Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học Tập 33 S (2017) 59-68 Pháp luật Nhật Bản thay đổi giới tính - Gợi mở phương hướng hài hịa với quy định Bộ luật dân năm 2015 Nguyễn Thị Phương Châm*, Ngô Thanh Hương, Nguyễn Quang Duy Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Nhận ngày 16 tháng 10 năm 2017 Chỉnh sửa ngày 24 tháng 11 năm 2017; Chấp nhận đăng ngày 28 tháng 12 năm 2017 Tóm tắt: Sau Bộ luật dân 2015 (BLDS 2015) có hiệu lực ngày 1/1/2017, lần pháp luật Việt Nam cơng nhận chuyển đổi giới tính Tuy nhiên xoay quanh vấn đề tồn nhiều vấn đề pháp lý chưa thể giải đồng thời đặt yêu cầu phải xây dựng Luật liên quan để quy định BLDS 2015 vào thực tiễn đời s ng xã hội Bài viết nghiên cứu pháp luật Nhật Bản thay đổi giới tính góc độ lý luận thực tiễn, qua đưa đề xuất phạm vi điều chỉnh, cấu trúc Luật liên quan chuyển đổi giới tính Việt Nam tương lai Từ khóa: Thay đổi giới tính, chuyển đổi giới tính, Bộ luật dân sự, pháp luật Nhật Bản Đặt vấn đề s ng với hình thức giới tính mong mu n [1; 1251] Tuy nhiên, việc không công Hồn cảnh hình thành Luật đặc lệ áp dụng giới tính đ i với người r i loạn giới tính Lần Nhật Bản cơng b chứng r i loạn giới tính (RLGT), tồn người RLGT vào ngày tháng năm 1996 Giới y học Nhật Bản lên tiếng yêu cầu phủ Nhật Bản phải xây dựng sách mang tính hệ th ng để minh bạch hố tiêu chuẩn việc chuẩn đoán điều trị cho người RLGT Sau Nhật Bản xây dựng văn hướng dẫn chuẩn đoán điều trị chứng r i loạn giới tính (28/5/1997), ca phẫu thuật chuyển đổi giới tính thực vào 16/10/1998 Như thông qua việc tiếp cận y học người RLGT Nhật Bản nhiều giảm gánh nặng tâm lý _ Trước Tồ phúc thẩm Tokyo ngày 11 tháng 11 năm 1970 khẳng định phán Toà sơ thẩm Tokyo kết tội hình cho sở y tế tiến hành phẫu thuật chuyển đổi giới tính cho người phụ nữ thành nam giới với lý vi phạm Điều 28 Luật bảo vệ bà mẹ Trong phán Toà phúc thẩm nêu rõ thực trạng y tế liên quan Nhật Bản chưa phát triển, việc phẫu thuật giới tính phải đặt tiêu chuẩn định như: trước phẫu thuật phải có kiểm tra y bác sĩ thần kinh, tâm lý phải giám sát thời gian định; Cần phải tiến hành điều tra m i quan hệ gia đình người bệnh, lý lịch cá nhân môi trường sinh hoạt tương lai ; đội ngũ bác sĩ phẫu thuật trình độ bác sĩ phẫu thuật cần phải kiểm định, có tiêu chuẩn định Và vụ án sở y tế tiến hành phẫu thuật cách thiếu thận trọng Tuy nhiên, lý nêu án ý với việc nhận định phẫu thuật chuyển đổi giới tính cấu thành tội hình Và xem dấu hiệu xuất thời đại đen t i giới y học Nhật Bản Và để chấm dứt bóng t i y học, Hiệp hội y học tinh thần – thần kinh, Uỷ ban đặc biệt liên quan đến chứng r i loạn giới tính cơng b Văn hướng dẫn chuẩn đoán điều trị chứng r i loạn giới tính _ Tác giả liên hệ ĐT.: 84-24-37547511 Email: chamnguyen1706@gmail https://doi.org/10.25073/2588-1167/vnuls.4130 59 60 N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 nhận thay đổi giới tính ghi hộ tịch dẫn đến tình trạng nhiều vấn đề đời s ng xã hội không giải Một người RLGT điều trị thơng qua việc tiêm hooc-mơn, phẫu thuật chuyển đổi giới tính người có bề ngồi diện mạo gi ng với giới tính mong mu n Tuy nhiên, giải pháp giải pháp mang tính tâm lý giúp người bệnh khỏi dày vị khơng thể giúp người RLGT có s ng bình ổn xã hội với giới tính mong mu n Khi mà giới tính bề ngồi khác với giới tính hộ tịch phát sinh nhiều mâu thuẫn đời s ng hàng ngày Nhiều người e ngại phải đưa bảo hiểm y tế mà từ ch i việc khám chữa bệnh sở y tế, s người khác khơng thể có cơng việc ổn định, bị việc, bị huỷ bỏ định tuyển dụng khơng đưa hộ tịch Hay có trường hợp học sinh, sinh viên khơng chịu phân hố giới tính rõ ràng việc dựa nam, hay nữ định đồng phục mà cự tuyệt việc đến trường lớp Nhật Bản nhận thấy việc xây dựng luật để thay đổi thực trạng từ ch i đường cứu giúp người RLGT mang tính tư pháp cần thiết Theo nghị viện lập pháp thông qua “Luật đặc lệ” (特例–Tokurei) áp dụng giới tính người RLGTvào ngày 16/7/2003 (sau gọi “Luật đặc lệ”) Luật đặc lệ có hiệu lực vào ngày 16/7/2004 sửa đổi vào năm 2008 Nội dung vấn đề 2.1 Bố cục nội dung Luật đặc lệ 2.1.1 Bố cục Luật đặc lệ có điều khoản Điều quy định đ i tượng điều chỉnh Điều quy định khái niệm “Người RLGT” Điều quy định “Điều kiện để người RLGT đệ đơn u cầu Tồ án gia đình định cơng nhận thay đổi giới tính, cu i Điều quy định “Áp dụng pháp luật liên quan đến người nhận định thay đổi giới tính” 2.1.2 Khái niệm người RLGT Theo Điều Luật đặc lệ, lần khái niệm người RLGT đưa quy định pháp luật sau: “Người RLGT theo Luật người chuẩn đoán th ng từ bác sĩ trở lên Những bác sĩ phải người có kiến thức kinh nghiệm cần thiết việc chuẩn đoán người bệnh người cho dù có giới tính sinh học xác định rõ ràng ln có niềm tin lâu bền có giới tính khác (Dưới gọi là: Giới tính khác), ln có ý chí mong mu n thân s ng với giới tính khác mặt thân thể đời s ng xã hội.” Như với định nghĩa ta thấy đ i tượng mà pháp luật Nhật Bản cơng nhận thay đổi giới tính trước hết giới hạn phạm vi người chuẩn đoán người RLGT yêu cầu y học2 [1], dựa yếu t tự nhận dạng cá nhân 2.1.3 Điều kiện để oà án gia đình đưa định thay đổi giới tính Những người RLGT trường hợp thoả mãn điều kiện quy định Khoản Điều Luật đặc lệ u cầu Tồ án gia đình định việc thay đổi giới tính Sau Tồ án gia đình định thay đổi giới tính quan hệ người pháp luật cơng nhận giới tính mới, giới tính ghi nhận thơng qua việc thay đổi thơng tin giới tính hộ tịch Kể từ Luật có hiệu lực từ tháng năm 2004 vịng năm đến năm 2011 có 2847 người nhận định thay đổi giới tính từ Tồ án gia đình tổng s 10.000 người yêu cầu Và đến năm 2014 s người nhận định thay đổi giới tính tăng lên 5000 _ Những yêu cầu đặt đ i với việc chuẩn đoán người mắc chứng r i loạn giới tính nêu rõ Văn hướng dẫn chuẩn đoán điều trị chứng r i loạn giới tính N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 người [2] Tuy nhiên điều kiện cho khắt khe Người yêu cầu phải người thành niên (từ 20 tuổi trở lên) Điều kiện xuất phát từ lý chuyển đổi giới tính khơng thể quay lại giới tính cũ nên việc thay đổi giới tính phải thiết định dựa ý chí đầy đủ lực phán đốn người thành niên [3; 34] Người yêu cầu không tình trạng nhân Đ i với điều kiện nhiều ý kiến cho rằng, khái niệm người RLGT thức biết rộng rãi Nhật Bản thông qua thông cáo trường đại học y khoa Saitama định nghiên cứu phẫu thuật giới tính vào tháng năm 1996 Do trước thời điểm xã hội Nhật Bản tồn nhiều định kiến, phân biệt, nhiều người phải gồng làm việc để phù hợp với giới tính “khơng thật” thể, kết khơng trường hợp kết sinh cái.[4; 130] Hay có ý kiến cho trường hợp vợ chồng người mắc chứng RLGT đồng ý cho người thay đổi giới tính mà hai người s ng hồ hợp điều kiện gián tiếp cưỡng ép việc ly hôn Đây việc can thiệp sâu vào đời s ng gia đình họ [3; 34] Tuy nhiên, nhà lập pháp đưa lý điều kiện để phòng ngừa kết đồng tính Nhật Bản qu c gia khơng cơng nhận nhân đồng tính [3; 34] Người u cầu khơng có chưa niên Luật đặc lệ 2004 quy định điều kiện người u cầu khơng có Nhưng sau nhiều ý kiến phản đ i cho với quy định tàn nhẫn với người RLGT Trên thực tế có nhiều trường hợp _ http://mainichi.jp/articles/20160321/k00/00m/040/118000 c (Truy cập ngày 6/12/2016) Thông tin Hội thảo chứng r i loạn giới tính báo Mainichi ngày 21/3/2016 61 hồn toàn hiểu cho cha mẹ mong mu n cha mẹ khỏi dày vị mặt tinh thần Vì vậy, Luật đặc lệ 2008 sửa đổi điều kiện trường hợp người RLGT có đủ lực lý giải, phán đốn độ tuổi thành niên cơng nhận cho người u cầu thay đổi giới tính Người u cầu tình trạng khơng có tuyến sinh dục chức tuyến sinh dục vĩnh viễn Đây xem điều kiện phòng ngừa việc phát sinh vấn đề phức tạp, xáo trộn xã hội người công nhận thay đổi giới tính sau lại sinh Có bề ngồi tạo hình quan sinh dục giống với giới tính khác Và điều kiện cho phịng ngừa xáo trộn mang tính xã hội người thay đổi giới tính tham gia vào hoạt động cộng đồng Hai điều kiện (4) (5) có nghĩa phải thông qua phẫu thuật chuyển đổi giới tính 2.2 Tranh luận xoay quanh điều kiện khơng có chưa thành niên a Căn lập pháp án lệ Các nhà lập pháp Nhật Bản đưa lý giải thích điều kiện sau: Thứ bỏ hẳn điều kiện này, với việc cơng nhận thay đổi giới tính hậu phá hỏng quan niệm mơ hình gia đình xã hội Nhật Bản cha đàn ông mẹ đàn bà Thứ hai tư tưởng đứa trẻ chưa nhận thức đầy đủ khơng thể hiểu khó chấp nhận cha mẹ người giới điều đem lại bất an, r i loạn mặt tâm lý trẻ nhỏ, ảnh hưởng đến quan hệ cha mẹ Và điều không mong mu n góc độ bảo vệ lợi ích phúc lợi trẻ nhỏ Chính để pháp luật cơng nhận thay đổi giới tính cần thiết phải đặt điều kiện khắt khe 62 N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 Án lệ gần Toà t i cao ngày 19 tháng 10 năm 2007 rằng: “Điều kiện điều kiện phịng ngừa tác hại tiêu cực đến trẻ nhỏ nên nhìn góc độ bảo vệ lợi ích, phúc lợi trẻ nhỏ khơng thể nói điều kiện thiếu tính hợp lý, khơng thể nói điều kiện vi phạm Điều 13, Khoản Điều 14 Hiến pháp” Án lệ Toà phúc thẩm Takamatsu tháng 10 năm 2010 đưa phán với lý có chưa thành niên nên yêu cầu thay đổi giới tính người RLGT không chấp nhận thành niên, tức vào năm 2014 b Học thuyết phản đối Rất nhiều học giả phản đ i điều kiện này, điển hình giáo sư Ooshima Toshiyuki Theo giáo sư với lý sau cần loại bỏ điều kiện [5; 225] Thứ trường hợp Tồ định cơng nhận cha, mẹ yêu cầu, theo pháp luật Nhật Bản định công nhận cha, me có hiệu lực hồi t Vậy trường hợp định Tồ cơng b sau Tồ định cơng nhận thay đổi giới tính thời điểm cơng nhận giới tính người u cầu thay đổi giới tính có Vậy hiệu lực định cơng nhận chuyển đổi giới tính giải sao? Thứ hai, với việc công nhận thay đổi giới tính, giới tính hộ tịch giới tính thực trạng đời s ng xã hội có đồng s ng thân người mắc chứng r i loạn giới tính dễ chịu nhiều, họ giải thoát khỏi dày vị mặt tâm lý nhiều cha (mẹ) hạnh phúc người hạnh phúc hay sao? Thứ ba, y học, người RLGT có họ phép thực phẫu thuật giới tính thực tế có _ http://genderlaw.jp/hanr/other/other6.html（Truy cập ngày 18/10/2017） http://genderlaw.jp/hanr/other/other6.html（Truy cập ngày 18/10/2017） người cha mẹ mang thể, ngoại hình gần với giới tính khác, họ có đời s ng sinh hoạt tư cách giới tính khác Vậy điều kiện khơng có con, khơng có chưa thành niên khơng phải để nhằm giải tránh thực trạng Thứ tư ngoai trừ Hàn qu c khơng có pháp luật nước tiên tiến tồn điều kiện Bên cạnh có nhiều lý khác học giả đưa giáo sư Teiko Tamaki cho rằng, nói cơng nhận thay đổi giới tính người có gây xáo trộn đời s ng, quan hệ gia đình khơng có việc thay đổi giới tính cha mẹ, mà việc thay đổi giới tính ảnh hưởng tới gia đình Hay trường hợp người RLGT có con, có cháu nội (ngoại) với điều kiện khơng có (người chết) người cơng nhận thay đổi giới tính, việc thay đổi giới tính có ảnh hưởng đến tâm lý đứa cháu không? Do lý đưa điều kiện nhà lập pháp không thuyết phục [6; 148-163] c Lập luận củng cố quan điểm nhà lập pháp Tuy nhiên để củng c quan điểm, nhà lập pháp đưa ý kiến phản hồi sau: Thứ để đưa định cơng nhận chuyển đổi giới tính, tồ án phải thẩm tra hồ sơ lý lịch hôn nhân, đời s ng sinh hoạt liên quan đến giới trường hợp có dấu hiệu nghi ngờ có con, Tồ cử cán điều tra Toà án gia đình tiến hành điều tra khoảng thời gian định Nếu người nhận định công nhận thay đổi giới tính, sau có người u cầu nhận phiên tồ mở, sau xem xét có hay khơng việc che dấu có con? Cân nhắc tác động đến quyền lợi đứa trẻ, người thứ ba, liệu theo quan niệm xã hội có cho phép hay khơng ? Trên sở phán đốn tổng hợp tồ nhận thấy việc huỷ bỏ hợp lý định cơng nhận thay đổi giới tính bị huỷ bỏ [7; 15] N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 Thứ hai đ i với lập luận cho khó tìm thấy điều kiện tương tự pháp luật án lệ liên quan đến người RLGT hệ th ng pháp luật nước nhà lập pháp Nhật Bản phản biện sau: “Sự tồn quy định pháp luật định từ m i quan hệ quy định pháp luật với lịch sử, thực trạng xã hội, ý thức dân tộc qu c gia, khơng có nghĩa nước khơng quy định mà quy định bất hợp lý” việc loại bỏ điều kiện không cần thiết [8; 91] Thứ ba đ i với lập luận cho cha mẹ hạnh phúc hạnh phúc nhà làm luật cho dù cha mẹ hạnh phúc điều khơng có nghĩa đương nhiên hạnh phúc [7, 16] Thứ tư gia đình Nhật Bản hướng đến mơ hình gia đình hạt nhân, quan hệ cha mẹ không hướng đến mơ hình gia đình tứ đại đồng đường [7; 16] Do nhà làm luật không dự tưởng trường hợp ảnh hưởng đến tâm lý cháu lập luận phản đ i học giả 2.3 Tranh luận xoay quanh điều kiện phẫu thuật chuyển đổi giới tính a Phẫu thuật chuyển đổi giới tính pháp luật Nhật Phẫu thuật chuyển đổi giới tính pháp luật Nhật Bản biện pháp điều trị tâm lý điều trị tiêm hóc mơn khơng đủ giải phiền muộn giới tính, việc phẫu thuật ngoại khoa cắt bỏ quan sinh dục bên tạo hình quan sinh dục bên ngồi gần gi ng với giới tính người bệnh mong mu n Đ i với trường hợp người mu n thay đổi giới tính từ nữ sang nam (F to M) phẫu thuật phải tiến hành bước, (1) cắt bỏ tử cung buồng trứng, (2) cắt bỏ âm đạo, (3) kéo dài ng dẫn tiết liệu, (4) Tạo hình dương vật Đ i với trường hợp thay đổi giới tính từ nam sang nữ (M to F) gồm bước như: (1) Cắt bỏ tinh hoàn, (2) Cắt bỏ dương vật, (3) tạo âm hộ, (4) tạo hình quan sinh dục Để đáp ứng điều kiện phải tiến hành phẫu thuật bước (1), đáp ứng điều kiện phải tiến hành phẫu 63 thuật từ bước (2) đến bước (4) Để phẫu thuật người RLGT phải đáp ứng điều kiện bắt buộc quy định Bản hướng dẫn chuẩn đoán điều trị liên quan đến chứng r i loạn giới tính Hiệp hội y học tinh thần, thần kinh Nhật Bản quy định [1; 1263].Về sở y tế thực phẫu thuật chuyển đổi giới tính hạn chế tiêu chuẩn khắt khe, kinh phí cho phẫu thuật có khác sở nhìn chung khoảng 3.200.000 yên Nhật (khoảng 30.000 $) để phẫu thuật từ bước (1) đến bước (4) đ i với trường hợp F to M, 1.500.000 yên Nhật (12.000$) với trường hợp M to F [9; 7] b Học thuyết phản đối Thuyết phản đ i cho có nhiều trường hợp không mong mu n phẫu thuật, mong mu n điều trị phương pháp hóc mơn, hay trị liệu tâm lý Vậy Nhật Bản phải cần xem xét lại điều kiện phẫu thuật giới tính có thật cần thiết hay khơng? [10; 8] Thứ nhất, phẫu thuật giới tính lực kinh tế người bệnh [11; 41-45] Để phẫu thuật giới tính hay khơng, vấn đề kinh tế đóng vai trị quan trọng Ở Nhật phẫu thuật giới tính không bảo hiểm y tế chi trả người bệnh phải hồn tồn chịu kinh phí Bên cạnh sở y tế đáp ứng điều kiện phẫu thuật hầu hết địa phương khơng có để tiếp cận dịch vụ y tế người RLGT phải bỏ thêm khoản chi phí đáng kể lại, sinh hoạt thời gian điều trị Như người khơng có khả kinh tế khó thực phẫu thuật điều đồng nghĩa với việc người phải s ng đời với giới tính khơng mong mu n lý họ không đáp ứng điều kiện cần pháp luật Thứ hai để tiến hành phẫu thuật cần phải có tình trạng sức khoẻ, tâm lý t t phát sinh vấn đề di chứng phẫu thuật gây mê toàn thân Do đ i với người cao tuổi người mắc bệnh mãn tính nghiêm trọng khó tiến hành phẫu 64 N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 thuật chuyển đổi giới tính Và họ phải s ng với giới tính khơng mong mu n đời với dằn vặt tâm lý ghét bỏ thân thể khơng cho phép họ s ng với giới tính thật [9; 10] Để nhận định cơng nhận thay đổi giới tính Tồ án gia đình theo Khoản Điều Luật đặc định người RLGT phải thực phẫu thuật chuyển đổi giới tính Tuy nhiên s người có người mong mu n phẫu thuật có người lý không mu n phẫu thuật thân họ phải chịu bất lợi đời s ng xã hội hàng ngày, tiếp tục chịu đựng dày vị mặt tinh thần khơng pháp luật thừa nhận giới tính khác [9; 10-11] c tưởng lập pháp án lệ Các nhà lập pháp giải thích điều kiện sau: “Đó khơng có bề ngồi tạo hình sinh dục gi ng giới tính mong mu n phát sinh nhiều vấn đề mà phải suy nghĩ việc gây hỗn loạn đám đông r i loạn đời s ng sinh hoạt xã hội việc tham gia hoạt động mang tính xã hội, cộng đồng tắm nơi công cộng vệ sinh nơi công cộng Với ý nghĩa vậy, điều kiện phẫu thuật chuyển đổi giới tính điều kiện mang tính xã hội.” [12; 93] Tồ phúc thẩm Tokyo đưa phán sau đ i với kháng cáo nguyên đơn yêu cầu huỷ bỏ phán tồ sơ phẩm khơng cơng nhận yêu cầu thay đổi giới tính nguyên đơn: “ điều kiện thứ điều kiện cần thiết để tránh việc gây hỗn loạn nơi công cộng Do có đầy đủ hợp lý tồn điều kiện Điều kiện thứ cho dù có hạn chế lợi ích người RLGT không thoả mãn điều kiện điều kiện không vi phạm điều 13 Hiến pháp Và với đầy đủ nêu trên, điều kiện thứ cho dù tạo phân biệt người RLGT đáp ứng điều kiện với người RLGT không đáp ứng điều kiện khơng thể nói vi phạm Khoản Điều 14 Hiến pháp” [13; 99] Như điều kiện theo quy định Luật đặc định Toà án giải thích góc nhìn cân lợi ích bên, lợi ích người RLGT phải đánh giá xem xét m i tương quan với lợi ích xã hội, phải đặt m i tương quan với tình trạng thực tế xã hội ý thức hệ gia đình Nhật Bản Giải vấn đề 3.1 Luật liên quan đến chuyển đổi giới tính mối tương quan với BLDS 2015 Trước tiến hành công xây dựng Luật liên quan đến chuyển đổi giới tính (Vì thực tế diễn tranh luật xoay quanh tên gọi Luật “Luật chuyển đổi giới tính” hay “Luật thay đổi giới tính”) nhà lập pháp, nhà nghiên cứu khoa học phải lý giải Điều 37 BLDS 2015 để xây dựng Luật cho phù hợp phạm vi điều chỉnh cấu trúc nội dung Theo Điều 37 BLDS 2015, ta thấy tồn nội dung pháp lý chính: Thứ “cơng nhận chuyển đ i giới tính” phải làm rõ ý nghĩa điều luật công nhận chuyển đổi giới tính góc độ pháp luật (“thay đổi giới tính” cách dùng từ trường hợp này) hay cơng nhận chuyển đổi giới tính góc độ y tế Thứ hai “người chuyển đổi giới tính phải có nghĩa vụ đăng ký thay đổi lại hộ tịch” Thứ ba người chuyển đổi giới tính có quyền nhân thân gắn với giới tính Để phân tích lý giải Điều 37 BLDS 2015 phải giải thích m i tương quan nội dung thứ nội dung thứ hai Nếu nội dung thứ hiểu theo nghĩa “thay đổi giới tính góc độ pháp luật” nội dung thứ hai dường quy định thừa hệ pháp luật việc pháp luật công nhận thay đổi giới tính khơng có nhiều ý nghĩa nhìn góc độ quyền người thay đổi giới tính Và nhìn từ lăng kính pháp luật so sánh, nước có Nhật Bản, sau Toà án gia N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 đình phán cơng nhận thay đổi giới tính, nhân viên Tồ án gửi phán làng xã nơi đăng ký thường trú người thay đổi giới tính giới tính thay đổi hộ tịch người Tuy nhiên, nội dung thứ lý giải góc độ bảo vệ quyền chuyển đổi giới tính y học có nghĩa người RLGT pháp luật công nhận cho phép phẫu thuật chuyển đổi giới tính, tiến hành phẫu thuật chuyển đổi giới tính người có nghĩa vụ thay đổi giới tính hộ tịch (nội dung thứ 2) Và với việc thực nghĩa vụ thay đổi giới tính hộ tịch người pháp luật cơng nhận với tư cách giới tính (nội dung thứ 3) Về cấu trúc ý nghĩa kết n i điều khoản cách hiểu thứ hai hợp lý đặt b i cảnh Việt Nam trước chưa cho phép sở y tế phẫu thuật chuyển đổi giới tính thấy cách hiểu hoàn toàn hợp lý Mặc dù với cách lý giải có ngược lại với xu chung giới thực tế phẫu thuật chuyển đổi giới tính nói riêng phương pháp trị liệu khác y khoa nói chung quyền tiếp cận đương nhiên người luật không cần công nhận Vậy xét phương diện câu từ Điều 37 BLDS 2015 với cách hiểu tạm xem phù hợp quy định BLDS 2015 cịn tồn vấn đề sau: Luật cho phép phẫu thuật chuyển đổi giới tính, sau chuyển đổi giới tính người buộc phải thay đổi giới tính hộ tịch cho dù có mu n hay khơng Và vậy, có vấn đề phát sinh, trường hợp phạm vi người không thực phẫu thuật chuyển đổi giới tính mong mu n thay đổi giới tính phương diện pháp luật có hay khơng? Hay phạm vi người thực phẫu thuật chuyển đổi giới tính khơng mu n thay đổi giới tính hộ tịch liệu có hay khơng? Vậy để tránh tồn trên, liệu Điều 37 BLDS 2015 lý giải 65 cách tổng thể sau: công nhận cho người thay đổi giới tính phương diện pháp lý đ i tượng giới hạn phạm vi người đáp ứng điều kiện cần để thay đổi giới tính phương diện pháp lý phải phẫu thuật giới tính Từ kinh nghiệm nghiên cứu pháp luật Nhật Bản, ta thấy cách lý giải hợp lý phù hợp với phạm vi điều chỉnh Luật dân cách lý giải tách rời câu chữ quy định Điều 37 BLDS 2015 Và xác đinh rõ ý nghĩa nội hàm quy định BLDS 2015 việc xác định phạm vi điều chỉnh Luật liên quan đến chuyển đổi giới tính minh thị Như nhiệm vụ phải xây dựng quy định - Chuyển đổi giới tính theo y khoa - Thay đổi giới tính theo luật Và phải xác định hai nội dung quy định văn pháp luật hay chia quy định hai văn khác 3.2 Xác định rõ phạm vi điều chỉnh Luật Việt Nam đến tên gọi luật cịn tranh cãi “Luật thay đổi giới tính” hay “Luật chuyển đổi giới tính” Thực tế khơng phải vấn đề lớn không mang lại ý nghĩa nhiều Việt Nam chưa có định hướng rõ ràng phạm vi điều chỉnh (nội hạt, c t lõi) Luật Vậy hướng tới xây dựng Luật điều chỉnh chuyển đổi giới tính lăng kính y khoa hay lăng kính tư pháp, hay hai Có vẻ Luật mu n hướng tới điều chỉnh hai Nhưng từ kinh nghiệm Nhật Bản cho thấy việc điều chỉnh hai vấn đề đơn giản Từ kinh nghiệm Nhật Bản ta thấy rõ, Nhật Bản phân biệt rõ rệt hai vấn đề liên quan đến chuẩn đốn điều trị chứng RLGT nhìn góc độ y tế giải pháp giúp người bệnh khỏi dày vị tâm lý ngoại hình giúp người bệnh có thân thể phù hợp với giới tính theo mong mu n họ Chính quyền đáng 66 N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 pháp luật khơng can thiệp góc độ cấm đốn hạn chế Tuy nhiên để đảm bảo tính an tồn, lợi ích người RLGT điều kiện cần thiết y khoa phải đặt với vai trị kim nam việc chuẩn đốn điều trị Và văn hướng dẫn xây dựng Uỷ ban khoa học y khoa có khả thay đổi, sửa đổi để phù hợp với tình hình phát triển khoa học kỹ thuật, từ kinh nghiệm thực tế chuẩn đoán điều trị bệnh Do trường hợp Việt Nam mu n định hướng vai trò Luật thay đổi giới tính góc độ pháp luật vấn đề liên quan đến chuẩn đoán điều trị chứng r i loạn giới tính hồn tồn khơng cần quy định Luật mà quy định văn khác Bộ y tế soạn thảo thực việc thành lập Uỷ ban nghiên cứu bao gồm nhà khoa học lĩnh vực y tế Còn mu n quy định văn cần tách bạch rõ ràng hai phạm trù Về phần nội dung thay đổi giới tính theo pháp luật để tránh việc nhầm lẫn với khái niệm “chuyển đổi giới tính” y học, Luật cần phải xây dựng trọng tâm vào nội dung sau: Về vấn đề có cơng nhận hay khơng việc thay đổi giới tính người nước ngồi, thiết nghĩ vấn đề không cần đặt Luật thay đổi giới tính mục đích Luật thay đổi giới tính cơng nhận giới tính người RLGT phương diện pháp luật thay đổi giới tính hộ tịch thay đổi giới tính giấy khai sinh…qua người xã hội pháp luật đ i xử người mang giới tính mong mu n Vậy việc cơng nhận người nước ngồi thay đổi giới tính có phù hợp hay khơng? Trong thân người khơng pháp luật qu c gia mang qu c tịch cơng nhận Tranh luận bắt nguồn từ lầm nhẫn hai vấn đề xoay quanh người RLGT bàn luận việc pháp luật cơng nhận điều trị mang tính y khoa phẫu thuật chuyển đổi giới tính việc pháp luật cơng nhận thay đổi giới tính mang tính tư pháp Liên quan đến chuyển đổi giới tính lăng kính y khoa nhìn nhận liệu pháp điều trị khơng có lý từ ch i điều trị cho người nước * Thứ hai, quan có thẩm quyền định cơng nhận thay đổi giới tính cần phải quy định rõ Luật * Thứ nhất, phạm vi người cơng nhận thay đổi giới tính Cùng với việc xác định quan có thẩm quyền, xây dựng quy định liên quan đến thủ tục, trình tự người RLGT đệ đơn yêu cầu thay đổi giới tính Trước hết phải khẳng định người RLGT cần pháp luật thay đổi giới tính Và việc nhận định có hay khơng RLGT cần thiết phải dựa kết y khoa, việc công nhận dựa tự nhận dạng cá nhân tạo nhiều bất cập lách luật kết đồng tính, tr n tránh thực nghĩa vụ theo giới …Không thể xem kết nhận định từ góc độ y khoa rào cản đ i với người mong mu n thay đổi giới tính hết mong mu n cá nhân ảnh hưởng đến lợi ích xã hội cần thiết phải đặt khn khổ pháp luật người có quyền tiếp cận y tế để giải vấn đề liên quan đến giới việc pháp luật công nhận áp dụng giới tính cần phải có điều kiện định * Thứ ba, điều kiện để người RLGT nộp đơn yêu cầu thay đổi giới tính: (1) Điều kiện độ tuổi (cần phân biệt độ tuổi chuẩn đoán điều trị bệnh với độ tuổi cơng nhận thay đổi giới tính) Rõ ràng đ i với trường hợp độ tuổi mong mu n chuẩn đốn điều trị khơng thể có giới hạn độ tuổi, trừ trường hợp ngoại lệ mà y khoa thấy đáp ứng điều kiện định độ tuổi đảm bảo tính an tồn, tránh rủi ro cho người bệnh Tuy nhiên, vấn đề pháp luật cơng nhận việc thay đổi giới tính góc độ pháp lý vấn đề khác, người pháp luật công nhận thay đổi N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 giới tính khơng thể quay lại với giới tính cũ Chính vậy, việc thay đổi giới tính cần phải định dựa lực phán đoán định Do việc quy định điều kiện liên quan độ tuổi thiếu, vấn đề cần phải cân nhắc việc quy định độ tuổi phù hợp Để hài hoà đồng với quy định liên quan đến lực hành vi dân BLDS 2015 quy định liên quan đến độ tuổi người lập di chúc, thiết nghĩ Luật thay đổi giới tính nên quy định độ tuổi phù hợp từ đủ 18 tuổi trở lên, đ i với người từ đủ 15 tuổi đến 18 tuổi đồng ý cha mẹ công nhận (2) Điều kiện liên quan đến m i quan hệ gia đình: Đây điều kiện phải xem xét góc độ hệ tư tưởng gia đình quan niệm người Việt Nam, việc nghiên cứu pháp luật nước mang tính tham khảo Cần phải có khảo sát thực tế liên quan đến đời s ng xã hội gia đình (3) Điều kiện liên quan đến can thiệp y tế: Ví dụ trải qua trình điều trị cần thiết điều trị tinh thần, giải pháp khác tiêm hooc môn làm chức sinh sản, cắt bỏ quan sinh dục bên trong, tạo hình quan sinh dục bên ngoài…Về điều kiện này, phải đặt m i tương quan với Điều 37 BLDS 2015, phân tích lý giải nội dung quy định pháp luật cơng nhận người RLGT phẫu thuật chuyển đổi giới tính phẫu thuật chuyển đổi giới tính người phải thay đổi giới tính hộ tịch theo giới tính Như để thay đổi giới tính theo pháp luật điều kiện cần phải phẫu thuật giới tính Loại bỏ trường hợp hiểu quy định phạm vi người khơng phẫu thuật giới tính u cầu thay đổi giới tính theo luật s đề án xây dựng Luật liên quan * Thứ tư, hiệu lực pháp lý định công nhận thay đổi giới tính Đây vấn đề coi trọng tâm Luật, kinh nghiệm Nhật Bản ta thấy, 67 pháp luật đưa điều kiện xem khắt khe đ i với người mong mu n thay đổi giới tính pháp luật ngược lại người đáp ứng đầy đủ yêu cầu Luật đặc lệ Toà án gia đình cơng nhận thay đổi giới tính họ s ng pháp luật bảo vệ với giới tính Tại Luật đặc lệ Nhật không đề cập đến nội dung quyền nghĩa vụ người thay đổi giới tính, lẽ người sau thay đổi giới tính họ khơng có phân biệt đ i xử so với người xung quanh nhìn góc độ nhân quyền, nhân văn phải ý nghĩa thật Một án lệ Nhật thời gian gần minh chứng điển hình khẳng định vấn đề Đó án lệ Tồ Hamamatsu Tỉnh Shizuoka ngày 8/9/2014, cơng nhận u cầu nguyên đơn đệ đơn yêu cầu công ty kinh doanh dịch vụ sân gôn câu lạc sân gôn phải bồi thường thiệt hại tổn thất tinh thần xâm hại danh dự, nhân phẩm cự tuyệt việc đăng ký thành viên với lý người thay đổi giới tính từ nam sang nữ Cho dù rằng, câu lạc có đưa lý câu lạc phép tự lựa chọn thành viên trường hợp e ngại thành viên gây phiền toái, xáo trộn tâm lý thành viên khác có quyền từ ch i Nhưng án lệ sau người đáp ứng điều kiện luật đặt cân lợi ích cá nhân người thay đổi giới tính với lợi ích chung người khác nói riêng, lợi ích tồn xã hội nói chung người có ngoại hình phù hợp với giới tính thay đổi phân biệt vi phạm Điều 14 Hiến pháp (Mọi công dân bình đẳng, khơng bị phân biệt người, tơn giáo, giới tính quan hệ xã hội, kinh tế, trị.) Do vậy, việc quy định quyền nghĩa vụ người sau thay đổi giới tính luật đề xuất nên phải loại bỏ, với quy định thức tạo phân biệt đ i xử phạm vi người thay đổi giới tính với cộng đồng nói chung N.T.P Châm nnk / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, ập 33, ố (2017) 59-68 68 Lời cảm ơn Bài viết thực khuôn khổ đề tài cấp Đại học Qu c gia Hà Nội mã s QG.17.01 “Đồng hóa luật tư b i cảnh xây dựng kinh tế thị trường Việt Nam nay” (thời gian thực 2016-2018) TS Nguyễn Mạnh Thắng chủ nhiệm Tài liệu tham khảo [1] “Văn hướng dẫn chuẩn đoán điều trị liên quan đến chứng r i loạn giới tính” Tạp chí khoa học tinh thần-thầnkinh, 114, s 11 (2012) [2] Thông tin Hội thảo chứng r i loạn giới tính báo Mainichi ngày 21/3/2016 http://mainichi.jp/articles/20160321/k00/00m/040/ 118000c [3] Shuhei Ninomiya “Hướng đến Luật gia đình làm trụ cột cho đa dạng hố cách s ng – Bàn luận cặp đồng tính thay đổi giới tính” Tạp chí Luật học đại học Kagawa, Quyển 33 s 1,2 (2013) [4] Uekawa Ami Dũng khí thay đổi thân người r i loạn giới tính năm 2007, NXB Iwanamishinsho [5] Toshiyuki Ooshima, Chứng phiền muộn giới tính luật, NXB Nihonhyouronsha, 2002 [6] Teiko Tamaki “So sánh pháp luật Nhât Anh qu c liên quan đến chứng r i loạn giới tính” Kỷ yếu hội thảo khoa học với chủ đề “Gia đình (xã hội pháp luật)” ngày 30 tháng năm 2007 tr.148-163 [7] Tsuruzawa “Luật đặc lệ thay đổi giới tính –Luận bàn điều kiện khơng có con” Tạp chí đại học Momoyamagakuin, s 24 [8] Chieko Noono, Bình luận khoa học Luật đặc lệ liên quan đến áp dụng giới tính người mắc chứng r i loạn giới tính NXB Nihonkajo Năm 2004 [9] Tsuruzawa “Luật đặc lệ thay đổi giới tính –Luận bàn điều kiện phẫu thuật chuyển đổi giới tính” Tạp chí đại học Momoyamagakuin, s 25 [10] Tanamura Masayuki “Thực trạng pháp lý xoay quanh thay đổi giới tính” Tạp chí Jurist S 1364 (2008) [11] Umemiya Reika “Những vấn đề điều trị bệnh phiền muộn giới tính: Năng lực kinh tế người bệnh ảnh hưởng đến cấu trúc điều kiện điều trị ” Kỷ yếu nghiên cứu Đại học Fukushima, tuyển tập 38 (2006) [12] Chioko Noeno “Giải thích Luật đặc lệ chuyển đổi giới tính” NXB Nihonkajo 2004 [13] Tạp chí tháng tồ án gia đình 57 s 10 Japanese Law on Gender Change – Suggestions for Its Harmonization with Corresponding Provisions in the 2015 Civil Code Nguyen Thi Phuong Cham, Ngo Thanh Huong, Nguyen Quang Duy VNU School of Law, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam Abstract: According to the 2015 Civil Code, effective from January 1st 2017, gender change has, for the first time, been legally recognized in Vietnam However, for the issue to be socially effective, a relevant law needs to be developed to enable the concerned provisions of the 2015Civil Code to come into social life This article studies the Japanese law on gender change from both theoretical and practical perspectives for proposing the scope of regulation and structure of the relevant laws on this issue in Vietnam in the future Keywords: Gender change, sex change, Civil code, Japanese law ... việc thay đổi giới tính người nước ngồi, thiết nghĩ vấn đề không cần đặt Luật thay đổi giới tính mục đích Luật thay đổi giới tính cơng nhận giới tính người RLGT phương diện pháp luật thay đổi giới. .. dung quy định pháp luật công nhận người RLGT phẫu thuật chuyển đổi giới tính phẫu thuật chuyển đổi giới tính người phải thay đổi giới tính hộ tịch theo giới tính Như để thay đổi giới tính theo pháp. .. định cơng nhận thay đổi giới tính thời điểm cơng nhận giới tính người u cầu thay đổi giới tính có Vậy hiệu lực định cơng nhận chuyển đổi giới tính giải sao? Thứ hai, với việc công nhận thay đổi