Kỹ năng của luật sư viện dẫn, đề xuất áp dụng văn bản quy phạm pháp luật

Bài viết nghiên cứu, trao đổi về những đặc trưng trong hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn bản quy phạm pháp luật của nghề luật sư. Từ thực tiễn nghề nghiệp, tác giả đúc kết những hiểu biết được tổng hợp từ kiến thức, kinh nghiệm để khái quát hóa thành phương pháp, kỹ năng thực hiện nhằm tạo ra kết quả mong đợi khi luật sư tra cứu, viện dẫn, đề xuất áp dụng văn bản quy phạm pháp luật.

HỌC VIỆN TƯ PHÁP KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ VIỆN DẪN, ĐỀ XUẤT ÁP DỤNG VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT Nguyễn Minh Hằng1 Tóm tắt: Thực pháp luật hoạt động có mục đích (có thể hành vi cá nhân, hoạt động chủ thể có thẩm quyền) làm cho quy định pháp luật trở thành hành vi thực tế, hợp pháp chủ thể pháp luật có luật sư Căn theo yêu cầu quy phạm pháp luật, thực pháp luật chia thành bốn hình thức tuân thủ pháp luật, thi hành pháp luật, sử dụng pháp luật áp dụng pháp luật Việc phân chia mang tính chất tương đối giác độ lý luận Thực tiễn, nhiều trường hợp thuật ngữ tuân thủ, thi hành, sử dụng, áp dụng pháp luật dùng đồng nghĩa với nhau, truyền tải thông điệp: pháp luật phải tôn trọng thực nghiêm chỉnh tất chủ thể tham gia vào quan hệ xã hội Bài viết nghiên cứu, trao đổi đặc trưng hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật nghề luật sư Từ thực tiễn nghề nghiệp, tác giả đúc kết hiểu biết tổng hợp từ kiến thức, kinh nghiệm để khái quát hóa thành phương pháp, kỹ thực nhằm tạo kết mong đợi luật sư tra cứu, viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật Từ khóa: Luật sư, viện dẫn, áp dụng, văn quy phạm pháp luật Nhận bài: 10/05/2018; Hoàn thành biên tập: 23/05/2018; Duyệt đăng: 26/07/2018 Summary: Law implementation is a purposed activity (such as the behavior of each individual, or the activity of the competent subject) which makes law policies to become actual legal behavior oflegal entities, and Lawyer is one of these legal entities Base on the requirement of law procedures, law implementation is devided in to four: law compliance, law enforcement, law using and law application This division is just fundamentally related in the agonistic sense In many cases, the terms compliance, enforcement, using, law application have been used synonymously, conveyed a message: the law must be respected and strictly implemented by all subjects who involved in social relationships This Article researches, exchanges ideas about the features of the invocation, proposing the application of the law of the lawyer’s profession From professional practice, the author summarizes the knowledge which is synthesized from knowledge, experience to generalize into methods, implemented skills to produce the expected results when lawyers search, apply, propose the law application Keywords: Lawyer, quoting, application, law procedures Date of receipt: 10/05/2018; Date of revision: 23/05/2018; Date of approval: 26/07/2018 Đặc trưng hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật luật sư Ở Việt Nam nội luật hoá pháp luật quốc tế hệ thống pháp luật quốc gia nhằm thể chế hóa chủ trương, đường lối Đảng nhà nước cải cách tư pháp hội nhập quốc tế Sau Hiến pháp năm 2013 ban hành với nhiều sửa đổi quan trọng so với Hiến pháp năm 1992, đồng thời xuất phát từ yêu cầu thực tiễn đời sống xã hội thực tiễn tố tụng, địi hỏi phải có sửa đổi cách tồn diện hệ thống pháp luật Phó Giáo sư, Tiến sỹ, Trưởng Khoa Đào tạo Luật sư – Học viện Tư pháp 38 Số chuyên đề “Luật sư đạo đức nghề luật sư” nhằm bảo đảm tính hợp hiến, hợp pháp hệ thống pháp luật quốc gia, tính tương thích với pháp luật quốc tế, từ bảo đảm cách có hiệu quyền người, quyền công dân Theo quy định Điều Luật ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015: “Văn quy phạm pháp luật văn có chứa quy phạm pháp luật, ban hành theo thẩm quyền, hình thức, trình tự, thủ tục quy định luật Văn có chứa quy phạm pháp luật ban hành khơng thẩm quyền, hình thức, trình tự, thủ tục quy định luật khơng phải văn quy phạm pháp luật” Nguồn pháp luật Việt Nam chủ yếu văn quy phạm pháp luật, phân chia thành loại khác xếp theo hiệu lực sau: Hiến pháp; Bộ luật, Luật, Nghị Quốc hội; Pháp lệnh, Nghị Ủy ban thường vụ Quốc hội; Lệnh, Quyết định Chủ tịch nước; Nghị định Chính phủ; Quyết định Thủ tướng Chính phủ; Thơng tư (liên tịch) Bộ trưởng, thủ trưởng quan ngang bộ, Chánh án Tòa án nhân dân tối cao (TANDTC), Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao (VKSNDTC), định Tổng Kiểm toán Nhà nước; Nghị Hội đồng nhân dân (HĐND) Tỉnh, Huyện, Xã; Quyết định ủy ban nhân dân (UBND) Tỉnh, Huyện, Xã; Nghị Hội đồng Thẩm phán TANDTC Hệ thống pháp luật Việt Nam ngày lớn quy mô, rộng phạm vi phức tạp nội dung Mặc dù nay, tiêu chuẩn phù hợp, toàn diện, đồng bộ, kỹ thuật lập pháp có bước tiến đáng kể đáp ứng ngày tốt yêu cầu đời sống xã hội Tuy nhiên, hệ thống pháp luật nhiều mâu thuẫn, chồng chéo, khuyết thiếu Cách thức ban hành văn quy phạm pháp luật Việt Nam hạn chế, xuất phát từ hồn cảnh lịch sử có thời kỳ văn soạn thảo máy chữ, in giấy than, gửi tay, bưu điện, chưa có máy tính, máy photocopy, email Thực tiễn, khoảng thời gian có hiệu lực luật chuyên ngành, văn quy phạm pháp luật sửa đổi, bổ sung nhiều lần không tương thích điều chỉnh vấn đề luật chuyên ngành có liên quan Nhiều trường hợp viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật, luật sư phải viện dẫn luật, nghị định hướng dẫn, nghị định sửa đổi bổ sung nghị định hướng dẫn, định hướng dẫn Ủy ban nhân dân (UBND)… ví dụ: Luật Đất đai năm 2003 ban hành ngày 26 tháng 11 năm 2003 sau Pháp lệnh Giá ngày 26 tháng năm 2002 ban hành Để thực thi quy định giá đất khung giá loại đất, Chính phủ ban hành Nghị định số 188/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 phương pháp xác định giá đất khung giá loại đất (Nghị định số 188/2004/NĐ-CP) Sau đó, đến ngày 27 tháng năm 2007 Chính phủ lại ban hành Nghị định 123/2007/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 188/2004/NĐCP Sau đó, tùy đặc điểm riêng biệt địa phương, UBND tỉnh/ thành phố trực thuộc trung ương lại ban hành định việc ban hành quy định giá loại đất địa bàn tỉnh/thành phố Tình trạng dẫn đến khó khăn lớn cho chủ thể thực pháp luật nói chung luật sư nói riêng tiếp cận, hệ thống đầy đủ nhằm xác định đúng, kịp thời quy phạm pháp luật điều chỉnh vấn đề xảy q khứ Bên cạnh đó, tình trạng văn quy phạm pháp luật dẫn chiếu hết hiệu lực mà văn sử dụng dẫn chiếu không sửa đổi, bổ sung kịp thời, tạo nên tình trạng chồng chéo, mâu thuẫn, sai biệt văn quy phạm pháp luật với 39 HỌC VIỆN TƯ PHÁP Theo quan điểm truyền thống, “áp dụng pháp luật hình thức thực pháp luật, nhà nước thơng qua quan nhà nước nhà chức trách có thẩm quyền tổ chức cho cá nhân, tổ chức xã hội thực quy định pháp luật”2 Cách tiếp cận khác thẩm quyền áp dụng pháp luật mở rộng “áp dụng pháp luật hoạt động chủ thể pháp luật quy định nhằm cá biệt hóa quy phạm pháp luật thành quyền, nghĩa vụ hay trách nhiệm cụ thể cho cá nhân, tổ chức cụ thể xác định”3 Bản chất hoạt động áp dụng pháp luật tiếp cận từ nghĩa từ đem quy phạm pháp luật cụ thể, áp vào trường hợp cụ thể, tạo quyền, nghĩa vụ hay trách nhiệm pháp lý cho chủ thể cụ thể Nói cách khác việc cá biệt hóa quy định pháp luật thành quyền, nghĩa vụ pháp lý cho chủ thể Từ lý luận chung áp dụng pháp luật đến đặc trưng nghề luật sư, việc viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật hình thức thực pháp luật, “trong luật sư thực quyền chủ thể thực hóa hành vi pháp luật cho phép, hành vi pháp luật không cấm, thực hành vi hợp pháp để hành nghề, giúp đỡ pháp lý cho khách hàng, đấu tranh pháp lý với chủ thể khác (kể chủ thể có quyền áp dụng pháp luật) để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp khách hàng”4 Hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư có đặc điểm sau: Thứ nhất, hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư phải gắn với việc thực quyền, nghĩa vụ luật sư theo pháp luật quy định thực cung cấp dịch vụ pháp lý chuyên nghiệp cho khách hàng Thứ hai, mục đích hướng tới hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư nhằm thực hóa hành vi pháp luật cho phép, hành vi pháp luật không cấm, thực hành vi hợp pháp để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp khách hàng Pháp luật trao cho luật sư quyền độc lập chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật với tư cách người bào chữa, người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương sự, người trợ giúp pháp lý, người đại diện theo ủy quyền khách hàng Luật sư nghiên cứu, tìm tịi, lựa chọn nguồn luật, hệ thống pháp luật, sử dụng đúng, đầy đủ, triệt để quyền chủ thể luật định để bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp khách hàng Một mặt, việc viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật luật sư ảnh hưởng đến tự do, tài sản, nhân thân, số phận pháp lý khách hàng, mặt khác luật sư phải thực chức phản biện xã hội, đấu tranh pháp lý để đề nghị, kiến nghị người có thẩm quyền áp dụng pháp luật Thứ ba, hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư thực nhiều hình thức khác nhau, phù hợp với đặc trưng lĩnh vực hành nghề luật sư Khi thực công việc dịch vụ, luật sư phải xác định nguyên tắc tra cứu, vận dụng áp dụng pháp luật Bằng việc nghiên cứu tình tiết, kiện, lựa chọn luật áp dụng nhằm xác định tính chất, tình tiết vụ việc, vấn đề pháp lý Tùy trường hợp cụ thể, luật sư trích dẫn nguyên văn nội dung văn quy phạm pháp luật để làm rõ quan điểm đề xuất luật sư nêu tên điều, trích yếu tên điều, cịn nội dung điều luật phân tích lồng ghép với lập luận, đánh giá luật sư Trường Đại học Luật Hà nội (2007), Giáo trình lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Tư pháp, tr 469 Nguyễn Văn Năm (2008), Một số suy nghĩ thẩm quyền áp dụng pháp luật, Hội thảo khoa học “Thực pháp luật Việt Nam lý luận thực tiễn” (Trường Đại học Luật Hà nội), tr.4 Học viện Tư pháp (2016), Giáo trình Luật sư nghề Luật sư, Nxb Tư pháp, tr.283 40 Soá chuyên đề “Luật sư đạo đức nghề luật sư” tình tiết, kiện Trong nhiều trường hợp, luật sư phải tư vấn cho khách hàng vướng mắc vận dụng luật trường hợp luật chun ngành có mâu thuẫn Ví dụ, luật khác điều chỉnh vấn đề phải gắn kết chặt chẽ với thực trạng lại tồn quy định khác biệt nhau, tạo rủi ro cho khách hàng xác lập giao dịch, nhà xây dựng đất, nhà điều chỉnh luật chuyên ngành Luật nhà ghi nhận: hợp đồng mua bán nhà có hiệu lực hợp đồng mua bán cơng chứng, chứng thực Trong đó, đất điều chỉnh luật chuyên ngành Luật đất đai, hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất có hiệu lực đăng ký sang tên văn phòng đăng ký quyền sử dụng đất Tương tự vậy, quy định pháp luật giao dịch bảo đảm khẳng định hiệu lực đối kháng với chủ thể thứ ba giao dịch chấp quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà đăng ký văn phòng đăng ký quyền sử dụng đất Trong ví dụ này, rủi ro tranh chấp xảy cho người dân (khách hàng) ký hợp đồng mua nhà, đất công chứng chứng thực chưa sang tên Văn phịng đăng ký quyền sử dụng đất, sau người bán (người chuyển nhượng quyền sử dụng đất) lại mang quyền sử dụng đất chấp ngân hàng làm xong thủ tục đăng ký chấp Văn phòng đăng ký quyền sử dụng đất Thứ tư, hoạt động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư có tính độc lập với trình tra cứu, áp dụng pháp luật chủ thể có thẩm quyền áp dụng pháp luật Hoạt động hỗ trợ gắn kết với hoạt động áp dụng pháp luật chủ thể có thẩm quyền áp dụng pháp luật nhằm đảm bảo tính thượng tơn pháp luật; bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể; tính thống áp dụng pháp luật; bảo đảm nguyên tắc người bình đẳng trước pháp luật lẽ cơng hoạt động xét xử Phương pháp, cách thức luật sư viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật Kỹ năng lực hay khả chủ thể thực thục hay chuỗi hành động sở hiểu biết (kiến thức kinh nghiệm) nhằm tạo kết mong đợi Nói cách khác, kỹ cách làm, trình tự tiến hành, kể bí để thực công việc Trong thực tiễn hành nghề luật sư, kỹ tổng hợp đúc kết kiến thức, kinh nghiệm, linh hoạt khéo léo, tính hợp lý mức độ thành thạo thao tác vận dụng nguồn pháp luật suốt trình thực công việc Kỹ điều kiện tiên để luật sư đảm nhận, thực tốt công việc Trong kỹ hành nghề luật sư, kỹ viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật kỹ bản, cần thiết Theo cách hiểu thông thường, kỹ hình thành nhanh hay chậm, bền vững hay hời hợt phụ thuộc vào yếu tố tố chất, lực tiếp nhận chủ thể; khát khao, tâm đạt mục tiêu; cách luyện tập, tính phức tạp kỹ Dù hình thành nhanh hay chậm kỹ trải qua bước sau đây: (1) hình thành mục đích thực kỹ năng; (2) Lên kế hoạch để chuyển hóa kiến thức thành kỹ Nếu không thực hiện, không dành thời gian học trải nghiệm kiến thức khơng thể trở thành kỹ năng; (3) Cập nhật kiến thức lý thuyết liên quan đến kỹ năng; (4) Luyện tập kỹ năng; (5) Ứng dụng hiệu chỉnh kỹ Để sở hữu thực kỹ thục, ngồi kiến thức, địi hỏi người luật sư phải ứng dụng thường xuyên sống công việc Trong hoạt động nghề luật sư, việc viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp 41 HỌC VIỆN TƯ PHÁP luật hình thức thực pháp luật luật sư tra cứu, viện dẫn đề xuất với nhà nước thông qua quan, tổ chức, cá nhân có thẩm quyền tổ chức cho chủ thể khác thực quy định pháp luật quyền lợi khách hàng Để thực kỹ này, luật sư cần thực qua bước bản: Bước - Chuẩn bị tìm kiếm văn quy phạm pháp luật: Đây giai đoạn đầu trình viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật Trước tiên, luật sư phải xác định yêu cầu, phạm vi yêu cầu, chất yêu cầu khách hàng, xác định quan hệ pháp luật và/hoặc định tội danh, lựa chọn nguồn pháp luật áp dụng Việc nhận diện, phân tích, đánh giá nội dung, điều kiện, kiện thực tế từ yêu cầu khách hàng địi hỏi luật sư khơng nắm bắt yêu cầu khách hàng qua kỹ tiếp xúc, trao đổi với khách hàng mà phải qua nghiên cứu khách quan, toàn diện, đầy đủ tài liệu khách hàng cung cấp luật sư phải hướng dẫn khách hàng cung cấp, thu thập chứng cứ, tài liệu Luật sư cần xác định điều kiện thực tế để áp dụng pháp luật, xác định nội dung, đối tượng, chất kiện pháp lý thực tế Việc phân tích luật sư độc lập đảm bảo nguyên tắc lựa chọn áp dụng văn quy phạm luật Ở giai đoạn này, đòi hỏi luật sư khơng xác định tình tiết, kiện mà phải đánh giá tầm quan trọng pháp lý thực tiễn tra cứu, viện dẫn đề nghị áp dụng pháp luật Luật sư phải nghiên cứu khách quan, toàn diện đầy đủ tất tình tiết vụ, việc; xác định đặc trưng pháp lý vụ, việc Trên sở quy định pháp luật, luật sư tư vấn cho khách hàng giải pháp để có định lựa chọn phù hợp Để thực bước cần thiết phải: + Xác định yêu cầu khách hàng/quan hệ pháp luật tranh chấp/ tội danh ; + Xác định kiện pháp lý, tình tiết pháp lý vụ việc Việc nhận biết kiện 42 pháp lý, tình tiết pháp lý sở để giải vụ, việc kỹ quan trọng việc phân tích, lựa chọn văn quy phạm pháp luật áp dụng Luật sư phải nhận biết tình tiết tình tiết pháp lý, tình tiết pháp lý mấu chốt, có sở có ý nghĩa giải vụ, việc; giải yêu cầu khách hàng + Xác định xác chủ thể có thẩm quyền giải việc + Xác định vận dụng nguyên tắc áp dụng pháp luật tố tụng, pháp luật nội dung thực dịch vụ theo yêu cầu khách hàng Bước - Lựa chọn quy phạm pháp luật sở pháp lý cho việc viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật: Đây trình tra cứu pháp luật, nghiên cứu nguồn luật, hệ thống pháp luật, luật sư cần làm rõ quy phạm pháp luật thuộc ngành luật nào; phân tích làm sáng tỏ nội dung quy phạm pháp luật lựa chọn Cần thiết phải xác định ngành luật điều chỉnh để đến lựa chọn quy phạm pháp luật cụ thể thích ứng với vụ, việc cụ thể Quy phạm lựa chọn phải từ văn quy phạm pháp luật có hiệu lực thời điểm xảy việc cần áp dụng (trừ trường hợp luật có quy định ngoại lệ khác) Trong trường hợp văn quy phạm pháp luật có quy định hiệu lực trở trước (hiệu lực hồi tố) áp dụng theo quy định Cụ thể là: + Xác định quy phạm pháp luật cụ thể để giải vụ việc nhận biết xác vấn đề pháp lý vụ, việc + Áp dụng nguyên tắc tra cứu văn quy phạm pháp luật, phương pháp tư duy, phân tích, lập luận sử dụng quy định pháp luật để lựa chọn quy phạm pháp luật sở pháp lý cho việc viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật luận giải thuyết phục cho lập luận, quan điểm đề xuất chủ thể có thẩm quyền áp dụng văn quy phạm pháp luật cho phù hợp Số chuyên đề “Luật sư đạo đức nghề luật sư” Ngun tắc chung, tùy thuộc vào tính chất quan hệ pháp luật, tội danh, hành vi vi phạm… mà việc lựa chọn văn quy phạm pháp luật nội dung áp dụng thời điểm xác lập quan hệ pháp luật; thời điểm xảy thiệt tại; thời điểm xảy hành vi vi phạm , trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Luật sư cần lưu ý bên cạnh việc đảm bảo nguyên tắc toàn diện tra cứu văn quy phạm pháp luật, phải cẩn trọng việc lựa chọn pháp luật chuyên ngành theo hiệu lực không gian, hiệu lực thời gian ưu tiên luật chuyên ngành đối tượng điều chỉnh luật chuyên ngành khác quy định khác Áp dụng pháp luật “chuyên ngành” việc đánh giá nội dung thỏa thuận hay giải tranh chấp cần tính đến việc xem xét thỏa thuận hợp pháp bên Từ thời điểm xác lập quan hệ pháp luật đến có tranh chấp, quan hệ pháp luật chịu điều chỉnh đạo luật, văn hướng dẫn thi hành luật chuyên ngành khác tiếp nối Vì vậy, lựa chọn văn quy phạm pháp luật sở để luật sư đề xuất giải pháp pháp lý vấn đề cần trọng Luật sư cần lưu ý là: Với quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ trước luật chuyên ngành có hướng dẫn sửa đổi, bổ sung có hướng dẫn thay phải áp dụng hướng dẫn Ví dụ, Luật nhân gia đình (HN & GĐ) năm 2000 có hướng dẫn cho ly Khi có Luật HN&GĐ năm 2014 cần áp dụng hướng dẫn Luật HN&GĐ năm 2014 để giải ly hôn Với vấn đề luật có hướng dẫn trước chưa có hướng dẫn hướng dẫn cũ không trái với quy định luật có quyền cần thiết phải áp dụng hướng dẫn trước việc áp dụng văn hướng dẫn thi hành Việc vận dụng, áp dụng luật chuyên ngành cần lưu ý đến yếu tố không gian, thời gian tính lịch sử đặc thù luật chun ngành Ví dụ: Luật HN&GĐ năm 1959 có hiệu lực ngày 13/01/1960 miền Bắc, trường hợp kết hôn vi phạm nguyên tắc vợ, chồng xác định kết hôn trái pháp luật Các quan hệ hôn nhân xác lập trước thời điểm 13/01/1960 không bị điều chỉnh nguyên tắc Luật HN&GĐ năm 1959, nam nữ dù có quan hệ hôn nhân nhiều vợ, nhiều chồng coi hôn nhân hợp pháp Ở miền Nam, ngày 25/3/1977, Hội đồng Chính phủ ban hành Nghị số 76/CP quy định việc thực pháp luật thống phạm vi nước (trong có Đạo luật số 13 HN&GĐ) Những quan hệ hôn nhân xác lập trước ngày 25/3/1977 miền Nam không tuân theo nguyên tắc vợ, chồng công nhận hôn nhân hợp pháp Thực tế, việc lựa chọn quy phạm pháp luật xảy trường hợp: quy phạm pháp luật đáp ứng đủ yêu cầu để làm sở pháp lý cho việc áp dụng Hai hay nhiều quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ pháp luật đưa cách giải khác Đây trường hợp xung đột quy phạm pháp luật áp dụng, tùy trường hợp lựa chọn theo nguyên tắc luật chuyên ngành ưu tiên; quy phạm pháp luật có giá trị cao lựa chọn quy phạm pháp luật ban hành sau Bên cạnh đó, cịn có trường hợp khơng có quy phạm pháp luật làm sở pháp lý cho việc áp dụng luật kiện, quan hệ Trong trường hợp này, luật sư cần đề nghị áp dụng pháp luật tương tự để tiến hành giải trường hợp khơng có quy phạm trực tiếp điều chỉnh theo nguyên tắc tương tự Theo đó, trường hợp áp dụng tương tự pháp luật giải vụ việc thực tế, cụ thể mà chưa có pháp luật trực tiếp 43 HỌC VIỆN TƯ PHÁP điều chỉnh sở quy phạm pháp luật điều chỉnh trường hợp khác gần giống để giải Ví dụ, giải tranh chấp trường hợp bên xác lập hợp đồng mang thai hộ mục đích thương mại Trong trường hợp quan hệ hợp đồng, cần đề nghị áp dụng tương tự quy định giao dịch dân vô hiệu xử lý hậu giao dịch dân vô hiệu để giải tranh chấp Trường hợp áp dụng tương tự pháp luật đề xuất giải vụ, việc thực tế, cụ thể mà chưa có pháp luật trực tiếp điều chỉnh sở nguyên tắc pháp luật ý thức pháp luật Bên cạnh đó, trường hợp bên khơng có thoả thuận pháp luật khơng quy định áp dụng tập qn tập quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật dân Trường hợp khơng thể áp dụng tương tự pháp luật áp dụng nguyên tắc pháp luật dân sự, án lệ, lẽ cơng Trong đó, án lệ xác định lập luận, phán án, định có hiệu lực pháp luật Tòa án vụ, việc cụ thể Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân (TAND) tối cao lựa chọn chánh án TAND tối cao công bố án lệ Lẽ công xác định sở lẽ phải người xã hội thừa nhận, phù hợp với nguyên tắc nhân đạo, khơng thiên vị bình đẳng quyền, nghĩa vụ đương sự, chủ thể tham gia tố tụng Bước – Phân tích, đánh giá đề nghị chủ thể có thẩm quyền định áp dụng pháp luật có tính cá biệt: Đây bước chuyển hóa quy định chung nêu quy phạm pháp luật thành quy định cụ thể, cá biệt Lưu ý, luật sư khơng có quyền định áp dụng pháp luật có quyền đề nghị người có thẩm quyền định áp dụng pháp luật có lợi cho khách hàng Việc lựa chọn quy phạm pháp luật để áp dụng tiến hành theo ý chí đơn 44 phương chủ thể có thẩm quyền áp dụng pháp luật, khơng phụ thuộc vào ý chí chủ thể bị áp dụng Tuy nhiên, nhiều trường hợp luật sư thực quyền nghĩa vụ mình, việc đề nghị áp dụng pháp luật làm thay đổi quan điểm, nội dung điều kiện áp dụng pháp luật mang tính cá biệt Đây giai đoạn thể kết ba giai đoạn Ở giai đoạn này, định cuối thể tính pháp lý việc vận dụng quy định pháp luật lĩnh vực chuyên ngành để giải yêu cầu khách hàng Khi đề nghị chủ thể có thẩm quyền định áp dụng pháp luật, luật sư xuất phát từ ý muốn chủ quan tình cảm cá nhân mà phải phù hợp với quy định pháp luật Nội dung đề xuất phải rõ ràng, xác, nêu rõ đối tượng cần giải tuân thủ quy định pháp luật Bước - Tổ chức thực văn áp dụng pháp luật: Bảo đảm cho văn áp dụng pháp luật có hiệu lực thi hành Đây kết việc chuyển hóa chung quy định pháp luật thành riêng, cụ thể vào thực tiễn đời sống Mặc dù luật sư khơng có quyền chủ động tổ chức thực văn áp dụng pháp luật, luật sư phải tư vấn cho khách hàng thực có lợi Trong trường hợp cần thiết, luật sư đề nghị chủ thể có thẩm quyền tổ chức thực định áp dụng pháp luật có lợi cho khách hàng Có thể nói, việc hiểu sâu sắc hệ thống pháp luật, thứ tự ưu tiên áp dụng loại nguồn pháp luật (văn quy phạm pháp luật, áp dụng tập quán, áp dụng tương tự pháp luật, áp dụng án lệ lẽ công bằng) sở, tảng để chủ thể thực pháp luật nói chung luật sư nói riêng thực tốt quyền nghĩa vụ theo luật định./  ... biệt hóa quy định pháp luật thành quy? ??n, nghĩa vụ pháp lý cho chủ thể Từ lý luận chung áp dụng pháp luật đến đặc trưng nghề luật sư, việc viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật hình... động viện dẫn, đề xuất áp dụng văn quy phạm pháp luật luật sư có tính độc lập với trình tra cứu, áp dụng pháp luật chủ thể có thẩm quy? ??n áp dụng pháp luật Hoạt động hỗ trợ gắn kết với hoạt động áp. .. pháp luật để lựa chọn quy phạm pháp luật sở pháp lý cho việc viện dẫn, đề xuất áp dụng pháp luật luận giải thuyết phục cho lập luận, quan điểm đề xuất chủ thể có thẩm quy? ??n áp dụng văn quy phạm pháp