “sở hữu cổ phần đan xen công ty [intercorporate stock ownership] công cụ quan trọng để thiết lập mối quan hệ ràng buộc thành viên tập đồn Q trình tiến hóa kinh tế từ th ế giới đơn vị kinh doanh nhỏ lẻ đến th ế giới tập đồn kinh ° Văn phịng Quốc hội 42 Quy định pháp luật vé người dại diện cổng ty mẹ' Do việc công ty mẹ tác động thông qua người đại diện ảnh hưởng tối lợi ích cơng ty con, nên pháp luật cần có điều chỉnh, quy định chi tiết nghĩa vụ người đại diện, đây, người đại diện có hai vai trò: vừa thành viên hội đồng quản trị (ban giám đốc) công ty vừa người đại diện cho lợi ích cơng ty mẹ vị trí với hai vai trị vậy, người đại diện khơng tránh khỏi có lúc phải đổỉ mặt với mâu thuẫn lợi ích - lợi ích công ty mẹ lợi ích công ty Mặc dù thành viên tập đồn cơng ty mẹ cơng ty pháp nhân độc lập, có quyền tự chủ hoạt động kinh doanh Trong trường hợp nảy sinh mâu thuẫn lợi ích vậy, người đại diện phải hành động th ế nào, có quyền hy sinh lợi ích cơng ty lợi ích công ty mẹ hay không? Trong trường hợp người đại diện phải tuân theo thị công ty mẹ mà làm ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty trách nhiệm cơng ty mẹ vối tư cách người có lợi ích đại diện nào? Đây tình mà nhà làm luật phải dự liệu, vấn đề mà pháp luật cần điều chỉnh nước ta, việc thí điểm chuyển đổi tổng cơng ty nhà nưốc sang mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty năm năm Cùng với trình thực thí điểm, nưốc ta bước đầu hình thành sỏ pháp lý cho vận hành mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty Luật Doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp nhà nước sửa đổi tồn T ạp ch í K h oa học Đ H Q G H N , K inh t ế - Luật, T.XXII, Sô'4 , 2006 43 diện ban hành mới, kèm theo hệ thống văn luật có quy định sô' nội dung mô hình cơng ty mẹ - cơng ty tổ chức, quản lý công ty mẹ, công ty con, quan hệ công ty mẹ công ty con, quyền trách nhiệm công ty mẹ đổi với công ty con, quy chế quản lý báo cáo tài tập đồn cơng ty mẹ cơng ty v.v Vấn đề người đại diện công ty mẹ công ty quy định Luật Doanh nghiệp nhà nưốc văn luật (Thông tư số 03/2005/TT-BKH ngày 18/7/2005 Bộ Kế hoạch Đầu tư hưống dẫn nội dung quy trình xây dựng Điều lệ Tổng công ty Nhà nưốc định đầu tư thành lập Điều lệ cơng ty mẹ mơ hình cơng ty mẹ - công ty (sau gọi Thông tư SỐ 03/2005/TT-BKH) Điêu 72 Luật Doanh nghiệp nhà nước đề cập “quyền nghĩa vụ người đại diện phần vốn góp cơng ty nhà nưốc doanh nghiệp khác”, quy định người đại diện có quyền, nghĩa vụ “thực nhiệm vụ, quyền hạn cổ đơng, thành viên góp vơn cơng ty có vốn góp Nhà nưóc”; “tham gia ứng cử đề cử vào máy quản lý, điều hành công t ỳ Điều luật thể rõ vai trò tác động, ảnh hưởng công ty nắm giữ cổ phần chi phối thông qua người đại diện: người đại diện phải “xin ý kiến Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc giám đốc trưốc biểu Đại hội cổ đông, họp Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên cơng ty có phần vốn góp công ty nhà nưốc 44 phương hướng, chiến lược, kế hoạch kinh doanh, sửa đổi Điều lệ, tăng, giảm vốn điều lệ ”; “trong trường hợp công ty nhà nước nắm giữ cổ phần chi phôi công ty khác người đại diện phần vốn góp sử dụng quyền cổ phần chi phối vốn góp chi phơi để định hướng cơng ty có cổ phần chi phối vốn góp chi phơi cơng ty nhà nưốc” Thông tư sô" 03/2005/TT-BKH quy định: “Quyền chi phối Tổng công ty (Công ty mẹ) thông qua người trực tiếp quản lý phần vốn Tổng công ty (Công ty mẹ) doanh nghiệp (gọi tắt người đại diện) Người đại diện người Tổng công ty (Công ty mẹ) đề cử bầu làm Chủ tịch, thành viên Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc (Giám đốc), Trưởng ban kiểm soát, thành viên Ban kiểm soát doanh nghiệp này”; "nội dung điều lệ [của công ty con, đơn vị thành viên] phải quy định cụ thể người đại diện gồm: quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người đại diện việc thực nhiệm vụ, quyền hạn cổ đông, thành viên góp vốn, bên liên doanh đơn vị thành viên; tiêu chuẩn điều kiện bổ nhiệm, miễn nhiệm đơì vói người đại diện; chế độ quyền lợi người đại diện” Từ quy định cho thấy, pháp luật hành có quy định nghĩa vụ người đại diện, quy định mối dừng lại quy định chung, mang tính nguyên tắc; nữa, nghĩa vụ người đại diện chủ yếu để bảo vệ quyền lợi cơng ty góp vốn, cơng ty chi phơi (cơng ty mẹ) Pháp luật chưa thể bảo vệ Nguyễn Thị Mai Phương lợi ích cơng ty con, chưa có quy định nghĩa vụ người đại diện đổi với công ty - công ty mà người đại diện Chủ tịch, thành viên Hội đồng quản trị (Hội đồng thành viên) Trách nhiệm công ty mẹ trường hợp “định hưởng’, “cho ý kiến” mà làm thiệt hại đến lợi ích cơng ty chưa đề cập Cũng hiểu, người đại diện, vối tư cách Chủ tịch, thành viên Hội đồng quản trị (Hội đồng thành viên) phải tuân theo quy định nghĩa vụ người quản lý công ty - “phải thực quyền nhiệm vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa” công ty mà họ quản lý, điều hành (quy định Luật Doanh nghiệp) Nhưng trường hợp có mâu thuẫn lợi ích cơng ty mẹ cơng ty người đại diện có hành động “nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa” cơng ty hay phải theo ý kiến đạo công ty mẹ? Về trách nhiệm công ty mẹ, trường hợp tham khảo tới quy định Luật Doanh nghiệp: “Trường hợp công ty mẹ can thiệp thẩm quyền chủ sở hữu, thành viên cổ đông buộc công ty phải thực hoạt động kinh doanh trái với thông lệ kinh doanh bình thường thực hoạt động khơng sinh lợi mà không đền bù hợp lý năm tài có liên quan, gây thiệt hại cho cơng ty cơng ty mẹ phải chịu trách nhiệm thiệt hại đó” (Điều 147) Quy định nguyên tắc để buộc trách nhiệm công ty mẹ trường hợp thơng T p chí K hoa h ọc Đ H Q G H N , Kinh t ế -L u ậ t, T.XXIl, S C 0 Quy định pháp luật vé người dại diện cổng ty mẹ qua người đại diện tác động tới hoạt động công ty mà làm thiệt hại đến lợi ích cơng ty Tuy nhiên, áp dụng điều luật cách đương nhiên chế định người đại diện công ty mẹ công ty đây, hành vi can thiệp công ty mẹ trực tiếp mà gián tiếp, thông qua người đại diện, đó, cần làm rõ “căn cứ” can thiệp cơng ty mẹ để từ buộc trách nhiệm công ty mẹ Tham khảo pháp luật sơ" nước có quy định người đại diện công ty mẹ công ty Địa vị pháp lý người đại diện công ty mẹ thừa nhận luật án lệ luật thành văn nưóc Anh, úc, Canada, Niu-Dilân Luật án lệ ú c công nhận nghĩa vụ song trùng (dual loalty) người đại diện điều lệ công ty nghị đại hội cổ đông cho phép Các cổ đông thơng qua nghị theo phương thức trí để “giảm bót” nghĩa vụ giám đốc (vói tư cách người đại diện cơng ty mẹ) công ty mà họ điều hành Tuân theo nguyên tắc này, có vụ án cụ thể cho phép người đại diện hành động ưu tiên lợi ích người đại diện (cơng ty mẹ), với điều kiện “khi hành động vậy, người đại diện tin tưởng cách trung thực hợp lý lợi ích cơng ty mà họ điều hành”(1) Tuy nhiên, bị coi vi phạm nghĩa vụ đứng trước mâu thuẫn lợi ích, người đại diện (với tư cách giám đốc công ty con) lại hy sinh lợi ích (1) Levin V Clark [1962] NSW R 686 T ạp c h í Khoa học Đ H Q G H N , K inh t ế - Luật, T.XXII, S ố 4, 0 45 cơng ty mà họ điều hành lợi ích cơng ty mẹ tập đồn công ty(2) Luật án lệ Anh tuân thủ nguyên tắc độc lập cơng ty tập đồn kinh doanh khẳng định khơng thể có dung hòa nghĩa vụ song trùng người đại diện - họ có nghĩa vụ trung thành với lợi ích cơng ty mà họ điều hành Pháp luật Niu-Dilân quy định mang tính ‘‘bảo vệ” người đại diện, theo người đại diện hành động lợi ích công ty mẹ điều lệ công ty nghị đại hội cổ đông cơng ty có quy định(3) Về nghĩa vụ khơng tiết lộ thông tin, luật công ty nhiều nưốc có quy định, ngun tắc, giám đốíc người điều hành công ty không tiết lộ thông tin công ty mà họ điều hành lợi ích cá nhân lợi ích người khác mà gây thiệt hại tới công ty mà họ điều hành, trừ trường hợp có cho phép văn cổ đông, hội đồng quản trị quy định điều lệ công ty Quy định điều chỉnh việc ngưòi đại diện cung cấp thông tin cho công ty mẹ Pháp luật Mỹ quy định cụ thể trường hợp người đại diện cung cấp thông tin cho công ty mẹ, việc chia sẻ thơng tin khơng dẫn đến mâu thuẫn lợi ích cơng ty mẹ công ty con; công ty mẹ nhận lợi ích từ thơng tin cơng ty đền bù nhiêu Quy định cịn có mục đích thừa nhận lợi ích chung (2) Re Spargos Mining NL and Re Enterprise Gold Mines NL (1991)3 A CSR 531 (3) New Zealand Companies Acts 1993, s 131 (3) Nguyễn Thị Mai Phương 46 cơng ty tập đồn, đồng thịi bảo vệ quyền lợi cổ đơng thiểu sô" Về trách nhiệm công ty mẹ với tư cách người đại diện, theo pháp luật sơ" nước, người đại diện bị buộc phải chịu trách nhiệm hành vi ngưịi đại diện mà làm thiệt hại đến lợi ích công ty (do người đại diện điểu hành) bên thứ ba Luật công ty ú c đưa khái niệm “shadow director” (Điều 60) Theo điều luật này, “bất kỳ người chiếm lĩnh vị trí thực cơng việc vị trí giám đốc” coi giám đốc, chức danh người gì, họ có ủy quyền hay khơng ủy quyền có hiệu lực hay khơng Trong tập đoàn kinh doanh, chế định áp dụng “có kiểm sốt cao độ người đại diện (công ty mẹ) đối vối hội đồng quản trị công ty con”[4] Công ty mẹ bị buộc trách nhiệm theo chế định “shadow director” “có tác động ảnh hưởng tới đa sơ" thành viên hội đồng quản trị tối thành viên hội đồng quản trị giao quyền lực định, hội đồng quản trị, thành viên thường xuyên thực thị cơng ty mẹ, khơng thiết thị phải thể văn bản, công ty mẹ thâu tóm tồn hoạt động hội đồng quản trị công ty con”[2] Luật án lệ gần Anh NiuDilân ủng hộ nguyên tắc, theo cơng ty mẹ phải chịu trách nhiệm thay (vicarious liability) đối vối hành vi người đại diện, hành vi cố ý hay vơ ý Một điểm khác chế định công ty mẹ bị buộc chịu trách nhiệm đối vói hành vi đơn người đại diện, cịn chế định “shadow director”, phải có chứng chứng minh hội đồng quản trị thường xuyên thực thị công ty mẹ (ở yếu tô' “thường xuyên” đặc biệt nhấn mạnh) Từ nghiên cứu lý luận thực tiễn hoạt động tập đoàn kinh doanh cho thấy quan hệ cơng ty tập đồn diễn phức tạp, địi hỏi pháp luật phải có điều chỉnh tương đối chi tiết Trong mối quan hệ cơng ty mẹ cơng ty vấn đề người đại diện công ty mẹ công ty vấn đề trung tâm Thực tiễn thí điểm chuyển đổi tổng công ty nhà nước sang mô hình cơng ty mẹ - cơng ty thịi gian qua cho thấy, bên cạnh thành công, đặt vấn đề cần phải sửa đổi, bổ sung pháp luật, có việc hồn thiện quy định hoạt động người đại diện phần vốn công ty mẹ công ty [3] Hơn nữa, quy định người đại diện Luật Doanh nghiệp nhà nước văn dưối luật điều chỉnh đối vối người đại diện phần vốn công ty nhà nước, quy định áp dụng chung cho mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty Vì vậy, vấn đề người đại diện công ty mẹ công ty nội dung cần tiếp tục quan tâm, nghiên cứu để từ hồn thiện thêm pháp luật mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty con, tạo sở pháp lý đầy đủ cho vận hành tổng công ty sau chuyển đổi sang mơ hình T ạp c h í K h oa học Đ H Q G H N , K inh t ế - Luật, T.XXII, S ố 4, 2006 Quy định pháp luật vể người đại diện công ty me.„ 47 TÀI LIỆU THAM KHẢO Antunes, J.E., Liability of corporate groups, Kluwer Law and Taxation Publishers, Boston, 1994, tr 29 Australian Companies and Securities Advisory Committee, Corporate Groups Discussion Paper, 12/1998, tr.66 Ban đạo đổi phát triển doanh nghiệp, Báo cáo sơ kết thí điểm mơ hình cơng ty mẹ - công ty con, tháng 9/2005, tr.21 Gillooly, M., The law relating to corporate groups, The Federation Press, tr.147 VNU JOURNAL OF SCIENCE, ECONOMICS-LAW, T.XX11, N04, 2006 LEGAL REGULATIONS ON THE REPRESENTATIVE OF A HOLDING COMPANY IN A SUBSIDIARY Nguyen Thi Mai Phuong The Office of the National Assembly Perfecting regulation on the representative of a holding company in subsidiaries (nominee director) is one of the issues raised from the transitional proccess of State General Corporations into holding companies To deal with this problem, the author has analysed the Vietnamese present regulation and made comparison with laws of some other countries on the nominee director’s issue This article may provide good reference information for the law makers in improving Vietnamese legal framework of holding companies T p ch í Khoa học Đ H Q G H N , K in h t ế - Luật, T.XXJI, S ố , 2006 ... công ty mẹ công ty con, quy? ??n trách nhiệm công ty mẹ đổi với công ty con, quy chế quản lý báo cáo tài tập đồn cơng ty mẹ cơng ty v.v Vấn đề người đại diện công ty mẹ công ty quy định Luật Doanh nghiệp... định: ? ?Quy? ??n chi phối Tổng công ty (Công ty mẹ) thông qua người trực tiếp quản lý phần vốn Tổng công ty (Công ty mẹ) doanh nghiệp (gọi tắt người đại diện) Người đại diện người Tổng công ty (Công. .. cho công ty mẹ Pháp luật Mỹ quy định cụ thể trường hợp người đại diện cung cấp thông tin cho công ty mẹ, việc chia sẻ thơng tin khơng dẫn đến mâu thuẫn lợi ích công ty mẹ công ty con; công ty mẹ