Công cuộc đổi mới đất nước đã tạo cho nền kinh tế nước ta có được sự phát triển năng động như hiện nay, thu hút được đông đảo nhân dân tham gia vào các hoạt động kinh tế vừa làm giàu cho mình vừa làm giàu cho đất nước
LỜI MỞ ĐẦU Công đổi đất nước tạo cho kinh tế nước ta có phát triển động nay, thu hút đông đảo nhân dân tham gia vào hoạt động kinh tế vừa làm giàu cho vừa làm giàu cho đất nước Từ đó, loại hình cơng ty nước ta xuất nhiều nhà nước mở cửa thị trường Ngoài các loại hình công ty nằm khối quốc doanh thì hiện các loại hình công ty mang tính chất tư nhân phát triển rầm rộ công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên hoặc hai thành viên trở lên….Trong đó, có loại hình cơng ty phổ biến cơng ty hợp danh Cơng ty hợp danh hình thức cơng ty đời sớm lịch sử hình thành công ty, thừa nhận chủ thể kinh doanh Luật Doanh nghiệp Việt Nam 1999, đánh dấu lần loại hình cơng ty đối nhân thức pháp luật Việt Nam ghi nhận điều chỉnh, tạo nên môi trường kinh doanh đa dạng loại hình để nhà kinh doanh lựa chọn, từ bắt kịp xu hướng chung giới Song thực tế nay, tên “công ty hợp danh” mẻ dù trải qua mười năm từ pháp luật thừa nhận Tuy luật Doanh nghiệp 2005 quy định chi tiết quy định chi tiết loại hình công ty này, không tránh khỏi thiếu sót, bất cập vơ hình chung kìm hãm phát triển loại hình cơng ty hợp danh Chính vì lý mà em quyết định chọn đề tài “Bình luận các quy định của luật doanh nghiệp 2005 về công ti hợp danh” để làm bài tập lớn học kì với mong muốn bổ sung và củng cố thêm kiến thức đã học NỘI DUNG I 1.1 Khái niệm và đặc điểm chung của công ti hợp danh Khái niệm: Công ty hợp danh loại hình cơng ty thành viên chia sẻ lợi nhuận thua lỗ công ty mà họ đầu tư vào Tại hầu hết nước, công ty hợp danh tạo nên từ hợp đồng hợp tác cá nhân, người với tinh thần hợp tác, đồng ý thành lập nên doanh nghiệp, đóng góp cho tài sản, hiểu biết, hoạt động chia sẻ lợi nhuận Giữa thành viên có hợp đồng hợp tác tuyên bố hợp tác số hệ thống luật pháp, thỏa thuận đăng ký cơng bố rộng rãi cho công chúng Ở nhiều nước, công ty hợp danh coi có tư cách pháp nhân, số nước khác lại có quan điểm trái ngược 1.2 Đặc điểm: Theo Điều 130 Luật doanh nghiệp Việt nam 2005 cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: Phải có thành viên chủ sỡ hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh), thành viên có thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty; Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Trong trình hoạt động, công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Như vậy, vào đặc điểm cơng ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp chia làm hai loại Loại thứ loại gồm thành viên hợp danh (hợp danh tuyệt đối) Loại thứ hai cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn loại nước gọi công ty hợp vốn đơn giản (hợp danh hữu hạn) loại hình cơng ty đối nhân Nhưng hai “loại” lại quy định chung vào với nhau, không tách bạch Việc Luật Doanh nghiệp 2005 gộp chung hai hình thức cơng ty hợp danh tên gọi chung quy chế pháp lý chung dẫn đến nhiều bất cập, mà trước hết quy định số lượng thành viên tối thiểu công ty hợp danh điều kiện buộc cơng ty phải giải thể Một trường hợp mà doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể theo quy định Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2005 “Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục” Đối với loại hình doanh nghiệp khác theo lượng thành viên tối thiểu mà luật Doanh nghiệp quy định, không đủ sáu tháng liên tục giải thể, cơng ty hợp danh vấn đề lớn Đối với công ty hợp danh thông thường bao gồm loại thành viên hợp danh đơn giản công ty hợp danh hữu hạn, việc tồn thành viên góp vốn có ý nghĩa quan trọng thay đổi chất cơng ty, luật quy định “ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn” mà khơng quy định cơng ty hợp danh hữu hạn phải có tối thiểu thành viên góp vốn, áp dụng điều kiện chung khơng đủ hai thành viên hợp danh cơng ty giải thể, khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh hữu hạn cơng ty khơng giải thể? Mà khơng cịn thành viên góp vốn liệu cơng ty có cịn chất cơng ty hợp danh hữu hạn hay không? Ta thấy quy định pháp luật vấn đề cứng nhắc, khó áp dụng thực tiễn Pháp luật đa số nước giới phân tách riêng biệt hai loại công ty hợp danh với hai quy chế điều chỉnh riêng biệt, chấp nhận hình thức cơng ty hợp danh mang chất hợp danh tuyệt đối thừa nhận tồn hai loại cơng ty hợp danh có quy định riêng biệt tương ứng Thành lập công ty hợp danh: Công ty hợp danh thành lập bắt đầu sống với tư cách pháp nhân độc lập sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (K2 Điều 130 Luật DN 2005) Luật Việt Nam nhấn mạnh ý nghĩa hành vi đăng ký kinh doanh Trong đó, luật lệ nhiều nước lại xem hợp danh khế ước, hợp danh thành lập thông qua thỏa thuận, đăng ký kinh doanh có ý nghĩa cơng khai hóa Lý vấn đề luận giải sau: hợp danh trước hết liên kết hai hay nhiều người, luật pháp nước thường đề cao thỏa thuận thành viên Công ty hợp danh nguyên tắc thiết lập thành viên thỏa thuận cách thức hùn vốn, tạo tài sản chung, chia quyền điều hành lỗ, lãi Nói cách khác, khế ước bên xác lập nên hợp danh giấy chứng nhận quan đăng ký kinh doanh Mặc dù vậy, thỏa thuận thành lập công ty hợp danh quan trọng theo pháp luật Việt Nam Nội dung thỏa thuận ghi nhận điều lệ công ty hợp danh giấy đề nghị đăng ký kinh doanh (điều 17, 21, 22 Luật doanh nghiệp) Ngoài quy định luật doanh nghiệp, quy định chung từ điều 388 đến điều 411 BLDS 2005 dẫn chiếu để xem xét hiệu lực thỏa thuận hợp danh, việc tuân thủ nghĩa vụ cam kết thành viên trách nhiệm pháp lí có vi phạm Ngồi thành viên hợp danh cần có chứng hành nghề (ví dụ thẻ luật sư, thẻ kiểm toán viên) dịch vụ cần có chứng điều kiện hành nghề khác theo quy định pháp luật chuyên ngành (khoản điều 17 LDN) Hồ sơ, thủ tục thành lập công ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệpvà Nghị định 43/2010 Chính Phủ ký kinh doanh Thành viên công ty hợp danh: Như vậy, theo quan điểm của các nhà làm luật nước ta thì công ty hợp danh có thể là công ty chỉ có một loại thành viên, đó là thành viên hợp danh Cũng có thể công ty hợp danh có hai loại thành viên là thành viên hợp danh chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi vốn góp vào công ty Điều này khác với quan niệm của các nhà làm luật ở nước ngoài Như đã nói ở trên, công ty hợp danh là công ty đối nhân điển hình Tất cả các thành viên đều chịu trách nhiệm trực tiếp, liên đới và vô hạn về các khoản nợ của công ty Nếu các thành viên thỏa thuận khác, chẳng hạn có một thành viên chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn thì lập tức công ty sẽ không còn là công ty hợp danh nữa mà chuyển thành hình thức công ty khác Việc các nhà làm luật ở nước ta quy định công ty hợp danh có hai loại thành viên dẫn tới một điều không hợp lý là: “khi công ty hợp danh có hai loại thành viên - một là thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới với và một thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp của mình - đời và hoạt động thì khách hàng, những người có làm ăn quan hệ với công ty, sẽ phải tìm hiểu rõ thành viên nào chịu trách nhiệm hữu hạn và thành viên nào chịu trách nhiệm vô hạn để giao dịch và đòi nợ Bởi vì, thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ cơng ty phạm vi vốn góp vào cơng ty Khách hàng khơng có quyền địi thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn trả toàn số nợ cho mình, số nợ lớn phần vốn góp thành viên Đây điểm yếu quy định pháp luật Việt Nam, với quy định vấn đề gặp rủi ro khách hàng làm ăn với công ty cao hơn, hay nói cách khác nhà làm luật đẩy rủi ro phía khách hàng nhiều Ta thấy luật quy định thành viên hợp danh cá nhân khơng thể pháp nhân trách nhiệm thành viên hợp danh trách nhiệm vô hạn, trách nhiệm có cá nhân đảm nhiệm cịn pháp nhân vấn đề khó thực Đây quy định luật Cịn với thành viên góp vốn luật quy định pháp nhân cá nhân người quy định Điều 13 trừ cán bộ, công chức quy định pháp lệnh cán bộ, cơng chức Cịn thành viên hợp danh phải tuân theo Điều 13 luật doanh nghiệp 2003 Chế độ chịu trách nhiệm: Như nói cơng ty hợp danh có hai loại thành viên thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn liên đới khoản nợ cơng ty Cịn thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm theo phần vốn góp thành viên vào cơng ty Tuy nhiên, quy định thành viên góp vốn có mâu thuẫn với nhau, mâu thuẫn điểm c Khoản Điều 130 với Khoản Điều 131 Khoản Điều 140 Điểm c Khoản Điều 130 quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Tuy nhiên, Khoản Điều 131 quy định trường hợp thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên với cơng ty Tại Khoản Điều 140 quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Như xảy tranh chấp thật khó xác định, việc xác định ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành trước Song theo tơi nên quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Phát hành chứng khốn Theo quy định luật doanh nghiệp tất loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân phát hành trái phiếu trừ công ty hợp danh Nguyên nhân khác quyền phát hành chứng khoán cơng ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân hoạt động theo luật doanh nghiệp xuất phát từ tính chất đóng hạn chế tiếp nhận thành viên công ty hợp danh Thực tế lý chưa thỏa đáng Cổ phiếu (phổ thông) đem lại quyền sở hữu quyền quản trị công ty cho chủ sở hữu cổ phần cổ đông Trái phiếu đem lại trái quyền cho chủ sở hữu trái phiếu đó, họ trở thành chủ nợ công ty việc phát hành trái phiếu ảnh hưởng tới khả tài công ty Do vậy, việc pháp luật không cho phép cơng ty hợp danh phát hành cổ phiếu hồn tồn phù hợp với chất loại hình cơng ty Nhưng việc phát hành trái phiếu để huy động vốn khơng ảnh hưởng đến tính chất đóng hạn chế tiếp nhận thành viên công ty hợp danh Tư cách pháp lý công ti Nếu Luật doanh nghiệp năm 1999 không quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân đến Luật doanh nghiệp năm 2005, nhà làm luật quy định điều Với tư cách pháp lý này, công ty hợp danh thuận lợi quan hệ pháp luật phải chịu trách nhiệm pháp nhân khác Các nhà làm luật làm cho cơng ty hợp danh có tài sản riêng (một yêu cầu pháp nhân) cách quy định: thành viên góp vốn vào cơng ty phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty Tuy nhiên, quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân có ổn hay không? Hãy xem xét vấn đề Luật doanh nghiệp năm 2005 thừa nhận công ty hợp danh pháp nhân quy định chế độ chịu trách nhiệm vơ hạn hai thành viên hợp danh khoản nợ công ty chưa quán với quy định pháp nhân luật Khoản Điều 84 BLDS quy định pháp nhân khơng phải có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác mà pháp nhân phải tự chịu trách nhiệm tài sản Theo luật doanh nghiệp tài sản cơng ty hợp danh khơng cịn đủ để tốn thành viên hợp danh phải đem tài sản riêng để tốn khoản nợ đến hạn cơng ty Bên cạnh đó, Khoản Điều 93 BLDS quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ pháp nhân xác lập, thực hiện” Bởi vậy, trường hợp trên, theo quy định luật doanh nghiệp rõ ràng thành viên pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân thay pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện, mâu thuẫn với luật dân II Các quy định công ty hợp danh: 2.1 Bản chất pháp lý công ty hợp danh: Cũng đặc tính chung tất công ty đối nhân, thành viên công ty hợp danh có phần cơng ty gọi phần lợi Phần lợi người tương ứng với phần vốn góp họ vào cơng ty Vốn góp thành viên tài sản vật, có vốn góp uy tín kinh doanh Nếu người góp vốn uy tín kinh doanh hay giá trị tinh thần khác phần vốn góp phải trị giá tài sản tương ứng Công ty hợp danh phải hoạt động hãng chung đặt tên công ty theo luật định Hợp danh có nghĩa kinh doanh tên chung tên công ty phải mang tên thành viên kèm theo chữ “và công ty”, “và con” “và anh em”…đặt tên cho công ty để phân biệt công ty với công ty khác Trong công ty hợp danh, tất thành viên hợp danh có tư cách thương nhân Điều có nghĩa muốn trở thành thành viên công ty hợp danh cần phải có lực cần thiết mà pháp luật quy định để hành nghề kinh doanh Vì có tư cách thương nhân nên thành viên hợp danh phải ghi tên vào sổ thương mại Nếu cơng ty bị phá sản thành viên đương nhiên bị công bố phá sản Sở dĩ thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới công việc cơng ty, cơng ty tổ chức biệt lập trách nhiệm công ty đồng với trách nhiệm thành viên Việc thay đổi thành viên công ty hợp danh khó khăn, cần có thành viên chết khỏi công ty công ty bị giải thể Ngược lại, thành viên hợp danh công ty muốn khỏi công ty có cách xin giải thể cơng ty chờ đến ngày cơng ty hết thời hạn đăng kí Các thành viên hợp danh không chuyển nhượng phần vốn góp cơng ty cho người khác Sở dĩ có quy định việc chuyển nhượng phần vốn loại hình cơng ty dẫn đến thay đổi thành viên Mà việc thay đổi thành viên công ty hợp danh dẫn tới việc giải thể cơng ty Chính mà nhà làm luật không cho thành viên hợp danh tự chuyển nhượng phần vốn góp Việc quy định có lợi cho cơng ty hợp danh tránh xâm nhập người ngồi vào cơng ty Tuy nhiên việc chuyển nhượng vốn thành viên góp vốn khơng bị cấm khơng bị hạn chế Các thành vên góp vốn giống trợ lực cho công ty hợp danh nguyên nhân để đời cơng ty, trợ lực bị thay đổi mà không làm ảnh hưởng đến tồn công ty 2.2 Quy chế thành viên công ty Thành viên hợp danh Thành viên hợp danh theo quy định luật phải cá nhân, có trình độ chun mơn uy tín nghề nghiệp phải tự chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 13 luật doanh nghiệp 2005 Một điều kiện tiên thành viên hợp danh công ty hợp danh phải cá nhân Các đối tượng khác pháp nhân, tổ chức… trở thành thành viên hợp danh công ty thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty Điều có cá nhân làm cịn tổ chức pháp nhân khó để thực Nếu cơng ty hợp danh hoạt động lĩnh vực ngành nghề dịch vụ pháp lý, khám chữa bệnh, dược phẩm, dịch vụ thú y, thiết kế cơng trình, kiểm tốn, mơi giới chứng khốn thành viên phải có chứng hành nghề; trường hợp khác thành viên hợp danh phải người đào tạo ngành nghề đăng ký kinh doanh Xuất phát từ chế độ chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh mà Điều 134 Luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh có quyền định vấn đề công ty, tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty, liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty Như nói thành viên hợp danh cơng ty hợp danh có quyền tự điều hành, quản lý cơng ty, sử dụng tài sản công ty vào việc kinh doanh nhân danh công ty đến việc nội khác công ty nhận thông tin hoạt động kinh doanh cơng ty Có thể nói, cơng cơng ty hợp danh, thành viên hợp danh luật quy định cho quyền chủ công ty thực Đi đôi với quyền chế độ chịu trách nhiệm vô hạn mà thành viên hợp danh phải gánh vác thực hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Thành viên hợp danh chịu trách nhiệm hoạt động công ty từ đăng ký vào danh sách thành viên công ty, thành viên trực tiếp tham gia thực dịch vụ phát sinh trách nhiệm hay không Trách nhiệm thành viên hợp danh trách nhiệm vô hạn liên đới, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm với nghĩa vụ công ty từ đăng kí trở thành thành viên cơng ty, phải chịu trách nhiệm chưa hưởng chút lợi nhuận chí phải chịu trách nhiệm chấm dứt tư cách thành viên hợp danh với nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động trước thành viên chấm dứt tư cách thành viên công ty Theo Điều 133 luật doanh nghiệp thì: “ thành viên hợp danh khơng làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh doanh nghiệp tư nhân khác, trừ trường hợp trí thành viên cịn lại” Quy định xuất phát từ lý thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn lần, lẽ, cá nhân có khối tài sản chung nhất, chịu trách nhiệm vô hạn nhiều lần Mặt khác, quy định tránh tình trạng thân thành viên hợp danh công ty hợp danh tranh chấp quyền lợi với Luật pháp đề cao vai trò thành viên hợp danh công ty hợp danh thông qua việc quy đinh tất thành viên hợp danh cơng ty hợp danh có tư cách thương nhân Điều này, có nghĩa thành viên hợp danh có quyền hoạt động thương mại cách độc lập, song theo Khoản Điều 133 thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác mà theo điểm b Khoản Điều 134 thành viên hợp danh nhân danh công ty để tiến hành hoạt động thương mại Như vậy ta có thể thấy mặc dù thành viên hợp danh có tư cách thương nhân vẫn không được tự tuyệt đối kinh doanh nhân danh mình hoặc người khác, thực sự là một hạn chế luật doanh nghiệp vì theo thì các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty nên nếu thành viên đó có kinh doanh nhân danh cá nhân mình để kinh doanh thì cũng không dám làm tổn hại đên công ty vì nếu mà làm tổn hại đến công ty thì cũng phải chịu trách nhiệm vô hạn nên không dại gì mà họ lại làm tổn hại đến lợi ích của mình bằng cách này hay cách khác Thành viên góp vốn Khác với thành viên hợp danh thì thành viên góp vốn không chỉ là cá nhân mà có thể là tổ chức hoặc pháp nhân trừ cán bộ, công chức theo pháp lệnh cán bộ, công chức hoặc quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang Cũng khác so với thành viên hợp danh là phải chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty còn thành viên góp vốn chỉ phải chịu trách về các nghĩa vụ của công ty phạm vi vốn đã cam kết góp vào công ty (theo điểm c Khoản Điều 130) Công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp có thể có cả thành viên góp vốn Sở dĩ luật doanh nghiệp quy định có cả hai loại thành viên là tạo điều kiện thuận lợi cho sự liên kết giữa các nhà đầu tư Luật quy định vậy cũng chính là tạo điều kiện vật chất cho một công ty hợp danh thực đời, bởi vì nếu 10 một nhóm người hợp danh có thêm một lượng sỏ vật chất nhất định được đóng góp từ những thành viên góp vốn, chắc chắn điều kiện đầu tư sẽ dễ dàng hơn, nâng cao được chất lượng dịch vụ, hàng hóa và quan trọng nhất là thu hút được người sử dụng dịch vụ ngày càng nhiều Hơn nữa luật doanh nghiệp quy định vậy “là nhằm triệt để thu hút vốn nhàn rỗi vì có nhiều người có tiền không có phương hướng kinh doanh hoặc không muốn mạo hiểm kinh doanh; việc luật quy định vậy là mở cho họ đường mới là tìm đến những người có nghề không có vốn hoặc vốn ít, để hợp lại cùng kinh doanh và những người bỏ vốn sẽ hưởng lợi nhuận tỉ lệ vốn góp vào công ty Ta thấy luật quy định các thành viên góp vốn có thể là tổ chức, pháp nhân thì vậy người nước ngoài, tổ chức nước ngoài không thường trú tại Việt Nam có thể trở thành thành viên góp vốn của công ty hợp danh vì họ không thuộc đối tượng bị cấm Tuy nhiên, thẩm quyền quyết định cho nhà đầu tư góp vốn vào công ty hợp danh hoàn toàn các thành viên hợp danh quyết định Ngoài các quyền giống thành viên hợp danh là được chia lợi nhuận theo điều lệ công ty, được nhận thông tin bản của công ty và các quyền khác thì thành viên góp vốn cũng có những hạn chế Hạn chế này được quy định Điều 140 của luật này như: chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty, không được tham gia quản lý công ty, không được tiến hành hoạt động kinh doanh danh nghĩa công ty… Luật doanh nghiệp không thừa nhận quyền quản lý công ty hợp danh của các thành viên góp vốn không có nghĩa là không tuân thủ nguyên tắc công bằng giữa các thành viên công ty quan hệ với bên ngoài cũng nội bộ công ty Nhưng hoạt động thì công ty cũng phải có sự phân công trách nhiệm và quyền hạn rõ ràng để đảm bảo hiệu quả cho hoạt động của công ty Những thành viên hợp danh góp vốn bằng cả “chất xám” và sử dụng “chất xám” ấy để sinh lợi nhuận hết họ hiểu được họ cần làm thế nào cho hiệu quả nhất, mặt khác luật doanh nghiệp quy định cho họ một chế trách nhiệm vô hạn nên buộc họ phải cẩn trọng kinh doanh Từ lý đó, luật trao cho những thành viên hợp danh quyền quản lý, điều hành công ty là hợp lý, vừa đảm 11 bảo lợi ích cho họ, vừa đảm bảo lợi ích cho công ty Đối với những thành viên góp vốn, ngoài những nghĩa vụ chung đối với công ty phải góp đủ vốn, chấp hành điều lệ công ty, nội quy công ty, không được tham gia quản lý công ty thì họ chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty phần vốn góp vào công ty Chính vì thế mà các thành viên góp vốn có thể sẽ không cẩn trọng đến mức tối đa nếu trao quyền quản lý công ty cho họ, việc này sẽ làm tổn hại đến thành viên hợp danh và gia đình họ 2.3 Vốn công ty hợp danh Vốn góp của công ty hợp danh cũng các loại hình công ty khác là giống với quy định tại Khoản Điều của luật doanh nghiệp Tuy nhiên công t yhợp danh là công ty đối nhân nên nó khác với công ty cổ phần hay trách nhiệm hữu hạn Với tính chất là công ty đối vốn nên phần vốn góp của công ty cổ phần hay trách nhiệm hữu hạn chỉ đơn thuần mang tính vật chất tiền bạc, tài sản, giấy tờ có giá… với công ty hợp danh ngoài yếu tố vật chất còn có cả yếu tố phi vật chất đó chính là danh tiếng, uy tín, chuyên môn nghề nghiệp của thành viên hợp danh Nói cách khác, phần vốn góp của thành viên hợp danh công ty hợp danh không chỉ bao gồm phần vốn góp nguyên nghĩa của nó mà còn cả yếu tố nhân thân của thành viên hợp danh, và yếu tố này quyết định việc thành lập và hoạt động của công ty hợp danh Trong công ty hợp danh, về nguyên tắc thì các thành viên hợp danh không được đem phần vốn góp của mình công ty để chuyển nhượng cho người khác và chết thì phần vốn góp đó cũng không được thừa kế nếu các thành viên hợp danh khác không đồng ý Việc thành lập công ty hợp danh đều cứ vào sự tin cậy, quen biết giữa các thành viên hợp danh với Những người thỏa thuận thành lập công ty hợp danh đều là những người biết rõ về nhau, uy thế cá nhân, khả làm việc, khả tài chính của Vì họ phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty nên việc hiểu rõ về vậy là rất cần thiết Do vậy nếu chấp nhận một thành viên hợp danh của công ty rút khỏi công ty bằng cách đem phần vốn góp của mình chuyển nhượng cho người khác để người này trở thành viên hợp danh của công ty thì hậu quả sẽ là một người “xa lạ” mà các thành viên hợp danh khác không biết rõ về nhân thân của người này dẫn 12 đến rất khó chấp thuận thành viên đó Luật quy định vậy là để đảm bảo sự an toàn cho công ty hợp danh và cả thành viên mới vào Là một công ty đối nhân nên công ty hợp danh không được phép phát hành bất kì loại chứng khoán nào để huy động vốn công chúng Đây là một quy định hạn chế quyền của công ty hợp danh nó cũng là một thiết chế tốt để ngăn chặn những người bên ngoài xâm nhập vào công ty Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên hợp danh hoặc kết nạp thành viên mới vào công ty theo quy định của pháp luật và điều lệ của công ty Tài sản của công ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn của các thành viên đã chuyển nhượng quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập được mang tên công ty; tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh của các thành viên thực hiện nhân danh công ty và từ hoạt động kinh doanh đã đăng ký của công ty các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; các tài sản khác theo quy định của pháp luật Theo Điều 131 của luật doanh nghiệp thì thành viên góp vốn cũng thành viên hợp danh phải góp đủ số vốn đã cam kết, nếu không góp đủ thì số vốn còn thiếu đó được coi là khoản nợ của công ty 2.4 Cơ cấu tổ chức và quản lý công ty hợp danh Công ty hợp danh theo pháp luật nước ta là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, nên bắt buộc phải có chế quản lý của một pháp nhân, phải có người đại diện cho pháp nhân vì pháp nhân chỉ có thể hoạt động thông qua người đại diện Theo Điều 135 luật doanh nghiệp 2005 thì “ tất cả các thành viên họp lại thành hội đồng thành hội đồng thành viên, Hội đồng thành viên bầu một thành viên hợp danh làm chủ tịch hội đồng thành viên, đồng thời kiêm giám đốc hoặc tổng giám đốc” Như vậy cấu tổ chức của công ty hợp danh được quy đinh luật sẽ bao gồm Hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc Trong hội đồng thành viên bao gồm cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn, điều này đồng nghĩa với việc thành viên góp vốn cũng có quyền tham gia vào việc quyết định các vấn đề của công ty, vì tại Khoản Điều 135 có quy định “ hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả các công việc kinh doanh của công ty” Tuy 13 nhiên thực tế, “các thành viên góp vốn không có quyền quản lí, điều hành công ty mà chỉ được tham gia thảo luận và biểu quyết những vấn đề sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; sửa đổi bổ sung quyền, nghĩa vụ của thành viên góp vốn, về tổ chức lại, giải thể công ty và các vấn đề khác của điều lệ có liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của họ Vậy có nghĩa là các nhà luật quy định thừa vì thực tế các thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty phạm vi vốn góp còn các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn nên thành viên góp vốn không được nhân danh công ty để kinh doanh là đúng Thành viên góp vốn chỉ được quyền kinh doanh nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác chứ không được nhân danh công ty Tuy nhiên theo thì các thành viên góp chỉ đóng vai trò một trợ lực cho công ty và họ được chia lợi nhuận theo tỉ lệ vốn góp vào công ty là đủ chứ không cần kinh doanh những ngành nghề mà công ty đã đăng kí Vì vậy sẽ dẫn đến sự hiểu lầm cho khách hàng giao dịch với họ và buộc khách hàng phải quan tâm tìm hiểu về công ty và các thành viên của công ty nhiều hơn, sẽ mất nhiều thời gian Việc điều hành kinh doanh của công ty được thực hiện bởi các thành viên hợp danh chứ không phải giám đốc hoặc tổng giám đốc Mặt khác, ta thấy công ty hợp danh là một pháp nhân nên phải có một người đại diện cho pháp nhân tham gia các quan hệ xã hội cũng quan hệ với pháp luật Nhưng ta lại thấy công ty hợp danh tất cả các thành viên hợp danh đều có quyền điều hành kinh doanh và theo Khoản Điều 137 thì: “các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức diều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty” Như vậy ta thấy vai trò của các thành viên hợp danh công ty rất lớn, bởi vì họ có quyền quyết định tất cả các vấn đề của công ty Vai trò của giám đốc hay tổng giám đốc không lớn lắm, họ chỉ làm nhiệm vụ phân công, phối hợp, điều hòa công việc giữa các thành viên hợp danh; điều hành công ty theo sự phân công, phân nhiệm hoặc ủy quyền của hội đòng thành viên Giám đốc công ty hợp danh không có quyền tự quyết bất cứ một vấn đề gì nếu không thông qua hội đồng thành viên của công ty Ngay cả việc đại diện cho công ty quan hệ với nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn hay nguyên đơn các vụ kiện, tranh chấp 14 thương mại hoặc tranh chấp khác thì đơn giản cũng chỉ vì chủ tịch hội đồng thành viên , giám đốc hoặc tổng giám đốc đó cũng chính là thành viên hợp danh của công ty hợp danh mà 2.5 Giải thể phá sản công ty hợp danh Cũng doanh nghiệp khác, hợp danh giải thể tự nguyện hay bắt buộc; khả tốn xử lí theo thủ tục phá sản doanh nghiệp (điều 157 - 159 LDN) • Giải thể: Giải thể cơng ty là việc chấm dứt sự tồn tại của công ty, chấm dứt hoạt động kinh doanh của công ty theo quyết định của quan đã cấp giấy phép hoạt động cho công ty hợp danh đó Sau hoàn tất thủ tục giải thể, công ty sẽ bị xóa tên sổ đăng kí kinh doanh Công ty hợp danh bị giải thể các trường hợp sau: Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi điều lệ của công ty mà không có quyết định gia hạn; Giải thể theo quyết định của tất cả các thành viên Đây là trường hợp các thành viên hợp danh không muốn kinh doanh chung nữa nên quyết định giải thể công ty Trường hợp này công ty giải thể theo ý muốn chủ quan của các thành viên chứ không phải từ phía các quan nhà nước; Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy đinh của luật doanh nghiệp 2005 thời hạn tháng Như đã nói ở thì thành viên hợp danh công ty hợp danh có vai trò rất lớn, nếu trường hợp một thành viên xin rút khỏi công ty hoặc bị tòa án tuyên bố là đã chết thì rất dễ dẫn tới việc công ty bị giải thể Vì các thành viên hợp danh là những người “sống chết có nhau” nên nếu một thành viên khỏi công ty hoặc chết thì rất khó để tiếp nhận thành viên mới vào công ty Vì thành viên hợp danh là những người kinh doanh nhân danh công ty, không kể trường hợp công ty đòi hỏi phải có giấy phép hành nghề của các thành viên hợp danh việc tìm thành viên mới để thay thế thành viên cũ là rất khó; Công ty bị giải thể bị thu hồi giấy phép đăng kí kinh doanh Đây là trường hợp công ty vi phạm các quy định của nhà nước nên bị thu hồi giấy phép kinh doanh Việc giải thể này không phụ thuộc vào các thành viên của cơng ty 15 • Phá sản cơng ty hợp danh: Trong phá sản, thành viên hợp danh nhận thấy cơng ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn xin mở thủ tục phá sản công ty Nhưng thủ tục giải phá sản cơng ty hợp danh có điểm khác biệt so với loại hình khác Kể cơng ty xóa tên khỏi sổ đăng ký kinh doanh sau lí theo thủ tục phá sản, điều đáng lưu ý thành viên hợp danh không tuyên bố miễn trách nhiệm trả nợ; ngược lại, họ phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty (khoản điều 90 Luật phá sản) Một số vấn đề đặt thêm như: Thành viên hợp danh thương nhân, có quyền tạo lập hành vi kinh doanh, ký kết hợp đồng hồn tồn có nợ Trong đó, họ lại chịu trách nhiệm vơ hạn với tư cách thành viên hợp danh công ty hợp danh Một điều đặt họ phải tốn nợ cơng ty trước (trong trường hợp cơng ty khơng thể tốn hết nợ) đến nợ họ người khác hay ngược lại? Việt Nam chưa quy định rõ điều Theo Luật Hợp danh thống Hoa Kỳ thành viên hợp danh phải tốn cho chủ nợ thành viên hợp danh trước, sau đến nợ công ty (quy định áp dụng chủ nợ công ty chủ nợ thành viên hợp danh) Nếu công ty hợp danh chưa trả hết, thành viên hợp danh phải trả tài sản theo cách thức nào? Điểm e, khoản điều 134 luật doanh nghiệp có quy định: thành viên hợp danh phải chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp theo thỏa thuận quy định điều lệ công ty (luật doanh nghiệp 1999 không quy định cách thức cả) Hiện nay, theo tinh thần Luật phá sản 2004, việc phụ thuộc việc định giá đánh giá lại tài sản góp vốn, vấn đề khơng dễ giải Cịn Bộ Luật Thương Mại Sài Gịn 1973 có quy định cách thức trả nợ công ty thành viên hợp danh tùy thuộc vào khế ước lập hội, không hội viên định theo đa số có Hội Viên bất đồng ý kiến xin Tịa án xét xử C KẾT LUẬN 16 Tóm lại cơng ty hợp danh mơ hình cơng ty phù hợp với kinh tế nước ta Nó cho phép cơng dân khơng cần nhiều vốn mà mở công ty kinh doanh dựa liên kết người thân quen Những quy đinh Luật daonh nghiệp 2005 cơng ty hợp danh hồn chỉnh Nó cở sở pháp lý quan trọng để tiến hành hoạt động công ty hợp danh Tuy nhiên Luật doanh nghiệp 2005 cịn có quy định chưa hồn chỉnh cơng ty hợp danh Chính mà em mong muốn nhà làm luật cần nghiên cứu kĩ để đưa quy chế hồn hảo cho cơng ty hợp danh Và, từ thu hút nhiều người tham gia thành lập cơng ty với mơ hình công ty hợp danh để tăng trưởng thêm kinh tế quốc dân nước ta Đặc biệt sớm xây dựng thành cơng nghiệp cơng nghiệp hóa- đại hóa nước ta chủ trương Đảng nhà nước đề MỤC LỤC 17 Trang Lời mở đầu Nội dung……………………………………………………… I Khái niệm đặc điểm chung công ty hợp danh ………………….1 1.1 Khái niệm công ty hợp danh……………………………… 1.2 Đặc điểm công ty hợp danh …………………………………1 II Các quy định công ty hợp danh ……………………………………6 2.1 Bản chất pháp lý công ty hợp danh………………………….6 2.2 Quy chế thành viên công ty hợp danh……………………7 2.3 Vốn góp cơng ty hợp danh…………………………………11 2.4 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty hợp danh……………….12 2.5 Giải thể phá sản công ty hợp danh……………………………14 Kết luận DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 18 Luật doanh nhiệp 2005 giáo trình luật thương mại trường Đại học Luật Hà Nội 2006, nhà xuất công an nhân dân Luận văn thạc sĩ Vũ Thị Hải Yến: số vấn đề pháp lý cơng ty hợp danh Khóa luận tốt nghiệp Đặng Gia Kiên: công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh Ths Nguyễn Thị Khế Luận văn thạc sĩ Trần Thùy Anh: số khía cạnh pháp lý cơng ty hợp danh 19 20 ... động kinh doanh hàng ngày của công ty” Như vậy ta thấy vai trò của các thành viên hợp danh công ty rất lớn, bởi vì họ có quy? ?̀n quy? ?́t định tất cả các vấn đề của công ty... thành lập và hoạt động của công ty hợp danh Trong công ty hợp danh, về nguyên tắc thì các thành viên hợp danh không được đem phần vốn góp của mình công ty để chuyển nhượng... động, công ty hợp danh có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên hợp danh hoặc kết nạp thành viên mới vào công ty theo quy định của pháp luật