Những bất cập của luật chứng khoán và kiến nghị giải pháp hoàn thiện

Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 Những bấ t câ ̣p của Luâ ̣t Chứng khoán và kiến nghị giải pháp hoàn thiện Lê Thi ̣Thu Thủy** Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Nhận ngày 06 tháng năm 2010 Tóm tắt Luật Chứng khoán (CK) Quốc hội Việt Nam thông qua ngày 29/6/2006, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/1/2007 góp phần tạo môi trường minh bạch cho hoạt động kinh doanh, đầu tư CK, phản ánh thực tiễn và sự vận động thị trường chứng khoán (TTCK) Việt Nam, bước đầu tiếp cận với thông lệ quốc tế, nhằm bảo vệ tối đa quyền và lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, sở tạo điều kiện cho TTCK Việt Nam phát triển, có khả hội nhập với thị trường vốn quốc tế và khu vực Luật CK là sở pháp lý vững cho hoạt động TTCK Việt Nam hai năm qua Tuy nhiên, giai đoạn từ đến năm 2012 - giai đoạn hoàn thiện các sách, pháp luật TTCK để đảm bảo lộ trình thực hiện các cam kết Việt Nam lĩnh vực dịch vụ chứng khoán gia nhập WTO, việc mở cửa thị trường dịch vụ CK hoàn toàn vào năm 2012 (Việt Nam cho phép thành lập công ty CK 100% vốn nước ngoài và chi nhánh công ty CK nước ngoài Việt Nam để cung cấp dịch vụ CK) địi hỏi phải có chỉnh sửa định Luật CK Ngoài ra, quá trình thực thi, Luật CK bộc lộ hạn chế định Thêm vào đó, sau thời gian hoạt động, TTCK có bước phát triển mới, đòi hỏi phải bổ sung các qui định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn thị trường Điều này cho thấy việc hoàn thiện pháp luật CK nói chung, Luật CK nói riêng là cần thiết, nhằm tạo sở pháp lý bình đẳng, tạo môi trường đầu tư thông thoáng cho các nhà cung cấp dịch vụ CK nước ngoài Việt Nam, tạo điều kiện để TTCK Việt Nam vận hành theo chuẩn mực quốc tế, đảm bảo tính cơng khai, minh bạch, nâng cao lực quản lý, giám sát TTCK Bài viết trình bày các bất cập Luật CK và đưa các kiến nghị giải pháp để sửa đổi Luật này TTCK là “bộ mặt”của quốc gia phát triển Nhìn vào TTCK nước, người ta đánh giá tăng trưởng kinh tế quốc gia TTCK tự thân khẳng định là phận cấu thành thiếu kinh tế thị trường, là đòn bẩy kích thích đầu tư và tăng trưởng kinh tế TTCK muốn phát triển thiểu can thiệp cơng quyền Bên cạnh , TTCK là thi ̣trường đặc biệt, là nơi phát hành, chuyể n nhươ ̣ng, mua bán, CK nhằ m mu ̣c tiêu lơ ̣i nhuâ ̣n TTCK là nơi thể hiê ̣n rõ nét nhấ t các qui luâ ̣t của nề n kinh tế thi ̣ trường Qui luâ ̣t ca ̣nh tranh , qui luâ ̣t cung cầ u đã ta ̣o sự sôi đô ̣ng của TTCK , tạo lợi nhuận khổ ng lồ cho những biế t cách và may mắ n đầ u tư CK Sự tham gia của các chủ thể thị trường này đa dạng , muôn mà u, mn vẻ Từ nhà nước , các cấp quyền đến người dân , các nhà đầu tư chuyên nghiệp * * ĐT: 84-4-37548516 E-mail: lethuthuy70@gmail.com 167 168 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 không chuyên nghiệp tham gia TTCK với mu ̣c tiêu , lơ ̣i ích hướng tới khác Vì câu chuyê ̣n dung hòa lợi ích đươ ̣c đă ̣t Nhà nước dù tham gia thị trường nào nữa thì mu ̣c tiêu lơ ̣i nhuâ ̣n không đươ ̣c đă ̣t trực tiế p, mà chủ yếu để thực hiê ̣n các nhiê ̣m vu ̣ , sách nhà nước giai đoa ̣n nhấ t đinh ̣ Cịn người dân, các nhà đầu tư lại lấy mục tiêu lợi nhuận đặt lên hàng đầu và hoạt động nguyên tắc “mạnh người nấ y thắ ng” Và mục tiêu lợi nhuận họ thực hiện các hành vi trái pháp luật , trái với qui luật củ a thi ̣trường , xâm pha ̣m tới quyề n và lơ ̣i ích hơ ̣p pháp của chủ thể khác, cô ̣ng đồ ng, ngươ ̣c với đường lố i , đinh ̣ hướng nhà nước Bên ca ̣nh đó , số các chủ thể tham gia TTCK , các nhà đầu tư chuyên nghiê ̣p la ̣i c ó lợi thế lớn việc tiếp câ ̣n, phân tić h thơng tin , tìm hiểu thị trường vâ ̣y dễ dàng ta ̣o sự bấ t bình đẳ ng giữa các nhà đầu tư chuyên nghiê ̣p và không chuyên nghiê ̣p, những nhà đầ u tư cá nhân và những nhà đầ u tư là tổ chức viê ̣c tiế p câ ̣n các thông tin về TTCK , dựa vào đó mà nhà đầ u tư quyế t đinh ̣ mua, bán CK Đặc biệt, TTCK là thi ̣ trường nơi diễn các giao dich ̣ hoàn toàn sở thông tin tiế p câ ̣n đươ ̣c của các chủ thể Vì , những tin đồ n thấ t thiê ̣t , những thông tin giả ma ̣o , thông tin không kip̣ thời , không đầ y đủ đề u tác đô ̣ng trực tiế p đế n quyế t đinh ̣ giao dich ̣ CK và lơ ̣i nhuâ ̣n của nhà đầ u tư TTCK đã nói là thi ̣trường của những thơng tin, có tính phản ứng dây chuyền , tác động mạnh đến tâm lý nhà đầu tư Mô ̣t vu ̣ lừa đảo CK hoă ̣c báo cáo lỗ thành laĩ (VD, BBT công ty cổ phần Bông Bạch Tuyết) gây hiê ̣u ứng tâm lý và dễ dàng làm cho TTCK “chao đảo” Thêm vào đó, số c tài chính, các vụ đổ bể phá sản ngân hàng cũng là mô ̣t những nguyên nhân làm cho nhà đầ u tư không mấ y “mă ̣n mà” với các loa ̣i thi ̣trường tài chính , đó có TTCK Vì vậy, vấ n đề hạn chế rủ i ro kinh doanh, đầ u tư CK là vấn đề bức thiế t , đòi hỏi phải có bàn tay hữu hin ̀ h , sự can thiê ̣p khéo léo của nhà nước Hay nói cách khác, muố n có TTCK phát triể n thì bản thân nó không thể tự điề u tiế t mà c ần thiết can thiê ̣p của công quyề n Biểu hiện can thiệp này đa dạng, các công cụ để nhà nước quản lý TTCK khác theo biến động thăng trầm thị trường Tuy nhiên, công cụ hữu hiệu để nhà nước quản lý TTCK là công cụ pháp luật Cho đến thời điểm hiện nay, Việt Nam ban hành nhiều văn bản pháp luật CK, TTCK để điều tiết thị trường, đặc biệt phải nhấn mạnh đến vai trò Luật Chứng khoán (được Quốc hội thơng qua ngày 29/6/2006, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/1/2007) Có thể khẳng định, Luật CK góp phần tạo mơi trường minh bạch cho hoạt động kinh doanh, đầu tư CK, phản ánh thực tiễn và sư vận động TTCK Việt Nam, bước đầu tiếp cận với thông lệ quốc tế, nhằm bảo vệ tối đa quyền và lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, sở tạo điều kiện cho TTCK Việt Nam phát triển, có khả hội nhập với thị trường vốn quốc tế và khu vực Luật CK là sở pháp lý vững cho hoạt động TTCK Việt Nam hai năm qua Tuy nhiên, giai đoạn từ đến năm 2012 – giai đoạn hoàn thiện các sách, pháp luật TTCK để đảm bảo lộ trình thực hiện các cam kết Việt Nam lĩnh vực dịch vụ chứng khoán gia nhập WTO, việc mở cửa thị trường dịch vụ CK hoàn toàn vào năm 2012 (Việt Nam cho phép thành lập công ty CK 100% vốn nước ngoài và chi nhánh công ty CK nước ngoài Việt Nam để cung cấp dịch vụ CK) địi hỏi phải có chỉnh sửa định Luật CK Ngoài ra, TTCK Việt Nam tham gia hội nhập quốc tế thị trường vốn thơng qua quá trình tự hóa dịch vụ tài khu vực ASEAN, Hội nhập đa phương thông qua việc tăng cường vị thế Việt Nam quan hệ với các tổ chức quốc tế, thực hiện các nội dung chủ yếu nguyên tắc IOSCO quan quản lý TTCK, các tổ chức trung gian thị trường, các sở giao dịch CK Đặc biệt, quá trình thực thi, Luật CK bộc lộ hạn chế định Thêm vào đó, sau thời gian hoạt L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 động, TTCK có bước phát triển mới, địi hỏi phải bổ sung các qui định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn thị trường Điều này cho thấy việc hoàn thiện pháp luật CK nói chung, Luật CK nói riêng là cần thiết, nhằm tạo sở pháp lý bình đẳng, tạo mơi trường đầu tư thông thoáng cho các nhà cung cấp dịch vụ CK nước ngoài Việt Nam, tạo điều kiện để TTCK Việt Nam vận hành theo chuẩn mực quốc tế, đảm bảo tính cơng khai, minh bạch, nâng cao lực quản lý, giám sát TTCK Thứ nhất, phạm vi điều chỉnh Luật Chứng khoán Luật CK hiện hành qui định hoạt động chào bán chứng khoán công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ chứng khoán và thị trường chứng khoán Các hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ điều chỉnh Luật Doanh nghiệp và các luật khác có liên quan Tuy nhiên, hiện Luật Doanh nghiệp Việt Nam chưa có qui định cụ thể vấn đề này Vì vậy, việc quản lý hoạt động chào bán CK riêng lẻ khó thực hiện Các nhà đầu tư mua bán cổ phiếu phát hành riêng lẻ gặp rủi ro nhiều so với mua cổ phiếu các cơng ty chào bán cơng chúng các công ty chào bán riêng lẻ không chịu kiểm soát chặt chẽ từ phía quan quản lý nhà nước lĩnh vực CK và TTCK, mức độ công khai thông tin hạn chế, độ minh bạch các thơng tin cơng bố khơng đảm bảo, lừa đảo khách hàng Trong đó, TTCK là thị trường thông tin, dựa vào thông tin mà nhà đầu tư quyết định mua, bán chứng khoán Vì vậy, để bảo vệ tối đa quyền và lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK nói chung, cần thiết sửa đổi Luật CK theo hướng qui định hoạt động chào bán riêng lẻ chào bán công chúng, tạo thống việc quản lý các hoạt động chào bán CK, giúp quan quản lý TTCK thực hiện chức nhiệm vụ việc giám sát, cưỡng chế thực thi và xử lý các vi phạm CK, TTCK Luật CK cần đưa khái niệm chào bán CK riêng lẻ, các nguyên tắc, trình tự, thủ 169 tục, qui định hồ sơ chào bán riêng lẻ, chế giao dịch CK, chế tài xử phạt vi phạm Ngoài ra, Luật CK cần có qui định bổ sung chào bán, niêm yết CK các doanh nghiệp nước ngoài TTCK Việt Nam và hoạt động đầu tư các DN nước TTCK nước ngoài Hiện nay, bối cảnh mở cửa và hội nhập quốc tế, tham gia các DN nước ngoài các thị trường nước, có TTCK là điều tất yếu, nhằm khơi thông nguồn vốn đầu tư, tranh thủ tối đa các nguồn vốn ngoại, tạo chuyển vốn nhịp nhàng các thị trường tài các quốc gia, sở các doanh nghiệp nước học hỏi kinh nghiệm nước ngoài đầu tư, công nghệ, quản trị doanh nghiệp Bên cạnh đó, thời gian qua nhiều các doanh nghiệp Việt Nam muốn niêm yết CK TTCK nước ngoài (TTCK Singapor, Hàn Quốc, Mỹ, Anh…) Luật pháp các nước khuyến khích các DN Việt Nam tham gia niêm yết chéo, đặc biệt là luật pháp các nước khối ASEAN Chính vậy, Luật CK Việt Nam cần có hướng dẫn cụ thể vấn đề này, cần xây dựng hệ thống tiêu chí quản lý, giám sát hoạt động niêm yết chéo TTCK nước và nước ngoài Đặc biệt, pháp luật cần tính tới khác biệt hệ thống giao dịch, hệ thống toán bù trừ, lưu ký chứng khoán Kinh nghiệm lập pháp TTCK số nước thế giới cho thấy, phạm vi điều chỉnh Luật CK rộng Ví dụ: Điều Luật CK Trung Quốc qui định bao gồm tất cả các hành vi phát hành và giao dịch CK, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp người đầu tư, trì trật tự kinh tế xã hội và lợi ích chung xã hội, thúc đẩy phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa [1] Luật CK Nhật Bản có qui định tương đồng vậy: “Nhằm mục đích tăng cường quản lý có hiệu quả kinh tế và bảo vệ người đầu tư, Luật này nhằm đảm bảo công việc phát hành, mua và bán, các hình thức giao dịch khác CK tạo điều kiện thuận lợi cho việc kinh doanh CK” [2] 170 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 Thứ hai , về mô hình quan quản lý thi ̣ trường chứng khoán Điều Luật CK khẳng định rõ: Ủy ban chứng khoán Nhà nước (UBCKNN) là quan trực thuộc Bộ Tài có nhiệm vụ, quyền hạn định việc quản lý Nhà nước CK, TTCK Mơ hình này có ưu điểm định đảm bảo gắn kết sách tài nhà nước và cổ phần hoá, huy động vốn với phát triển TTCK và các sách tài khác, đảm bảo chủ trương quản lý nhà nước đa ngành, đa lĩnh vực theo chương trình cải cách hành chính, đảm bảo tính độc lập tương đối UBCKNN việc quản lý, giám sát, tra và xử lý vi phạm Tuy nhiên, TTCK là thị trường hoạt động nhạy cảm, cần phải có điều hành, kiểm tra cách linh hoạt, nhanh nhạy, nếu để Ủy ban chứng khoán (UBCK) Bộ thẩm quyền và vị thế Uỷ ban này bị hạn chế Ngoài ra, UBCKNN khơng có thẩm quyền ban hành văn bản pháp luật nên “phản ứng” cách linh hoạt biến động nhanh nhạy TTCK, thông qua để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư TTCK là thị trường “thông tin”, phát triển phụ thuộc vào “thơng tin” thị trường và “niềm tin” nhà đầu tư thị trường Do vậy, hay có biến động, việc điều chỉnh thị trường là cơng việc khó, địi hỏi phải có biện pháp “mạnh” và linh hoạt Thêm vào đó, quản lý pháp luật là cách thức quản lý thơng dụng, có nhiều ưu điểm, tạo công cho mọi chủ thể tham gia thị trường Do vậy, UBCKNN nên trao quyền nhiều hơn, nên là quan độc lập quản lý CK, TTCK Điều này phù hợp với nguyên tắc quản lý thị trường chứng khoán Tổ chức quốc tế các Uỷ Ban chứng khoán (IOSCO): "Cơ quan quản lý thị trường chứng khoán cần hoạt động độc lập chịu trách nhiệm việc thực chức thẩm quyền mình" Thêm vào đó, kinh nghiệm các nước cho thấy, nước luật CK có qui định quan quản lý TTCK nhằm đảm bảo cho TTCK hoạt động tuân thủ pháp luật, công và hiệu quả Thực tế cho thấy, kinh tế thị trường phát triển nào cần có điều tiết Nhà nước Mức độ và phạm vi điều tiết phụ thuộc vào phát triển thị trường Lịch sử tồn và phát triển TTCK chứng kiến nhiều mơ hình tổ chức quan quản lý nhà nước TTCK: quan quản lý chuyên trách, độc lập, chịu đạo trực tiếp Quốc hội Chính phủ (Như Mỹ, Đức, Canada, Ba Lan, Trung Quốc); quan quản lý nhà nước trực thuộc bộ, ngành (thường là trực thuộc Bộ Tài hay Ngân hàng Trung ương hiện Đài Loan, Việt Nam, trước Anh, Nhật Bản, Indonexia) độc lập cách tương đối (không trực thuộc bộ, ngành khác các quyết định quan trọng TTCK lại bộ, ngành khác quyết định hiện Nhật Bản, Hàn Quốc nhiều quan đảm nhiệm (mỗi quan phụ trách lĩnh vực định trước Trung Quốc) Tuy nhiên, mơ hình quan quản lý chuyên trách, độc lập, chịu đạo trực tiếp Quốc hội Chính phủ các nước ưa chuộng cả có nhiều ưu điểm, đảm bảo tính độc lập, linh hoạt, mềm dẻo việc điều tiết thị trường Ví dụ, theo Luật Giao dịch CK năm 1934, UBCK Mỹ (SEC) thành lập năm 1934 là quan quản lý chuyên trách, độc lập, có quyền lực cao việc quản lý TTCK Mỹ Chức SEC là ban hành các qui chế, qui định TTCK, có quyền tra, kiểm tra và truy tố các tổ chức kinh doanh CK vi phạm luật; cấp thu hồi giấy phép các Sàn Giao dịch chứng khoán (SGDCK), công ty môi giới, các nhà giao dịch, công ty đầu tư CK SEC là quan độc lập với các khác Chính phủ và chịu giám sát Quốc hội Thứ ba, hình thức Sở giao dịch chứng khốn Theo Luật CK, Sở giao dịch chứng khoán thành lập hình thức cơng ty, nhu cầu kinh doanh kiếm lợi là nhu cầu tất yếu SGDCK phải đẩy mạnh việc cấp phép để đảm bảo lợi nhuận Vậy mục tiêu lợi nhuận Sở có động chạm tới quyền lợi nhà đầu tư L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 không? Hiện Luật chứng khoán qui định hoạt động cấp phép niêm yết, hủy bỏ niêm yết chứng khoán hoàn toàn Sở quyết định Vậy Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam có liên kết vốn với các tổ chức nước ngoài hoạt động bị chi phối lớn các cổ đông nước ngoài Như vấn đề an ninh tài chính, kinh tế có đảm bảo khơng? Việc quản lý nhà nước Sở thực hiện thế nào để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư? Có thể nhận thấy rằng, việc trao quyền cấp phép niêm yết cho Sở là điều cần thiết, phù hợp với thông lệ quốc tế, để tránh “thiên vị” định cấp phép, hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, luật cần có qui định cụ thể chế tra, giám sát hoạt động, xử lý các vi phạm Sở Đặc biệt, hiện Luật CK không qui định rõ mục tiêu hoạt động SGDCK là có lợi nhuận hay khơng? Mà qui định hình thức SGDCK là cơng ty Trong pháp luật các nước khẳng định tính phi lợi nhuận SGDCK (Luật CK Trung Quốc, Luật CK Thái Lan [1]) Ngoài ra, Luật CK Việt Nam cần có qui định thật cụ thể thành lập, tổ chức, chế hoạt động, quyền và nghĩa vụ Sở, thành viên Sở, Điều lệ Sở, các trường hợp giải thể, phá sản SGDCK, lẽ hiện SGDCK hoạt động cơng ty, đời, tồn tại, phát triển Sở là câu chuyện tất yếu Có thể nói, phụ thuộc vào hình thức tổ chức SGDCK mà có các qui định khác thành lập, quản lý, hoạt động Sở Hiện nay, SGDCK là công ty TNHH thành viên, nhà nước là chủ sở hữu, nhiên mơ hình này thích hợp TTCK phát triển, nhà đầu tư am hiểu thị trường này, để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, cần thiết can thiệp nhà nước tới thành lập cấu tổ chức, quản trị, điều hành, hoạt động Sở Tuy nhiên, TTCK giai đoạn phát triển định việc chuyển đổi hình thức tổ chức Sở điều cần thiết, nhằm đảm bảo quyền tự chủ, tự quyết định Sở, đảm bảo tối 171 đa lợi ích nhà đầu tư CK Hiện nay, hầu hết nước có mơ hình SGDCK sở hữu hỗn hợp, tức thành lập dạng công ty cổ phần, có tham gia Nhà nước, ngân hàng, công ty chứng khoán thành viên số tổ chức, cá nhân khác Ví dụ, Theo Luật CK Đài Loan, SGDCK tổ chức theo hình thức thành viên cơng ty Nếu theo hình thức thành viên thành viên SGD giới hạn các nhà mua bán CK và môi giới CK, số lượng thành viên khơng (Điều 104 Luật CK Đài Loan) Nếu SGDCK thành lập theo mơ hình cơng ty thành lập hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần Cổ phần SGDCK mơ hình cơng ty khơng niêm ́t thị trường giao dịch CK tập trung hay SGDCK người nào sở hữu (Điều 124, 127 Luật CK Đài Loan) Vậy theo luật pháp Đài Loan, SGDCK tổ chức hình thức cơng ty hỗn hợp, nhà nước tham gia sở hữu 39% và thơng qua hệ thống ngân hàng Chính phủ, số lại là sở hữu các thành viên và cá nhân - các nhà đầu tư Việt Nam học hỏi mơ hình sở hữu hỗn hợp SGDCK Đài Loan, lẽ theo mơ hình này, việc tham gia sở hữu nhà nước đảm bảo cho TTCK ổn định, giữ vững định hướng phát triển nhà nước TTCK và có can thiệp kịp thời Chính phủ điều kiện thị trường khơng ổn định Cịn việc tham gia sở hữu các thành phần kinh tế khác đảm bảo cho thị trường tránh các yếu tố cứng nhắc khâu quản lý, điều hành, mọi quyết định quản lý tập thể Hội đồng quản trị quyết định, bảo đảm mục tiêu và quyền lợi cho số đông chủ sở hữu Thứ tư, tổ chức thi ̣trường giao dich ̣ chứng khoán Điề u 33 Luâ ̣t CK qui đinh ̣ : Ngoài Sở giao dịch chứng khoán và Trung tâm giao dịch chứng khoán, không tổ chức, cá nhân nào phép tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán Vâ ̣y hiê ̣n các cá nhân , doanh nghiê ̣p , các tổ chức khác không phải là Sở giao dịch 172 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 chứng khoán (SGDCK), hoă ̣c Trung tâm giao dịch CK (TTGDCK) (do Thủ tướng Chính phủ thành lập ) không đươ ̣c phép tự tổ chức thi ̣ trường mua bán , chuyể n nhươ ̣ng CK Có nhiều quan điể m cho rằ ng, điề u này đã ̣n chế quyề n tự kinh doanh của người dân Bởi le,̃ xét cho các Sở GDCK hay TTGDCK là những cái chơ ̣, nơi mua bán CK theo qui luâ ̣t cung cầ u , nữa bản thân sở hay trung tâm đề u là các doanh nghiê ̣p nề n kinh tế Hiê ̣n SGDCK T.P Hồ Chí Minh và SGDCK Hà nô ̣i đề u là các công ty trách nhiê ̣m hữu ̣n thành viên , nhà nước là chủ sở hữu Theo lô ̣ trình chuyể n đổ i sở hữu của các SGDCK đươ ̣c khẳ ng đinh ̣ Đinh ̣ hướng chiế n lươ ̣c phát triể n TTCK đến 2010 và giai đoạn từ 2011 đến 2020, các SGDCK sẽ đươ ̣c cấ u la ̣i thành các công ty đa ̣i chúng Trong đó , mô ̣t những biể u hiê ̣n rõ nét nhấ t của quyề n tự kinh doanh là quyề n tự thành lâ ̣p DN Vâ ̣y nhà nước có nên ̣n chế quyề n của người dân theo cách thức vâ ̣y nữa không? Thứ năm, hoạt động phát hành ch ứng khoán Hiê ̣n luâ ̣t pháp của chúng ta đã có những cải cách định , đã tương đố i thông thoáng viê ̣c xác đinh ̣ các điề u kiê ̣n phát hành chứng khoán công chúng Ví dụ: Điều 12 Luâ ̣t CK qui đinh ̣ điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng bao gồm: i)Vốn vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; ii) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; iii) Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua Các doanh nghiệp nếu thỏa mãn các điều kiê ̣n này thì có thể nô ̣p hồ sơ tới Ủ y ban chứng khoán Nhà nước (UBCKNN) để đăng ký cấp giấ y chứng nhâ ̣n chào bán CK công chúng Trên thực tế hiê ̣n , các doanh nghiệp Viê ̣t Nam chào bán CK rấ t nhiề u viê ̣c đăng ký , làm thủ tục UBCKN N thì la ̣i rấ t hạn chế Trong số 124 trường hơ ̣p vi pha ̣m pháp luâ ̣t về CK đã đươ ̣c xử pha ̣t năm 2008 94 trường hơ ̣p (chiế m 75,8%) là vi phạm các qui đinh ̣ về chào bán CK công chúng , về chế đô ̣ báo cáo và công bố thông tin công ty đại chúng, công ty niêm yế t Hoặc số 170 trường hợp vi phạm pháp luật CK năm 2009 130 trường hợp vi phạm bị xử lý (chiếm 76,47%) là vi phạm các qui định công ty đại chúng, chào bán CK công chúng, chế độ báo cáo và công bố thông tin công ty đại chúng, công ty niêm yết [3] Sở di ̃ có hiê ̣n tươ ̣ng này phải là sự thiế u am hiể u pháp l ̣t chứng khoán hay sự cớ tình vi phạm luật ? Hay quan quản lý về CK gây sách nhiễu phiề n hà nên các công ty không mặn mà với thủ tục luật đinh? Thiế t nghi ̃ quyề n tự kinh doanh của ̣ người dân phải khuôn khổ pháp luâ ̣t pháp luâ ̣t phải là sở để đảm bảo các quyề n của người dân Các điều kiện phát hà nh CK rấ t đơn giản mô hiǹ h quản lý hoa ̣t đô ̣ng phát hành CK của chúng ta la ̣i theo kiể u “nửa dơi , nửa chuô ̣t” , nửa theo mô hình chấ t lươ ̣ng, nửa theo mô hình công bố thông tin Điề u này dẫn tới sự thẩ m đinh ̣ , kiể m tra, giám sát các tổ chức phát hành phức tạp, nhiề u làm hội kinh doanh doanh nghiệp Thêm vào đó , những chế tài xử pha ̣t người có thẩ m quyề n pha ̣m luâ ̣t cũng chế tài đố i với các hành vi vi phạm chưa đủ mạnh l àm tổn hại đến đời sống kinh doanh DN , đă ̣c biê ̣t TTCK la ̣i đươ ̣c ví kênh huy đô ̣ng vố n hữu hiê ̣u của DN Ví dụ, mức phạt 10.000.000 đ đến 20.000.000 đ là quá thấp tổ chức phát hành, Giám đốc, Kế toán trưởng, người khác có liên quan tổ chức phát hành lập hồ sơ đăng ký chào bán CK cơng chúng có thơng tin sai lệch, gây hiểu lầm khơng có thơng tin cần thiết theo qui định pháp luật; Ngược lại, mức phạt tiền từ đến lần khoản thu trái pháp luật tổ chức phát hành chào bán CK cơng chúng chưa có Giấy chứng nhận chào bán CK công chúng là không khả thi, quá cao, dẫn đến tình trạng thực tế khơng thể thu (Xem Điều Nghị định 36/2007/NĐ CP) Pháp luật hoạt động phát hành CK L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 không tạo điều kiện cho các DN huy động vốn, đặc biệt là các DN vừa và nhỏ kinh tế Kinh nghiệm các nước thế giới cho thấy có hai mơ hình quản lý hoạt động phát hành CK: phát hành thông qua việc cơng bố thơng tin (mơ hình cơng bố thơng tin) và phát hành tuân theo các điều kiện phát hành CK (phát hành theo mơ hình chất lượng) Theo mơ hình thứ (ở các nước có TTCK phát triển Mỹ, Nhật Bản), qui định phát hành CK chủ yếu tập trung vào nguyên tắc công bố thông tin mà không dựa vào việc quản lý công ty phát hành hay chất lượng loại CK cụ thể(1) Pháp luật các nước này qui định tổ chức muốn phát hành CK phải công bố các thông tin cần thiết công chúng và cần đăng ký với quan quản lý Nhà nước TTCK Nội dung thông tin công bố công chúng phải đáp ứng các yêu cầu pháp luật, các thông tin phải đầy đủ, xác, rõ ràng Tuyệt đối khơng có thơng tin sai thơng tin bị bỏ sót Ngoài ra, Luật CK Mỹ yêu cầu các tổ chức phát hành phải gửi kèm thông tin tài hồ sơ đăng ký, báo cáo định kỳ và các báo cáo khác đệ trình lên Ủy ban CK trước phát hành CK công chúng [4] Đối với các nước có TTCK (như Trung Quốc, Ba Lan…(2)) thường áp dụng chế độ quản lý theo mơ hình chất lượng CK phát hành Các tổ chức muốn phát hành CK công chúng phải đáp ứng các điều kiện định vốn điều lệ tối thiểu thời điểm phát hành, tính liên tục và có lãi hoạt động SXKD, đội ngũ cán quản lý, phương án sử dụng vốn huy động và phải quan quản lý Nhà nước TTCK cấp phép phát hành Các (1) Điểm (1) Khoản Điều Luật CK Nhật Bản ban hành năm 1992 qui định: việc mua bán CK thông qua lời chào bán công khai mà CK này các thông tin công khai (2) Điều 10 Luật CK Trung Quốc qui định: Việc phát hành CK công chúng phải phù hợp với các điều kiện pháp luật và pháp qui hành hiện hành và phải quan giám quản CK Quốc Vụ viện ngành Quốc Vụ viện ủy quyền phê chuẩn phê duyệt theo pháp luật Bất kỳ đơn vị, cá nhân nào không phát hành CK công chúng nếu chưa phê chuẩn phê duyệt theo pháp luật 173 điều kiện này đặt nhằm tránh tối đa rủi ro cho nhà đầu tư giai đoạn đầu phát triển TTCK, nhà đầu tư chưa có đủ khả tự đánh giá và chưa có nhiều kinh nghiệm đầu tư CK Tuy nhiên, thị trường phát triển mức độ định lại là gánh nặng cho quan quản lý, lẽ có vơ vàn doanh nghiệp muốn chào bán công chúng, muốn huy động vốn thông qua kênh TTCK và việc thẩm định hồ sơ phát hành là điều không đơn giản Hơn thế nữa, các điều kiện phát hành “lạc hậu” theo thời gian điều kiện vốn 10 tỷ VNĐ Hiện Việt Nam có trường hợp, các doanh nghiệp vốn nhỏ 10 tỷ VND số lượng cổ đông 100 người không đủ điều kiện phát hành CK công chúng (đặc biệt là các doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa và trở thành cơng ty cổ phần chưa phải là công ty đại chúng theo qui định Luật CK); nhiều doanh nghiệp muốn phát hành cổ phiếu cho cổ đông hiện hữu để tăng vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất – kinh doanh nguồn vốn điều lệ hạn chế (dưới 10 tỷ đồng) nên chưa đủ điều kiện phát hành Có trường hợp doanh nghiệp lách luật cách chặt nhỏ các đợt phát hành thành các đợt phát hành riêng lẻ ban đầu phân phối cho 100 cổ đông để không phải tuân thủ qui định Luật CK sau cho phép chuyển nhượng (chỉ là hình thức, khơng phải là chuyển nhượng thực sự) và sau đợt phát hành, số cổ đơng là 100 người Vì vậy, địi hỏi phải có cải cách định việc qui định điều kiện phát hành và hoạt động cấp phép phát hành CK Trước vận động và phát triển kinh tế, nhu cầu huy động vốn thông qua phát hành CK các doanh nghiệp, Luật CK cần có qui định quán mơ hình quản lý hoạt động phát hành chứng khoán, nên học tập kinh nghiệm nước có TTCK phát triển mơ hình quản lý theo chế độ công bố thông tin, nhằm đảm bảo quyền huy động vốn DN kinh tế Bên cạnh đó, luật pháp phải qui định rõ chuẩn mực công bố thông tin, nhằm giảm thiểu tối đa rủi ro cho nhà đầu tư tiếp 174 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 cận thông tin và quyết đinh mua, bán CK Các điều kiện vốn bỏ Ngoài ra, hoạt động phát hành riêng lẻ nên có qui định tập trung văn bản pháp luật Luật CK, tránh hiện tượng tản mát, khó kiểm soát Đối với hoạt động chào bán CK công chúng nên rút ngắn thời gian đăng ký chào bán (có thể là 15 ngày - ½ thời gian hiện nay), tạo nhanh nhạy huy động vốn và đáp ứng nhu cầu kinh doanh DN Thứ sáu, chào mua công khai Hoạt động chào mua công khai qui định cụ thể Điều 32 Luật CK Chào mua cơng khai hiểu là việc tổ chức cá nhân (bên chào mua) thông báo công khai ý định mua số lượng định cổ phần phổ thông công ty đại chúng (công ty bị chào mua) theo điều kiện định, thời gian định và bên chào mua không rút lại ý định mua hay thay đổi điều kiện suốt thời gian chào mua Để bảo vệ quyền lợi cổ đông nhỏ, luật pháp CK các nước qui định mua số lượng cổ phần tương đối lớn, đủ để chi phối kiểm soát cơng ty bên mua bắt buộc phải thực hiện phương thức chào mua công khai Trong trường hợp này, mọi cổ đông không phân biệt lớn nhỏ có quyền bán cổ phần với điều kiện và bên chào mua phải mua cổ phiếu tất cả mọi người với giá chào mua Khoản Điều 32 Luật CK Việt Nam qui định phải chào mua cơng khai “chào mua cổ phiếu có quyền biểu quyết dẫn đến việc sở hữu từ hai mươi lăm phần trăm trở lên số cổ phiếu lưu hành công ty đại chúng” Điều này bất hợp lý, lẽ sau vượt ngưỡng 25% mà nhà đầu tư muốn mua cổ phần phải thực hiện chào mua công khai Việc này gây phiền hà, tốn cho doanh nghiệp, không cần thiết Trong đó, Luật CK (tại Điều 29) có qui định buộc cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 5% cổ phần có quyền biểu quyết phải thơng báo cho UBCKNN có thay đổi 1% cổ phần sở hữu Vậy nên Luật CK sửa đổi theo hướng qui định các ngưỡng sở hữu, vượt quá ngưỡng người mua phải thực hiện chào mua công khai Còn trường hợp nếu thay đổi sở hữu cổ phiếu ngưỡng thực hiện theo phương thức mua bán thông thường và cần thông báo cho UBCKNN Ngoài ra, theo khoản và Điều 32 Luật CK thì: Tổ chức, cá nhân chào mua công khai cổ phiếu công ty đại chúng phải gửi đăng ký chào mua đến UBCKNN Trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày nhận đăng ký chào mua, UBCKNN phải có ý kiến trả lời văn bản; trường hợp khơng chấp thuận, phải nêu rõ lý do; Việc chào mua công khai thực hiện sau UBCKNN chấp thuận và tổ chức, cá nhân chào mua công bố các phương tiện thông tin đại chúng trước thời điểm dự kiến thực hiện Qui định thật thiếu lôgic! Việc chào mua công khai cần đăng ký UBCKNN lại thực hiện sau UBCKNN chấp thuận Vậy đăng ký có nghĩa gì? Điều này chẳng khác “bắt buộc” chào mua cơng khai phải “xin phép” Nếu UBCKNN từ chối chấp thuận phải là bật đèn xanh cho bên mua đàm phán, thỏa thuận trực tiếp với người bán - cổ đơng nhóm cỏ đơng định Đây là điều tối kỵ chào mua công khai khơng bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông nhỏ Hơn nữa, luật CK qui định thời hạn trả lời UBCKNN là ngày, nhiên nếu quá thời hạn có khơng? Liệu UBCKNN có bị áp dụng chế tài khơng? Về vấn đề này luật cần làm rõ, nhằm nâng cao tính trách nhiệm việc thực hiện chức năng, nhiệm vụ UBCKNN Ngoài ra, khoản Điều 126 Luật CK qui định: tổ chức, cá nhân thực hiện hành vi chào mua công khai mà không đăng ký chào mua đến UBCKNN bị phạt tiền và buộc phải chấp hành qui định pháp luật chào mua công khai Vậy không rõ nghĩa vụ đăng ký áp dụng mọi trường hợp chào mua công khai hay trường hợp bắt buộc chào mua? Nếu bên mua chủ động tiến hành chào L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 mua có phải xin phép UBCKNN khơng? Nếu xin phép liệu UBCK có từ chối không? Về vấn đề này, Luật CK cần qui định rõ: trường hợp bắt buộc chào mua bên chào mua cần thơng báo với UBCKNN, trường hợp chủ động chào mua nhằm mục đích thơn tính doanh nghiệp phải xin phép đăng ký với UBCKNN Về tiến hành chào mua công khai, Khoản 10 Điều 32 Luật CK ghi: “Công ty đại chúng có cổ phiếu chào mua cơng khai phải công bố ý kiến công ty việc chấp thuận từ chối việc chào mua Trường hợp từ chối, công ty phải trả lời văn bản và nêu rõ lý Văn bản trả lời cơng ty phải có chữ ký hai phần ba số thành viên Hội đồng quản trị” Qui định này gây bất cập thực tiễn áp dụng luật, lẽ thực tế Hội đồng quản trị khơng có quyền chấp thuận từ chối việc chào mua, mà đưa khuyến cáo cho các cổ đông nên hay không nên mà Việc bán hay không bán cổ phần là quyền tự các cổ đông (được khẳng định rõ Luật Doanh nghiệp) Thêm nữa, ý kiến 2/3 thành viên Hội đồng quản trị không phải là ý kiến cả công ty Các thành viên khác nếu có ý kiến trái ngược liệu các cổ đơng và quan quản lý Nhà nước có biết khơng? Vậy Luật CK nên sửa lại thành: “Hội đồng quản trị cơng ty đại chúng có cổ phiếu chào bán cơng khai (khơng bắt buộc) gửi khún cáo (khơng phải cơng ty) cho các cổ đông công ty việc chào mua cơng khai Khún cáo phải có chữ ký 2/3 thành viên Hội đồng quản trị và nêu ý kiến phản đối nếu có” Sở dĩ nên qui định HĐQT “có thể” mà khơng bắt buộc gửi khún cáo là hiện TTCK vào hoạt động thức 10 năm, trình độ, kiến thức TTCK các cổ đông khẳng định phần nào, khả tiếp cận và phân tích thông tin tương đối tốt Do vậy, khuyến cáo HĐQT “tài liệu tham khảo” cho cổ đông mà Việc chấp thuận hay từ chối là quyền cổ đông Ngoài ra, hoạt động chào mua công khai, Luật CK cần bổ sung các qui định thâu 175 tóm, sáp nhập doanh nghiệp nhằm lành mạnh hóa tình trạng tài chính, nâng cao lực cạnh tranh các công ty đại chúng, góp phần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp các cổ đông thiểu số, nâng cao hiệu quả TTCK Thứ bảy, hoạt động giao dịch ch ứng khoán của các nhà đầ u tư Trong thời gian gần để thu hút khách hàng tham gia TTCK, các cơng ty CK Việt Nam có chiêu bài khơng thu phí giao dịch tháng đầu khách hàng mở tài khoản đầu tư, khách hàng VIP giao dịch CK trước ngày CK tài khoản Điều này trái với qui định pháp luật CK thời hạn toán Tuy nhiên, theo thông lệ quốc tế việc công ty CK thực hiện là hoàn toàn hợp pháp, làm giảm thiểu rủi ro thua lỗ cho nhà đầu tư, tạo tính khoản cho thị trường, và tạo thu nhập cho công ty CK Việc bán CK trước tài khoản là quyền nhà đầu tư sở hữu CK Việc pháp luật cấm quyền xâm phạm tới quyền sở hữu CK nhà đầu tư Sau nhà đầu tư thực hiện giao dịch mua và Trung tâm lưu ký CK xác nhận, tiền khách hàng bị công ty CK phong tỏa Nhà đầu tư chưa nhận CK phụ thuộc vào quy trình toán TTLKCK Điều này giống hợp đồng mua bán hàng hóa, ký kết cách hợp pháp phát sinh các quyền và nghĩa vụ các bên ký kết hợp đồng Vì vậy, việc rút ngắn thời hạn toán vấn đề thiết đặt ra, nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK Ngoài ra, việc pháp luật cấm mua, bán loại CK ngày gây thiệt hại đáng kể cho nhà đầu tư họ sở hữu loại CK mua thêm ngày Việc giới ̣n sở hữu CK c nhà đầu tư nước ngoài làm hạn chế nguồn vốn huy động đầu tư Đặc biệt, các lĩnh vực nhạy cảm kinh tế ngân hàng tỷ lệ sở hữu này thấp (đối với tổ chức không quá 20%, cá nhân không quá 10%) Cần có nới lỏng tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngoài các ngân hàng hiện nay, hạn chế tình trạng xin cho ngân hàng bán cổ phần cho ngân hàng 176 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 nước ngoài và đáp ứng nhu cầu vốn nhu cầu phát triển công nghệ ngân hàng Thêm vào đó, hạn chế sở hữu 49% nhà đầu tư nước ngoài là quá thấp, lẽ thực tế nhà đầu tư nước ngoài đạt mức sở hữu tối đa cổ phần cuối năm doanh nghiệp thực hiện chia, thưởng bán ưu đãi và cổ đơng quyền mua tỷ lệ sở hữu cổ phần nhiên tăng lên Ngoài ra, giao dịch CK, cần tạo luật chơi tốt cho nhà đầu tư, đảm bảo và nâng cao tính cơng bằng, minh bạch Để làm điều này, đòi hỏi phải nâng cấp hạ tầng sở TTLKCK và các công ty CK, Luật CK qui định thời hạn toán xuống T+2, cho phép nhà đầu tư bán CK trước tài khoản, vừa mua, vừa bán loại CK phiên với số điều kiện nhằm loại trừ giao dịch thao túng giá CK Thứ tám, thiết chế trung gian thị trường các công ty đinh ̣ mức tin ́ nhiê ̣m, công ty kiể m toán đô ̣c lâ ̣p, công ty giám sát đô ̣c lâ ̣p, công ty chứng khoán: Luật pháp chưa phân định cụ thể trách nhiệm các thiết chế này Hiện tượng kiểm toán báo cáo tài sai, công ty CK vi phạm nguyên tắc ưu tiên thời gian đặt lệnh khách hàng, cho khách hàng đặt lệnh mua, bán CK tài khoản khách hàng khơng có đủ số dư tiền và CK theo qui định; các nhân viên công ty CK chưa có chứng hành nghề kinh doanh nghiệp vụ CK… càng ngày càng phổ biến, làm suy giảm niềm tin nhà đầu tư vào TTCK, tác động nghiêm trọng tới tồn và phát triển TTCK tương lai Đối với công ty chứng khoán, Điều 60 Luật CK qui định phạm vi hoạt động nghiệp vụ, nhiên ngoài hoạt động này, cơng ty cịn thực hiện các dịch vụ tài và các hoạt động tài khác Trên thực tế thời gian vừa qua, nhiều công ty CK Việt Nam mở sàn giao dịch vàng, thực hiện môi giới chứng khoán tổ chức chưa niêm yết, triển khai hoạt động đầu tư số và coi là các dịch vụ tài Điều này ảnh hưởng lớn tới hoạt động (hoạt động nghiệp vụ) cơng ty, làm thất thoát nguồn vốn công ty CK và ảnh hưởng đến quyền lợi nhà đầu tư Vì vậy, Luật CK cần chi tiết hóa các dịch vụ tài này Thiết nghĩ, là hoạt động phụ công ty chứng khoán mà Ngoài ra, Luật CK (Điều 60) nên qui định theo hướng mở, có tính dự liệu tương lai, ngoài nghiệp vụ CK hiện hành nên bổ sung thêm cả “các nghiệp vụ CK khoán khác UBCKNN phê duyệt”(3) Vấn đề tăng giảm vốn điều lệ công ty CK hiện chưa qui định Luật CK Điều này có nghĩa áp dụng các qui định chung các doanh nghiệp thông thường tăng giảm vốn điều lệ Vấn đề đặt là liệu các công ty CK - kinh doanh CK - loại hàng hóa đặc biệt, tiềm ẩn rủi ro lớn có nên có qui định đặc thù tăng giảm vốn điều lệ không? Thêm nữa, công ty CK không kinh doanh CK mà tham gia TTCK với tư cách là nhà phát hành CK Vậy tăng vốn để sử dụng vào lĩnh vực đầu tư tài đầy mạo hiểm này việc gây thiệt hại định cho nhà đầu tư là điều khó tránh khỏi Cịn việc giảm vốn không đáp ứng đủ các điều kiện kinh doanh muốn rút bớt các nghiệp vụ kinh doanh TTCK có biến động định là vấn đề đặt công ty CK, đặc biệt TTCK hoạt động “ảm đạm”, công ty CK khơng thu phí giao dịch, khơng hoạt động bảo lãnh, không hoạt động tự doanh mà phải “thoi thóp cầm chừng” Tương tự vậy, Luật CK cần qui định kiểm soát rủi ro, kiểm soát nội công ty CK để hạn chế tới mức thấp các rủi ro phát sinh quá trình kinh doanh Cụ thể, qui định các hạn chế đầu tư các tổ chức kinh doanh CK; cho phép tỷ lệ hợp lý đầu tư vào tài sản cố định; vào các loại CK khác; cho phép thành lập công ty trực thuộc thực hiện (3) Về vấn đề này, Luật CK Trung Quốc (Điều 129) qui định: công ty CK kinh doanh các nghiệp vụ CK sau: Môi giới CK; Tự doanh CK, Bảo lãnh CK, Các nghiệp vụ CK khác quan Giám quản CK Quốc Vụ viện phê duyệt L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 nghiệp vụ hỗ trợ cho các hoạt động kinh doanh cấp phép công ty mẹ Vấn đề phá sản tổ chức kinh doanh CK cần thể hiện điểm đặc thù Luật CK Hiện vấn đề này bị bỏ ngỏ Luật CK Đối với lĩnh vực CK - lĩnh vực nhạy cảm kinh tế và có ảnh hưởng lớn đến công chúng đầu tư cần thiết phải có qui định chi tiết quyền chủ nợ - nhà đầu tư nhỏ việc tham gia vào tổ quản lý, lý tài sản công ty phá sản, các biện pháp đặc biệt từ phía nhà nước để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư CK, bảo hiểm phá sản Đây là vấn đề áp dụng thế giới (ví dụ Mỹ) từ lâu Việt Nam chưa áp dụng Thứ chín, hoạt đợng niêm ́t chứng khốn Tổ chức phát hành niêm yết chứng khoán Sở giao dịch chứng khoán (SGDCK), Trung tâm giao dịch chứng khoán phải đáp ứng các điều kiện vốn, hoạt động kinh doanh và khả tài chính, số cổ đông số người sở hữu chứng khoán Hiện luật pháp trao cho Sở GDCK quyền quyết định loại CK nào niêm yết Sở, nhiên việc ban hành các quy chế niêm yết chứng khoán qui chế giao dịch chứng khoán, công bố thơng tin và thành viên giao dịch có hiệu lực sau UBCKNN chấp thuận Bên cạnh đó, xu hướng phát triển TTCK các nước thường có SGDCK có nhiều bảng niêm yết để phân khúc thị trường, theo DN lớn niêm yết bảng riêng, DN vừa và nhỏ niêm yết bảng riêng Ở Việt Nam hiện chưa có xu hướng này, gây nhiều rắc rối quản lý thị trường niêm yết Thêm vào đó, phần lớn các DN tham gia đăng ký niêm yết đa phần là DN có vốn điều lệ nhỏ, DN có tiềm lực tài lớn dường vắng bóng thị trường (đặc biệt là các ngân hàng thương mại) Đối với hoạt động niêm yết CK, nhà nước cần trao quyền tự chủ các tổ chức tự quản (các SGDCK), hạn chế can thiệp tối đa từ công quyền và hướng tới sáp nhập các SGDCK, sở có phân bảng các CK niêm yết, giao dịch Sự hợp này tạo tiền đề vững cho phát triển bền 177 vững TTCK Kinh nghiệm các nước có TTCK Đài Loan, Hàn Quốc cho thấy việc tổ chức SGDCK hạn chế tính cạnh tranh, chia cắt thị trường, chênh lệch giá cả và lãng phí sở vật chất kỹ thuật Hầu hết các nước phát triển phải sáp nhập nhiều SGDCK lại với thành (ví dụ Anh), SGDCK có nhiều sàn giao dịch nối mạng vi tính với (ví dụ Pháp), trừ số nước đặc tính truyền thống mà họ phải trì nhiều SGDCK (ví dụ Mỹ) Đây là bài học kinh nghiệm cho việc tổ chức SGDCK Việt Nam Thứ mười, tính minh bạch thị trường chứng khốn Tính minh bạch TTCK phản ánh thông qua việc công khai hoá thơng tin thị trường Việc cơng khai hóa thơng tin là trách nhiệm chủ thể định Những thơng tin xác, trung thực, kịp thời là sở để bảo đảm cho quyền và lợi ích nhà đầu tư, tạo dựng niềm tin cho nhà đầu tư vào TTCK Tuy nhiên, nếu dừng lại các qui định Luật CK nghĩa vụ cơng bố thơng tin các chủ thể e khó kiểm soát hoạt động này Do vậy, cần có các qui định bổ sung yêu cầu việc công bố thông tin giao dịch CK, vấn đề xử lý thông tin sai lệch, yêu cầu thông tin công bố, sở các tổ chức tham gia TTCK nâng cao trách nhiệm công khai hoá thông tin nhằm bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Đặc biệt, Luật CK cần bổ sung đối tượng công bố thông tin là các tổ chức phát hành CK (kể cả tổ chức phát hành riêng lẻ), Trung tâm lưu ký chứng khoán, không nên phân biệt nghĩa vụ công bố thông tin công ty đại chúng và tổ chức niêm yết Đây là động lực để các công ty tham gia niêm yết CK SGDCK Qui định này nhằm góp phần thu hẹp thị trường tự do, mở rộng thị trường chứng khoán có tổ chức Ngoài ra, luật CK cần qui định hệ thống các công ty định mức tín nhiệm lĩnh vực CK Một đặc điểm quan trọng 178 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 TTCK là tính minh bạch Ở các TTCK phát triển, vấn đề xếp hạng tín nhiệm các định chế tham gia thị trường thực hiện các cơng ty định mức tín nhiệm độc lập Các cơng ty này là cầu nối trung gian việc đảm bảo các thông tin công bố cho nhà đầu tư là thơng tin xác, sở đảm bảo các quyền và lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK Từ phân tích ta thấy, bấ t kỳ thi ̣trường nào, TTCK hoa ̣t đô ̣ng dựa nguyên tắ c bình đẳ ng , tôn tro ̣ng quyề n tự kinh doanh của người dân Tuy nhiên , TTCK là thi ̣trường tiề m ẩ n nhiề u rủi ro nên quyề n tự kinh doanh cũng bi ̣ha ̣n chế nhiề u phương diê ̣n ̣n chế về tỷ lê ̣ sở hữu CK của nhà đầ u tư nước ngoài , hạn chế hoạt động giao dịch CK , về thời điể m xác lâ ̣p quyề n sở hữu CK , về thành lâ ̣p thi ̣trường giao dịch CK… Điề u này đồ ng nghiã với viê ̣c nhà nước quản lý hoa ̣t đô ̣ng của TTCK chă ̣t chẽ so với các thi ̣trường khác , sự can thiê ̣p của nhà nước vào đời số ng kinh doanh CK cũng rấ t đa dạng, nhằ m đảm bảo quyề n và lơ ̣i ích hơ ̣p pháp nhà đầu tư , tạo đà cho phát triển TTCK Luật CK Việt Nam đời năm 2006 bản đảm bảo quyền tự kinh doanh, giao dịch CK người dân, kích thích nhà đầu tư tham gia thị trường Tuy nhiên, Luật chưa đưa chế thực để bảo vệ nhà đầu tư, đặc biệt là nhà đầu tư thiểu số, các nghĩa vụ, quyền và lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK chưa qui định cụ thể luật Hơn nữa, quá trình thực thi Luật CK phát sinh nhiều vấn đề bất cập, nan giải Địi hỏi phải có chỉnh sửa định để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, đáp ứng các yêu cầu hội nhập kinh tế lĩnh vực TTCK, nâng cao tính nghiêm minh pháp luật, giảm thiểu tình trạng lách luật, vi phạm pháp luật lĩnh vực CK, tạo sở để TTCK Việt Nam vận hành phù hợp với thông lệ quốc tế Đặc biệt, việc sửa đổi, bổ sung Luật CK đòi hỏi phải phù hợp với pháp luật CK nước ngoài và đặc thù TTCK Việt Nam Nghiên cứu mơ hình TTCK các nước thế giới cho thấy, tương thích với mơ hình thị trường là hiện diện và vận động khuôn khổ pháp lý phù hợp chi phối các nguyên tắc tổ chức và hoạt động thị trường chứng khoán Để TTCK hoạt động có hiệu quả địi hỏi phải có hệ thống pháp luật (đứng đầu là Luật CK) với mục tiêu cụ thể, rõ ràng, quan quản lý có vị trí pháp lý độc lập, thích hợp, đủ khả quản lý thị trường Tài liệu tham khảo [1] Luật Chứng khoán Trung Quốc ban hành năm 1998, sửa đổi, bổ sung năm 2004 [2] Luật Chứng khoán Nhật Bản năm 1948, sửa đổi, bổ sung năm 1992 [3] Bản đánh giá tình hình thực hiện Nghị định 36/2007/NĐ - CP xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán Ủy ban chứng khoán Nhà nước năm 2008, 2009 [4] Luật Chứng khoán Mỹ năm 1933 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 179 Inadequacis of Law on securities and proposal for perfecting Le Thi Thu Thuy School of Law, Vietnam National University, Hanoi, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam Law on Securities was issued at June, 29, 2006 by Vietnamese Congress and has effect since January 1, 2007, which contributes in providing transparent environment for securities investment activities, reflecting the practice and mobility of securities market in Vietnam, accessing at the first step to international rules, protecting legal rights and benefits of investors, then, basing on these condition, facilitating the development of securities market to have ability to integration to international and regional capital market Law on Securities is stable legal base for activities of securities market in Vietnam during these two years However, during the period from now to 2012 the period of amendment of policy and legal system on securities market in order to ensuring commitment of Vietnam in the field of securities service at the entry to WTO, the totally opening of securities market at the year of 2012 (Vietnam permits establishment of 100% foreign securities companies and branches of foreign securities companies in Vietnam to provide securities services) demands amendment of Law on Securities In addition, after a period of running, there are new developments of securities market which leading to the need of amendment of rules to make the law become suitable to the market This fact make it clear that the amendment of legal system on securities in general and Law on securities in particular is necessary, to provide equal legal base and investment environment to foreign securities services supplier in Vietnam, facilitate securities market to run according to international standard, ensuring transparency, upgrading management and supervision capacity on securities market This writing presents inadequacis of Law on securities and gives some proposal on amendment of this law  ... chào bán chứng khoán công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ chứng khoán và thị trường chứng khoán Các hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ điều... trường vốn quốc tế và khu vực Luật CK là sở pháp lý vững cho hoạt động TTCK Việt Nam hai năm qua Tuy nhiên, giai đoạn từ đến năm 2012 – giai đoạn hoàn thiện các sách, pháp luật TTCK để... đầu tư chuyên nghiê ̣p và không chuyên nghiê ̣p, những nhà đầ u tư cá nhân và những nhà đầ u tư là tổ chức viê ̣c tiế p câ ̣n các thông tin về TTCK , dựa vào đó mà nhà đầ