Nguyên tắc xây dựng và thực hiện chế định tổ chức lại doanh nghiệp theo quy định của luật doanh nghiệp

Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68   Nguyên tắc xây dựng thực chế định tổ chức lại doanh nghiệp theo quy định Luật doanh nghiệp Trần Trí Trung** Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thuỷ, Hà Nội, Việt Nam Nhận ngày 16 tháng 02 năm 2012 Tóm tắt Bài viết làm sáng rõ nguyên tắc pháp lý việc xây dựng tổ chức thực biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp, nhấn mạnh nguyên tắc chủ động lựa chọn hình thức kinh doanh chủ thể; nguyên tắc đảm bảo quản lý nhà nước; nguyên tắc tôn trọng bảo vệ lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp bên thứ ba; nguyên tắc tự nguyện bình đẳng thể ý chí * Hiểu rõ chất pháp lý trình tổ chức lại doanh nghiệp nhu cầu xã hội đòi hỏi luật gia, người nghiên cứu khoa học pháp lý phải tổ chức tìm hiểu qui định mang tính thủ tục xây dựng luật cần phải tìm hiểu, nghiên cứu khía cạnh pháp lý, thực tiễn liên quan để hiểu biết, lý giải vấn đề cách thấu đáo Đây nhiệm vụ quan trọng nhằm đưa chế định tổ chức lại doanh nghiệp vào thực tiễn sống đồng thời góp phần làm sáng tỏ số quan điểm nhận thức chế định pháp lý mẻ đời sống xã hội Đặc biệt tình hình kinh tế bước tiến sâu vào chế kinh tế thị trường trình tổ chức lại doanh nghiệp ngày trở thành nhu cầu tổ chức quan trọng doanh nghiệp Việc phân tích tìm hiểu nội dung vấn đề pháp lý trình tổ chức lại doanh nghiệp cơng việc có ý nghĩa thực tiễn áp dụng pháp luật đồng thời góp phần vào trình nhận thức chế định pháp lý đời sống xã hội Khái niệm tổ chức lại doanh nghiệp Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 [1] nêu định nghĩa: “Tổ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp” Theo cách hiểu phổ biến tồn hiểu chia doanh nghiệp trình biến đổi cấu trúc tổ chức doanh nghiệp Theo trình này, doanh nghiệp bị phân chia thành hai nhiều doanh nghiệp khác Kết trình chia việc tạo doanh nghiệp có tính chất loại hình tổ chức với doanh nghiệp bị chia Sau trình chia, doanh nghiệp bị chia chấm dứt tồn Tách doanh nghiệp q trình thay đổi qui mơ tổ chức doanh nghiệp thông qua việc doanh nghiệp dùng phần tài sản thuộc sở hữu doanh nghiệp để tạo lập nhiều doanh nghiệp Việc tạo lập doanh _ * ĐT: 84-983338383 E-mail: trungtt@vnu.edu.vn 63 64 T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  nghiệp khơng làm địa vị pháp lý doanh nghiệp thực trình tách (doanh nghiệp bị tách tồn hoạt động chủ thể độc lập với doanh nghiệp tách) Hợp doanh nghiệp việc số doanh nghiệp loại chuyển toàn tài sản, quyền nghĩa vụ hợp pháp để tạo thành doanh nghiệp Biện pháp thực có tính chất trái ngược với q trình chia doanh nghiệp Khi chia, doanh nghiệp bị chia để tạo thành nhiều doanh nghiệp hợp nhiều doanh nghiệp bị hợp để tạo thành doanh nghiệp Cũng chấm dứt tồn sau chuyển toàn tài sản, quyền nghĩa vụ tới chủ thể khác việc sáp nhập doanh nghiệp lại mang nội dung pháp lý không giống với việc hợp doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp việc nhiều doanh nghiệp mang toàn tài sản, quyền nghĩa vụ hợp pháp để tham gia (gia nhập) vào doanh nghiệp tồn Doanh nghiệp nhận sáp nhập tiếp nhận thêm vào cấu trúc tổ chức tồn sẵn có nhiều doanh nghiệp khác mà không làm tư cách chủ thể vốn có Phần nhận thêm vào doanh nghiệp bị sáp nhập Một hình thức tổ chức lại qui định Luật Doanh nghiệp chuyển đổi doanh nghiệp Chuyển đổi doanh nghiệp việc thay đổi loại hình tổ chức doanh nghiệp (thay đổi hình thức pháp lý) Sau trình chuyển đổi, doanh nghiệp hình thành với với hình thức pháp lý khác với doanh nghiệp trước chuyển đổi (trở thành doanh nghiệp khác loại với doanh nghiệp nguyên phát) Như vậy, tổ chức lại doanh nghiệp vấn đề bao gồm nhiều nội dung (biện pháp) gắn liền với việc thay đổi qui mô, cấu trúc máy tổ chức, thay đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp tồn kinh tế Xét theo khía cạnh pháp lý tổ chức lại doanh nghiệp chế định pháp luật qui định trình chia, tách, sáp nhập, chuyển đổi doanh nghiệp Trong lịch sử lập pháp nước ta, vấn đề chia, tách, hợp nhất, sáp nhập nội dung pháp lý đề cập văn luật khác Bộ luật Dân năm 1995 [2] đề cập biện pháp phần “Những qui định chung pháp nhân” Các nội dung tương tự kế thừa Bộ luật Dân dự năm 2005 Luật Doanh nghiệp Nhà nước ngày 20.4.1995 có qui định biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: Sáp nhập vào doanh nghiệp nhà nước khác, chia tách doanh nghiệp nhà nước biện pháp khác làm thay đổi mục tiêu hoạt động, hình thức tổ chức doanh nghiệp” (khoản Điều 20 Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995); v.v… Trong phạm vi văn luật kinh doanh, thương mại Các quy định tổ chức lại doanh nghiệp lần đề cập Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 1999 định nghĩa “Tổ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, sáp nhập, hợp chuyển đổi doanh nghiệp” Luật Doanh nghiệp năm 2005 gần giữ nguyên khái niệm xác định “Tổ chức lại doanh nghiệp việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp” (Điều - Luật doanh nghiệp năm 2005) Trong kinh doanh, tổ chức lại doanh nghiệp biện pháp thích ứng chủ đầu tư trước vận động, thay đổi của thị trường, hoạt động kinh doanh Sự thay đổi doanh nghiệp nhằm tạo ra, nhằm tìm kiếm điều kiện thuận lợi cho hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Ngồi mục đích đó, tồn mục đích khác, chí mục đích khơng minh bạch rõ ràng phải có lợi cho nhà đầu tư cho phận chủ đầu tư doanh nghiệp Kèm theo quy định đảm bảo quyền, pháp luật có quy định mang tính điều kiện địi hỏi chủ thể phải thoả mãn để thực quyền Trong biện pháp tổ chức lại cụ thể, pháp luật đồng thời xác định yêu cầu mà T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  doanh nghiệp phải tuân theo thực quyền tổ chức lại Nguyên tắc xây dựng thực chế định tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp loại hoạt động mang tính kinh tế - tổ chức Hoạt động xác lập, vận hành bị chi phối nguyên tắc pháp lý định Đó yêu cầu xác định đòi hỏi chủ thể phải tuân thủ Đối với hoạt động tổ chức lại doanh nghiệp, điểm qua số nguyên tắc sau: - Nguyên tắc chủ động lựa chọn hình thức kinh doanh Những nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp hoàn toàn tự chủ sở tự nguyện Việc lựa chọn hình thức, mơ hình kinh doanh quyền họ Đối với nhà đầu tư, lựa chọn mơ hình kinh doanh công việc quan trọng có nhiều ý nghĩa Kinh doanh theo mơ hình nào, mơ hình tổ chức có phù hợp hay khơng v.v vấn đề mà nhà đầu tư phải quan tâm nghiên cứu để đưa phương án trả lời lựa chọn phù hợp Nền kinh tế thị trường với linh hoạt khiến cho vấn đề trở nên quan trọng tồn hoạt động doanh nghiệp Xuất phát từ chủ động thành lập, nhà đầu tư hồn tồn có quyền thay đổi lựa chọn ban đầu Sẽ cứng nhắc vô lý buộc người kinh doanh phải vĩnh viễn theo đuổi mơ hình tổ chức mà họ lựa chọn lúc đầu Và vô lý khơng cho họ thay đổi mơ hình tổ chức mà họ lựa chọn Trong kinh doanh, nhà đầu tư ln phải tìm cách thích ứng với đòi hỏi thị trường Một cách thích ứng thay đổi mơ hình tổ chức Sự thay đổi nhằm thoả mãn nhu cầu nhà đầu tư mà cịn có lợi cho an toàn hệ thống kinh tế thay đổi theo chiều hướng tích cực Trước quy luật cạnh tranh khắc nghiệt kinh tế thị trường, việc tổ chức lại doanh 65 nghiệp nhiều nhu cầu để tồn Đây loại nhu cầu khách quan để tăng sức cạnh tranh, phát huy lực hoạt động doanh nghiệp, đồng thời cịn góp phần cấu lại hệ thống chủ thể kinh doanh kinh tế Nguyên tắc chủ động lựa chọn hình thức kinh doanh pháp luật xác định cách rõ ràng Luật Doanh nghiệp Doanh nghiệp có quyền “Tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh” ( Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005) - Nguyên tắc đảm bảo quản lý nhà nước: Chủ động lựa chọn mơ hình kinh doanh quyền doanh nghiệp Tuy nhiên, quyền tuyệt đối, mà tự bị cần phải đặt quản lý nhà nước Để đảm bảo chức quản lý, nhà nước đòi hỏi chủ thể xã hội phải tuân thủ quy định đặt Doanh nghiệp chủ thể pháp lý khơng thể nằm ngồi quản lý nhà nước Nhà nước tác động đến chủ thể bị quản lý với nhiều biện pháp hình thức khác tuỳ theo loại hình chủ thể, tuỳ theo nhóm quan hệ mà tham gia Đối với doanh nghiệp, khơng có can thiệp sâu vào hoạt động cụ thể nhà nước cần phải có thái độ quản lý rõ ràng Chúng ta nhận thức “mọi hoạt động kinh doanh có tiềm ẩn lợi ích công cộng định hướng điều tiết” nên thay đổi chủ thể kinh doanh thiết phải quản lý, điều chỉnh theo ý chí nhà nước Tổ chức lại doanh nghiệp hoạt động xã hội, nhu cầu xã hội giống quan hệ xã hội khác, cần phải đặt quản lý nhà nước Đã có lúc Nhà nước chưa thể vai trị quản lý lĩnh vực Bên cạnh lý tính chưa phổ biến quan hệ nhiều lý khác phải nhận thấy tồn lý bất cập trình độ quản lý Trở lại vấn đề bảo đảm quản lý nhà nước việc tổ chức lại doanh nghiệp, thấy, Nhà nước qui định số nội 66 T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  dung trình tự, thủ tục tổ chức lại Luật Doanh nghiệp Ngoài cịn có u cầu pháp lý khác đề cập hệ thống quy định pháp luật hành Nhận thức pháp luật công cụ quản lý quan trọng Nhà nước thực tế quản lý đạo luật phải chờ “tiếp sức” từ văn pháp lý có hiệu lực thấp luật Quản lý nhà nước, vậy, giảm tính kịp thời cần thiết Dẫu cịn bất cập tình trạng quản lý phải khẳng định rằng, đảm bảo quản lý nhà nước doanh nghiệp sở pháp lý quan trọng trình tổ chức lại doanh nghiệp diễn cách hợp lý có trật tự Mặc dù khơng phải q trình tổ chức lại nhằm mục đích không trung thực thực tế nảy sinh tồn vấn đề mang ý nghĩa khơng tích cực Chính thế, thái độ, biện pháp quản lý Nhà nước với tư cách quan công quyền cần phải thể cách rõ ràng có hiệu cao Nói tóm lại, đảm bảo quản lý nhà nước nội dung quan trọng nhằm định hướng tác động tới trình tổ chức lại để hoạt động diễn cách lành mạnh đảm bảo lợi ích xã hội nói chung, lợi ích chủ thể liên quan đến hoạt động tổ chức lại nói riêng - Ngun tắc tơn trọng bảo vệ lợi ích cơng cộng, quyền, lợi ích hợp pháp bên thứ ba Tổ chức lại doanh nghiệp qui trình pháp lý lại hoạt động xã hội Tính chất xã hội vấn đề thể đặc biệt rõ ảnh hưởng tới chủ thể, nội dung xã hội khác Xét bình diện lý luận thực tiễn, doanh nghiệp tồn cấu trúc tổ chức phận xã hội Cấu trúc bên gồm nhiều yếu tố như: Tài sản, người lao động, mối quan hệ thiết lập; v.v thay đổi tổ chức làm thay đổi trật tự hoạt động (thậm chí biến đổi) yếu tố Ở khía cạnh khác, phải thấy rằng, mối quan hệ bên doanh nghiệp hoạt động xã hội rộng rãi số lượng chủng loại, đặc biệt quan hệ hợp đồng với chủ thể mang quyền nghĩa vụ khác Với mối quan hệ xác định, hoạt động tổ chức lại doanh nghiệp ln có tác động theo hai chiều hướng tích cực tiêu cực Doanh nghiệp tổ chức lại xem nhẹ quyền lợi ích hợp pháp họ Những người tạo ảnh hưởng quan trọng q trình tổ chức lại Mặc dù khơng đề cập nhiều Luật Doanh nghiệp thấy doanh nghiệp tổ chức lại cần phải tơn trọng quyền, lợi ích người có liên quan Những nội dung cụ thể nguyên tắc quy định văn pháp luật nhiều nghành luật khác hệ thống pháp luật như: luật hiến pháp, luật dân sự, luật kinh tế; v.v… Đây loại yêu cầu đảm bảo cho trình tổ chức lại diễn cách sáng mang lại hiệu kinh tế xã hội cao đồng thời trì trật tự xã hội - Nguyên tắc tự nguyện bình đẳng thể ý chí: Sự tồn hoạt động doanh nghiệp dựa sở tự nguyện bình đẳng Khái niệm bình đẳng biểu phạm vi quyền nghĩa vụ tương ứng Bình đẳng khơng có nghĩa ngang tuyệt đối khơng có giới hạn Trong q trình tổ chức lại doanh nghiệp, doanh nghiệp tự áp đặt ý chí doanh nghiệp khác mà phải thoả thuận thống ý chí bên Tương tự với cách thể ý chí thành viên doanh nghiệp Như nói phần trên, tổ chức lại doanh nghiệp hoạt động làm thay đổi chỉnh thể tồn Sự tồn chỉnh thể đó, phụ thuộc vào ý chí chung tất thành viên với tư cách chủ sở hữu Những người bình đẳng với tạo chủ thể họ phải bình đẳng với định thay đổi phá vỡ chỉnh thể Sự bình đẳng bảo đảm qui định pháp luật Ví dụ: Trường hợp thành viên A T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  doanh nghiệp khơng đồng ý với định tổ chức lại có quyền yêu cầu thành viên khác mua lại phần vốn góp Thay đổi, phá vỡ chỉnh thể trường hợp tự nguyện, khác với phá vỡ chỉnh thể trường hợp phá sản bắt buộc Tổ chức lại doanh nghiệp thiết phải trình thay đổi dựa tự nguyện Sự tự nguyện biểu thống ý chí đồng chủ sở hữu doanh nghiệp Trừ ngoại lệ vốn hạn hữu pháp luật quy định, khơng có quyền bắt buộc doanh nghiệp phải tổ chức lại thành viên doanh nghiệp Sự tự nguyện doanh nghiệp khơng phải kết thống tất thành viên mà tự nguyện doanh nghiệp khẳng định sau có tỷ lệ biểu thể ý chí thành viên theo nguyên tắc đa số Như vậy, tổ chức lại doanh nghiệp hoạt động diễn sở tự nguyện bình đẳng Ngồi ngun tắc kể trên, vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp phải chịu tác động chi phối nhiều nguyên tắc pháp lý khác nguyên tắc tuân thủ pháp luật, nguyên tắc công khai trung thực; v.v… Là thực thể pháp lý, tồn hoạt động doanh nghiệp bắt buộc phải tuân theo quy định ứng xử mà pháp luật qui định Tính chủ động, tự doanh nghiệp ln bị giới hạn ý chí nhà nước, hoạt động doanh nghiệp diễn cách chủ động, tự khn khổ pháp luật Đã có nhiều tranh luận xung quanh vấn đề: làm luật khơng cấm làm luật cho phép Chúng nhận thấy dù cách hiểu pháp luật ln đại lượng chi phối hoạt động chủ thể Các doanh nghiệp có quyền chủ động cải tổ, thay đổi thiết phải tuân theo qui định luật pháp Điều chứng minh hoạt động khơng bị ngăn cấm nhiên ln bị chi phối, bị hạn chế quy định pháp lý thiết lập Những điều luật mang tính cấm đoán thường thấy hành vi rõ ràng khơng có lợi 67 cho xã hội, khơng có lợi cho định hướng phát triển Thực tiến chứng minh nhiều vấn đề gây xúc, nhiều biểu tiêu cực, “nhạy cảm” phát sinh số quan hệ xã hội khơng có qui định pháp luật điều chỉnh Thực tiễn hoạt động hành - tư pháp cho thấy quan chấp hành, điều hành giải vấn đề khơng có pháp luật hướng dẫn cụ thể Ví dụ: Luật Doanh nghiệp qui định cho phép doanh nghiệp phép chia, tách, hợp nhất, chuyển đổi dừng lại có nhiều nội dung doanh nghiệp khơng thể biết trình tự, cách thức tiến hành chúng vận dụng khơng thống nhất, q trình xác định có hướng dẫn quan hành pháp Điều thường thấy hệ thống pháp luật nước ta có qui định cho phép phải chờ đợi qui định hướng dẫn thực có hiệu lực thấp luật Hiện nay, hoạt động tổ chức lại doanh nghiệp nằm tình trạng tương tự Đặc biệt nghị định hướng dẫn thi hành luật doanh nghiệp hướng dẫn thi hành hai số năm biện pháp tổ chức lại quy định Luật Doanh nghiệp Điều băn khoăn lớn trường hợp vấn đề chưa hướng dẫn khơng bị cấm thực thực tiễn hay không Câu trả lời phần nhiều nghiêng khả không thực Nguyên tắc đảm bảo pháp chế cấp thiết đòi hỏi đồng hệ thống văn qui phạm pháp luật Luật Doanh nghiệp xây dựng với phương thức tạo chế tự quản lý, tự giám sát, định đoạt doanh nghiệp (Luật tự hành) Tuy nhiên phải nhận thấy chế tự hành vận hành cách suôn sẻ thoả mãn số điều kiện cần thiết như: Sự đồng bộ, cụ thể pháp luật, đầy đủ lành mạnh thiết chế tương ứng với chế thị trường, minh bạch cơng khai sách kinh tế, rõ ràng bình đẳng quan hệ hành - tư pháp; v.v… Khi chưa đáp ứng điều kiện can thiệp trực tiếp quan nhà nước điều khó tránh khỏi Mặc T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  68 dù cịn có số điểm bất cập trong quản lý, điều hành việc tuân thủ luật pháp nguyên tắc quan trọng mà doanh nghiệp tham gia tổ chức lại bắt buộc phải thực Kết luận Với chế định tổ chức lại doanh nghiệp, pháp luật đặt quy định pháp lý cần thiết cho doanh nghiệp (mà cụ thể cổ đông, thành viên chủ sở hữu cơng ty) có thêm quyền chủ động lựa chọn thay đổi cấu tổ chức Những quy định sở pháp lý đặt tảng cho vận động thay đổi doanh nghiệp Khuyến khích chủ động sản xuất kinh doanh đảm bảo quyền tự bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Tuy nhiên, lịch sử lập pháp nói chung pháp luật kinh tế nói riêng khơng phải chế định ban hành chuyển tải cách đầy đủ quy định để tồn chế định pháp lý hoàn hảo Vấn đề đặt cần phải tiếp tục nghiên cứu, điều chỉnh bổ sung để bước tiến tới hoàn thiện chế định nói riêng hệ thống pháp luật nói chung Tài liệu tham khảo [1] Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005 [2] Bộ luật dân số 33/2005/QH11 ngày 14/6/2005 Principles of establishing and operating the institution for reorganizing enterprises base on the enterprise Law Tran Tri Trung Vietnam National University, Hanoi, 144 Xuan Thuy, Hanoi, Vietnam This paper explains the law principles of establishing and operating the institution for reorganizing enterprises, which emphasizes principle of subject’s initiation in choosing business form; principle of assuring the government’s management; principle of respecting and protecting public benefit, lawful right, benefit of the third party; principle of spontaneously and equally expressing will  ... T.T. Trung / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 28 (2012) 63‐68  doanh nghiệp phải tuân theo thực quy? ??n tổ chức lại Nguyên tắc xây dựng thực chế định tổ chức lại doanh nghiệp Tổ chức lại doanh nghiệp loại hoạt động mang tính... nghiệp có quy? ??n “Tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh? ?? ( Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005) - Nguyên. .. sản, quy? ??n nghĩa vụ tới chủ thể khác việc sáp nhập doanh nghiệp lại mang nội dung pháp lý không giống với việc hợp doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp việc nhiều doanh nghiệp mang toàn tài sản, quy? ??n