TẠP CHl KHOA HỌC DHQGHN, KINH TỂ - LUẬT, T.XXII, số 3, 2006 MỘT SỐ KHIẾM KHUYẾT LỚN TRONG PHAN t h ứ BỘ LUẬT DÂN S ự VIỆT NAM NĂM 2005 bay Ngô Huy Cương (,) Khi đặt vấn đề sửa đổi cách toàn diện Bộ luật Dân 1995, ai hy vọng khiếm khuyết lớn Bộ luật (mà phát q trình soạn thảo nó) khoả lấp (trong có qui định quan hệ dân có yếu tố nưốc ngồi) Thế hy vọng không đền đáp cách xứng đáng mà đơi phần cịn gây thêm nỗi lo âu Bộ luật Dân 2005 thơng qua Vì q th ất vọng nên tơi khơng mn có lịi khen ngợi cho Bộ luật Bởi tơi nói khiếm khuyết viết quan niệm pháp lý bao gồm thể nhân pháp nhân, khác với quan niệm đời thường nói tói người nói tới tự nhiên nhân Tuy nhiên định nghĩa nhắc tới chủ thể dân luật theo nhận thức chung th ế giới bao gồm thể nhân pháp nhân Ấy th ế mà Bộ lu ật Dân 2005 sửa phần để diễn giải lại chủ thể theo quan niệm đòi thường túy Việt Nam sau: “Quan hệ dân có yếu tơ' nước ngồi quan hệ dân có bên tham gia quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Viêt Nam đinh CƯ nưỏc I Sự tụt lùi quan niêm vể quan hệ dân bên tham quan hệ dân có yếu tơ gia cơng dân, tổ chức Viẽt Nam nước để xác lập, thay đổi, chấm dứt Điểu 826 Bộ luật Dân 1995 quan hệ theo pháp luật nước ngoài, định nghĩa: "Trong Bộ luật quan hệ phát sinh nước tài sản dân có yếu tơ' nước ngồi hiểu liên quan đến quan hệ nước ngồi” quan hệ dân có người nước ngồi, (Điều 758 - Tơi gạch chân) pháp nhân nước ngồi tham gia Qua định nghĩa thấy để xác lập, thay đổi chấm dứt nhà làm luật khơng cập n h ật hiểu quan hệ phát sinh nước ngồi biêt pháp nhân, pháp tài sản liên quan đến quan hệ nước nhân chia thành pháp nhân cơng ngồi" Định nghĩa có sai lầm pháp pháp nhân tư pháp (ỏ nước tách ngưịi nước ngồi pháp nhân civil law), ngày pháp nhân khơng nước ngồi thành hai loại riêng biệt, đoàn thể người hay tổ khơng hiểu “người” theo chức, ví dụ công ty trách nhiệm hữu ° TS, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội 24 Một số khiếm khuyết lởn Phán thứ bảy cùa Bộ luật Dân 25 quốc gia ký kết nhiều Cơng ưóc điều chỉnh hoạt động vận chuyển hàng không quốc tế Các công ước thường quan Khoản 1, Điều 827 Bộ luật Dân niệm: Vận chuyển quốc tế việc vận chuyển tàu bay mà theo 1995 quy định: "Các quy định pháp thoả thuận bên hợp đồng luật dân Cộng hoà xã hội chủ nghĩa vận chuyển, nơi khỏi hành nơi đến Việt Nam áp dụng quan hệ lãnh thổ hai quốc gia dân có yếu tơ" nước ngồi, trừ trường lãnh thổ quốc gia có nơi hợp Bộ lu ật có quy định khác" dừng thoả thuận lãnh thổ Không khác hơn, khoản 1, Điều 759 Bộ quốỉc gia khác, có gián đoạn luật D ân 2005 chép lại nguyên văn vận chuyển chuyển tải Vậy, qui định Đoạn văn buộc từ định nghĩa thấy, vấn đề người phải hiểu, việc áp dụng pháp luật chủ thể thể nhân pháp nhân quan hệ dân có yếu tơ" nưốc nước ngồi khơng đặt tài trước tiên phải vấn đề Bộ sản liên quan đến quan hệ không lu ật Dân sự, sau đó, Bộ luật Dân đặt ra, nói tóm lại định nghĩa khơng quy định th ì áp dụng quy quan hệ có yếu tơ" nước ngồi Bộ định ngành lu ật khác Qua đây, luật Dân 2005 khơng thể giải thích người ta có suy diễn logic khái cho vận chuyển hàng không quốc tế niệm "quan hệ dân có yếu tơ" nước ngoài” quy định điều khoản trên, Tuy cho qui định Bộ vấn đề khác "Phần thứ bảy" lu ật Dân quan hệ có yếu tơ" quan hệ dân có yếu tơ" nước ngồi nưóc ngồi thơng sối, Bộ luật Dân 2005 bao trùm lên áp vướng phải xung đột pháp lu ật cụ dụng cho tấ t quan hệ dân có thể, Bộ lu ật Dân 1995 Bộ yếu tơ' nưốc ngồi p hát sinh giao lu ật Dân 2005 phải nhường cho lưu quốc tế Việt Nam Quả nhiên quyền ưu tiên áp dụng cho luật nhà làm lu ậ t qui định chuyên ngành hàng không hàng xung đột pháp lu ậ t lĩnh vực hải, ví dụ Điều 766 773 chuyên biệt hàng không, hàng hải Bộ luật Dân 2005 Đây mâu Vấn đề cần phải nói qui định thuẫn lớn mà nhà làm luật mắc phải dẫn đến sai phạm lốn mà tơi đề khơng nắm tưịng tận lu ật hàng cập tới sau không luật hàng hải Các vấn đề xung đột lĩnh vực hàng không Vận chuyển hàng không quốc tế phân tích sau tượng thú vị phức tạp hạn thành viên Theo luật điều tiết quan hệ có yếu tơ" quốc tế cần có chuẩn mực gần với quốc tế mà buộc quốc gia th ế giới phải quan tâm Để thống n hất nguyên tắc quy phạm thực chất xung đột, T ạp chí K hoa học Đ H Q G H N , Kinh t ế - Luật, TJ0QI, S ố 3, 2006 II Sự thiếu thôn nguyên tắc Việc dẫn chiếu tối pháp luật nước tấ t yếu điều tiết quan hệ 26 dân có yếu tơ" nưóc ngồi Vậy mà Bộ lu ật Dân 2005 thiếu nguyên tắc áp dụng trường hợp pháp lu ậ t Việt Nam dẫn chiếu tói pháp lu ậ t nước có đa hệ thơng pháp luật Các nước có đa hệ thơng pháp lu ật bao gồm hai loại:(l) Nuớc có nhiều đơn vị lãnh thổ mà đơn vị lãnh thổ lại có hệ thơng pháp luật riêng; (2) Nước có đa hệ thống pháp luật áp dụng cho loại người khác Đổì vói loại thứ nhất, thơng thường người ta coi đơn vị lãnh thổ nước Đối vối loại thứ hai, dẫn chiếu coi dẫn chiếu tói hệ thơng pháp luật mà qui tắc nước đề cập tới; trường hợp khơng có qui tắc vậy, dẫn chiếu coi dẫn chiếu tói hệ thơng pháp lu ậ t gần gũi với tình cụ thể Việc thiếu nguyên tắc giải pháp gây khó khăn cho tồ án giải vụ việc cụ thể, học thuyết pháp ly không xem m ột nguồn pháp luật Hơn Bộ lu ậ t D ân 2005 khơng có qui định ngun tắc giải thích chế định pháp lu ậ t xa lạ với án Việc qui định dẫn chiếu đến pháp luật nưốc dẫn chiếu tới qui tắc nội lu ật nước khơng bao gồm qui tắc xung đột cần th iết, tránh phức tạp, chưa Bộ luật Dân 2005 chấp thuận III Xung đột pháp luật lĩnh vực hàng không Vấn đề xung đột pháp lu ậ t lĩnh vực hàng khcng nói riêng đặc điểm tự lập luật hàng không (the autonomy N gô Huy Cương of air law) nói chung vấn đề phức tạp gây rấ t nhiều tran h cãi Song, có điều mà thừa nhận, luật hàng khơng có giải pháp riêng để giải vấn đề trắc trở không vận không tải Các quan điểm chưa nhà làm luật Việt Nam giải thấu đáo, dẫn đến nhiều khiếm khuyết Phần thứ bẩy Bộ lu ật Dân 2005 v ề b ổi th n g th i ệ t h i n g o i hợp Khoản 2, Điều 773 Bộ lu ậ t Dân 2005 quy định: "Việc bồi thường th iệt hại tàu bay, tàu biển gây không phận quốc tế biển xác định theo pháp lu ậ t nưóc mà tàu bay, tà u biển mang quốc tịch, trừ trường hợp pháp luật hàng không dân dụng pháp luật hàng hải Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác” Nhà làm lu ật chia qui định hai phần: phần quy định việc giải xung đột pháp luật; phần khác quy định việc ưu tiên áp dụng lu ậ t chuyên ngành, lu ật chuyên ngành có quy định khác với Bộ lu ật Dân + Đi vào phần thứ nhất, người ta thấy, riêng lĩnh vực hàng khơng, có hai trường hợp bồi thường thiệt hại hợp đồng: Thứ n h ấ t, hai nhiều tàu bay va chạm cản trở bị thiệt hại; Thứ h a i, tàu bay bay gây thiệt hại cho người thứ ba m ặt đất; hai hay nhiều tàu bay va chạm cản trở gây th iệt hại cho ngưài thứ ba m ặt đất Tạp chí K hoa học Đ H Q G H N , Kinh t ế - Luật, T.XXII, S ố 3, 2006 Một số khiếm khuyết lớn Phán thứ bảy Bộ luật Dân ^ Xét trường hợp thứ nhất, hai nhiều tàu bay va chạm gây cản trở mà có quốc tịch khác vấn đề phức tạp Lúc tồ án khơng biết chọn lu ật quốc gia để giải tran h chấp? người ta nghĩ đến trường hợp khác thuỷ phi đâm va với tàu biển cơng hải rõ ràng ngun tắc xung đột pháp lu ật Bộ lu ật Hàng hải áp dụng pháp lu ật nước có án th ụ lý vụ kiện áp dụng Xét trường hợp thứ hai, tương tự vậy, hai nhiều tàu bay có quốc tịch khác va chạm cản trở gây thiệt hại cho cơng trình tàu, thuyền Việt Nam ngồi cơng hải lại phức tạp Tồ án rõ ràng áp dụng quy định Chỉ cần tàu bay có quốc tịch nưóc ngồi gây thiệt hại cho cơng trình tàu, thuyền Việt Nam ngồi cơng hải làm rắc rối cho vấn đề Công ước việc tàu bay nưốc gây thiệt hại cho người thứ ba m ặt đất ký Roma ngày 7/10/1952 Điều 93a L uật H àng không Dân dụng Việt Nam (được bổ sung theo L uật Sửa đổi, Bổ sung L uật H àng không Dân dụng Việt Nam năm 1995) quy định: trường hợp tàu bay bay gây thiệt hại cho công trìn h tàu, thuyền ngồi cơng hải, cơng trình tàu, thuyền coi phận lãnh thổ quốc gia mà tàu, thuyền mang quốc tịch có cơng trình Vậy luật nơi xảy th iệt hại phải Tạp chí Khoa học Đ H Q G H N , Kinh t ế - Luật, T.XXII, S ố 3, 2006 27 áp dụng Từ phân tích thấy, quy định khoản 2, Điều 773 Bộ lu ật Dân 2005 m âu th u ẫn vói quy định khoản lcủ a Điều viết: "Việc bồi thường thiệt hại hợp đồng xác đ ịnh theo pháp luật nước nơi xảy hành vi gây thiệt hại nơi phát sinh hậu thực tế hành vi gây thiệt hại" Bình lu ận thêm quy định này, thấy doanh nghiệp vận chuyển hàng không Việt Nam chủ yếu dùng tàu bay thuê để vận chuyển thương mại, nhiều trường hợp tà u bay đăng ký quốc tịch nước khác pháp nhân Việt Nam khai thác Vậy, xảy trường hợp trên, ví dụ tàu bay gây th iệ t hại cho cơng trình tàu, thuyền Việt Nam ngồi cơng hải va chạm với tàu bay Việt Nam th u ê (nhưng mang quốc tịch nước ngồi) th ì phải áp dụng luật nước để giải tra n h chấp, loại bỏ việc áp dụng quy định khoản Điều + Mặc dù phần thứ n h ất quy định khoản 2, Điều 773 Bộ lu ật Dân 2005 khơng thích hợp, quy định khoản cịn có phần thứ hai việc ưu tiên áp dụng quy định pháp lu ậ t chuyên ngành hàng hải, hàng không để giải việc bồi thường N hưng th ậ t đáng tiếc điểm d, khoản 2, Điều L uật Hàng không Dân dụng Việt Nam 1991 quy định nguyên tắc giải xung đột pháp luật 28 trường hợp tầu bay va chạm gây cản trỏ tàu bay bay gây thiệt hại cho người thứ ba m ặt đất lãnh thổ thuộc chủ quyền quyền tài phán quốc gia mà không đề cập đến th iệt hại xảy vùng không thuộc chủ quyền quyền tài phán quốc gia Điều 93a (được bổ sung Luật Hàng không Dân dụng Việt Nam 1991 L uật Sửa đổi, Bổ sung Luật Hàng khơng Dân dụng Việt Nam 1995) có quy định trường hợp tầu bay bay gây thiệt hại cho tàu, thuyền cơng trình Việt Nam vùng không thuộc chủ quyền quyền tài phán quốc gia với cách thức khác biệt phải giải thích rõ mặt nội dung mối liên hệ, G iải q u y ế t x u n g đ ộ t p h p lu ậ t v ật quyền Tàu bay trưóc hết xác định động sản Tính chất di chuyển tàu bay rấ t lớn Nó di chuyển ba môi trường không trung, m ặt đất m ặt nưỏc Người ta hiểu rằng, thảo luận nguyên tắc chung tư pháp quốc tế, việc giải vấn đề vật quyền có khuynh hướng gộp động sản bất động sản để giải bỏi nguyên tắc lex rei sitae (luật nơi có vật) Tuy nhiên quy tắc lu ật hàng khơng cho thấy luật cị quốc tịch (the law of the flagstate) áp dụng hầu h ết trường hợp định vấn đề liên quan tới đời sông pháp lý tàu bay Phần lốn chuyên gia cho lu ật cờ quốc tịch Ngô Huy Cương (luật nơi đăng ký quốc tịch) thích hợp n hất đối vói ju in re tàu bay Nhưng thực chất lu ật cờ quốc tịch khơng phải can thiệp vào tồn đời sống pháp lý tầu bay mà phải nhường chỗ cho lex rei sitae trường hợp tịch biên thi hành đặc quyền (privileges), th ế chấp (mortgage) Chính đặc điểm nên người ta cho áp dụng khoản khoản Điều 766 Bộ luật Dân 2005 Điều lu ật viết: "1 Việc xác lập, chấm dứt quyền sỏ hữu, nội dung quyền sở hữu đốỉ vối tài sản xác định theo pháp luật nước nơi có tài sản đó, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều Quyền sở hữu động sản đường vận chuyển xác định theo pháp luật nước nơi động sản chuyển đến, khơng có thoả thuận khác" Đốì vối khoản nói có lẽ khơng có để bàn cãi điểm a, khoản 2, Điều L uật H àng không Dân dụng Việt Nam 1991 quy định quyền sở hữu tàu bay xác định theo pháp lu ật quốc gia ndi đăng ký tàu bay Song đối, với khoản người ta thấy có đơi điều phân vân Có sơ" lu ậ t gia phương Tây cho res in transitu (vật đường di chuyển) điều chỉnh thích hợp n hất luật nơi đến (the law of the place of destination) đối vói tàu bay base airport (sân bay cứ) Điều có nghĩa khoản nói áp dụng cho tàu bay Đây vấn đề phức tạp mà nêu để thảo luận Tạp chí K hoa học Đ H Q G H N , K inh t ế - Luật, T.XXII, S ố , 2006 Một số khiếm khuyết lớn Phẩn thứ bảy Bộ luật Dân IV v ấ n đề tiêu chí để xác định quốc tịch pháp nhân Dường Điều 765 Bộ lu ật Dân 2005 xem lấy tiêu chí nơi thành lập pháp để xác định quốc tịch pháp nhân Các qui định cho thấy áp dụng cho công ty hoạt động 29 lĩnh vực vận tải hàng không Để xác định quốc tịch hãng hàng không thông thường người ta phải xem tới hình thức cơng ty hãng Và tiêu chí để đánh giá quốc tịch bao gồm: Nơi th àn h lập đăng ký kinh doanh, trụ sở quyền kiểm soát VNU JOURNAL OF SCIENCE, ECONOM1CS-LAW, T.XXI1, No3t 2006 SO M E B IG S H O R T C O M IN G S IN S E V E N T H B O O K S O F V IE T N A M E S E C IV IL C O D E O F 2005 Dr Ngo H uy C uong Faculty o f Law, Vietnam National University, Hanoi There are many shortcomings in the Seventh Books of Vietnam ese Civil Code of 2005 even though they were mentioned in some works on Vietnam ese Civil Code of 1995 before In this Article, the author introduce to some shortcomings in principles private international law and conflicts of law in the civil aviation field T p ch í Khoa học Đ H Q G H N , Kinh t ế - Luật, T X Q Ì, S ố ,2 0 ... H N , K inh t ế - Luật, T.XXII, S ố , 2006 Một số khiếm khuyết lớn Phẩn thứ bảy Bộ luật Dân IV v ấ n đề tiêu chí để xác định quốc tịch pháp nhân Dường Điều 765 Bộ lu ật Dân 2005 xem lấy tiêu... điều khoản trên, Tuy cho qui định Bộ vấn đề khác "Phần thứ bảy" lu ật Dân quan hệ có yếu tơ" quan hệ dân có yếu tơ" nước ngồi nưóc ngồi thơng sối, Bộ luật Dân 2005 bao trùm lên áp vướng phải xung... nhận, luật hàng khơng có giải pháp riêng để giải vấn đề trắc trở không vận không tải Các quan điểm chưa nhà làm luật Việt Nam giải thấu đáo, dẫn đến nhiều khiếm khuyết Phần thứ bẩy Bộ lu ật Dân 2005