Bài viết phân tích các khía cạnh pháp lý về hoà giải thương mại trong Nghị định số 22/2017/NĐ-CP ngày 24/02/2017 của Chính phủ về hoà giải thương mại, chỉ ra những vấn đề cần được tiếp tục nghiên cứu hướng đến việc phát triển bền vững mô hình hoà giải tại Việt Nam.
THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT MỘT SỐ BÌNH LUẬN VỀ NGHỊ ĐỊNH SỐ 22/2017/NĐ-CP CỦA CHÍNH PHỦ VỀ HỒ GIẢI THƯƠNG MẠI Lê Hương Giang* * ThS Khoa Pháp luật Kinh tế, Đại học Luật Hà Nội Thông tin viết: Từ khóa: hồ giải, hồ giải thương mại, giải tranh chấp lựa chọn (ngoài án) Lịch sử viết: Nhận bài: 03/07/2017 Biên tập: 27/07/2017 Duyệt bài: 03/08/2017 Tóm tắt: Bài viết phân tích khía cạnh pháp lý hoà giải thương mại Nghị định số 22/2017/NĐ-CP ngày 24/02/2017 Chính phủ hồ giải thương mại, vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu hướng đến việc phát triển bền vững mô hình hồ giải Việt Nam Article Infomation: Keywords: mediation, commercial mediation (conciliation), alternative dispute resolution Article History: Received: 03 Jul 2017 Edited: 27 Jul 2017 Appproved: 03 Aug 2017 Abstract: This article provides comments on the legal aspects highlighted in the Decree No.22/2017/NĐ-CP dated 24 Feb 2017 by the Government on commercial mediation in order to indicate some issues that need to be further reviewed for development of a modality of commercial mediation in Vietnam Những ưu điểm Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Thứ nhất, Nghị định số 22/2017/NĐCP Chính phủ ngày 24/02/2017 (Nghị định 22) xác định rõ chất hoạt động hoà giải thương mại Trước hết, Nghị định 22 rõ “hoà giải thương mại phương thức giải tranh chấp thương mại bên thoả thuận hòa giải viên thương mại làm trung gian hòa giải hỗ trợ giải tranh chấp theo quy định Nghị định này”1 Khái niệm phù hợp với quy định số quốc gia phát triển giới Theo quy định Luật Hồ giải Cộng hịa Liên bang Đức năm 2012, hồ giải hiểu “một q trình bí mật có trình tự mà bên cố gắng sở tự nguyện tự định để đạt kết có tính thiện chí tranh chấp với trợ giúp nhiều hoà giải viên”2 Theo Khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điều (1) Luật Hoà giải Đức năm 2012; nguồn: https://www.gesetze-im-internet.de/englisch_mediationsg/ Số 24(352) T12/2017 47 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT quy định Luật mẫu Hoà giải Hoa Kỳ năm 2003, hoà giải hiểu “một quy trình mà hồ giải viên làm đơn giản hoá giao thiệp đàm phán bên tranh chấp để trợ giúp họ đạt thoả thuận tự nguyện tranh chấp”3 Qua định nghĩa này, hoà giải thương mại cần hiểu phương thức giải tranh chấp ngồi Tồ án, khơng phải quy trình có tính chất tố tụng, bên thứ ba (hồ giải viên) chủ thể hỗ trợ giải tranh chấp kinh doanh thương mại Vai trị hồ giải viên khác biệt với thẩm phán hay trọng tài viên Hoà giải viên chủ thể đưa phán quyết, mà chủ thể hỗ trợ bên đạt thoả thuận dàn xếp vụ tranh chấp Do đó, chất hồ giải thương mại quy trình có tính tự nguyện, quyền tự thuộc bên tranh chấp Bên cạnh khái niệm hoà giải thương mại, việc xác định nguyên tắc hoà giải thương mại Nghị định 22 giúp làm rõ chất hoà giải thương mại Theo Nghị định, có ba nguyên tắc cho hoà giải thương mại: “Các bên tranh chấp tham gia hịa giải hồn tồn tự nguyện bình đẳng quyền nghĩa vụ; thông tin liên quan đến vụ việc hịa giải phải giữ bí mật, trừ trường hợp bên có thỏa thuận văn pháp luật có quy định khác; nội dung thỏa thuận hịa giải khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội, không nhằm trốn tránh nghĩa vụ, không xâm phạm quyền bên thứ ba”4 Như vậy, lựa chọn phương thức hoà giải thương mại, bên phải thể ý chí tự nguyện thoả thuận 48 hoà giải, bên tự thể ý chí q trình hồ giải Các bên vụ tranh chấp đối xử bình đẳng Hồ giải thương mại phương thức giải tranh chấp có tính bí mật bên khơng có thoả thuận khác Bản chất hồ giải thương mại tính thoả thuận bên, đó, thoả thuận phải đảm bảo phù hợp với quy định pháp luật đạo đức xã hội Có thể thấy, ngun tắc “kim nam” cho hoạt động hoà giải, sở đó, quy định Nghị định 22 bám sát theo nguyên tắc hoà giải để quy định quyền nghĩa vụ bên hoạt động Thứ hai, Nghị định số 22/2017/NĐCP thể quan điểm, thái độ Nhà nước hoà giải thương mại Một điểm bật Nghị định 22 đưa quy định sách hồ giải thương mại Qua đó, thái độ Nhà nước hoạt động khuyến khích phát triển hồ giải thương mại Nhà nước “khuyến khích bên tranh chấp sử dụng hồ giải thương mại để giải tranh chấp” “khuyến khích huy động nguồn lực tham gia hoạt động hoà giải thương mại, đào tạo, bồi dưỡng, nâng cao lực hoà giải viên thương mại, tổ chức hoà giải thương mại”5 Như vậy, Nhà nước khuyến khích hồ giải thương mại phát triển thông qua hai đối tượng bên tranh chấp (chủ yếu thương nhân) đội ngũ hành nghề hoà giải xã hội Chính sách phù hợp với quan điểm, chủ trương ban hành Nghị Trung ương6, phù hợp với với cam kết Việt Nam với WTO, phù hợp englisch_mediationsg.html Điều (1) Luật mẫu Hoà giải Hoa Kỳ năm 2003; nguồn: http://www.uniformlaws.org/shared/docs/mediation/ uma_final_03.pdf Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Nghị số 48-NQ/TW, Nghị số 49-NQ/TW Số 24(352) T12/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LUÊÅT với thông lệ quốc tế Việc đưa quy định mặt sách hồ giải thương mại giúp khẳng định thái độ Nhà nước Việt Nam, qua đó, nội dung quy định pháp luật hướng tới đảm bảo sách này, tạo điều kiện cho hoà giải thương mại phát triển thời gian tới Việt Nam Thứ ba, Nghị định số 22/2017/NĐ-CP xác định rõ địa vị pháp lý chủ thể hoà giải thương mại Một lý khiến hoà giải thương mại chưa phát triển Việt Nam việc không tồn chủ thể hoà giải chuyên nghiệp Việc Nhà nước ban hành quy định thức cơng nhận “nghề hồ giải” động lực lớn để phương thức hoà giải tranh chấp thương mại phát triển Hiện nay, chủ thể hoà giải Nhà nước quy định bao gồm hoà giải viên thương mại, tổ chức hoà giải thương mại Theo đó, hồ giải viên thương mại chủ thể trực tiếp giải tranh chấp thương mại bên lựa chọn Hoà giải viên thương mại hồ giải viên vụ việc (giải vụ việc với tư cách cá nhân, phương thức hoà giải vụ việc) hoà giải viên tổ chức hoà giải thương mại cụ thể (phương thức hoà giải thương mại quy chế) Hiện nay, quy định Nghị định 22 làm rõ tiêu chuẩn, thủ tục để chủ thể hoà giải thực hoà giải cách hợp pháp Đối với hoà giải viên thương mại, tiêu chuẩn bao gồm: “có đầy đủ lực hành vi dân theo quy định Bộ luật Dân sự; có phẩm chất đạo đức tốt, có uy tín, độc lập, vơ tư, khách quan; có trình độ đại học trở lên qua thời gian công tác lĩnh vực đào tạo từ 02 năm trở lên; có kỹ hịa giải, hiểu biết pháp luật, tập quán kinh doanh, thương mại lĩnh vực liên quan”7 Các tiêu chuẩn mức thấp mà hoà giải viên cần đáp ứng, cịn tổ chức hồ giải quy định mức cao hơn, bên lựa chọn hồ giải viên có tiêu chuẩn cao tuỳ thuộc vào mong muốn họ Để trở thành hoà giải viên hợp pháp, người đủ tiêu chuẩn phải có tên danh sách tổ chức hoà giải cụ thể có tên danh sách hồ giải viên thương mại vụ việc công bố (đã đăng ký) Cổng thông tin Sở Tư pháp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi người thường trú, tạm trú người nước ngoài8 Thực tế, Nhà nước nắm đầy đủ danh sách hoà giải viên dù hoạt động tổ chức hoà giải, danh sách hoà giải viên cần phải gửi cho Bộ Tư pháp Sở Tư pháp9 Bên cạnh việc quy định tư cách chủ thể hoà giải viên, tư cách pháp lý tổ chức hoà giải nêu rõ Nghị định, bao gồm Trung tâm Hoà giải thương mại Trung tâm Trọng tài có thực hoạt động hồ giải Trung tâm Hoà giải thương mại hợp pháp chủ thể có Giấy phép thành lập Bộ Tư pháp cấp đăng ký hoạt động Sở Tư pháp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nơi Trung tâm đặt trụ sở Trung tâm Hoà giải thương mại doanh nghiệp, hoạt động không nhằm mục tiêu lợi nhuận, có chức cung cấp dịch vụ hoà giải tranh chấp thương mại Trung tâm Trọng tài muốn thực hoạt động hoà giải hợp pháp phải thực thủ tục đăng ký bổ sung hoạt động hoà giải thương mại Bộ Tư pháp Quyền nghĩa vụ chủ thể hoà giải Nghị định 22 đề cập đến mức nhất; tổ chức hoà giải, Khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Xem: Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điểm a Khoản Điều 24 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Số 24(352) T12/2017 49 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT bên hồ giải viên thoả thuận quyền nghĩa vụ cụ thể trình giải tranh chấp Các quy định Nghị định 22 nhìn chung rõ ràng, phản ánh đầy đủ nguyên tắc xác định Điều Nghị định Ví dụ như, để đảm bảo nguyên tắc bảo mật theo quy định Điều 4, hồ giải viên có quyền “Từ chối cung cấp thông tin liên quan đến vụ tranh chấp, trừ trường hợp bên có thỏa thuận văn theo quy định pháp luật” nghĩa vụ “Bảo vệ bí mật thơng tin vụ tranh chấp mà tham gia hịa giải, trừ trường hợp bên có thỏa thuận văn theo quy định pháp luật”10 Để đảm bảo nguyên tắc đối xử bình đẳng bên tranh chấp, Nghị định 22 khơng cho phép hồ giải viên “đồng thời đảm nhiệm vai trò đại diện hay tư vấn cho bên, không đồng thời trọng tài viên vụ tranh chấp tiến hành hòa giải, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác”11 Nhìn chung, quy định chủ thể hoà giải Nghị định 22 đáp ứng nhu cầu thực tiễn việc cần có chủ thể hành nghề hồ giải thương mại hợp pháp, có quy định nhằm hướng tới việc bảo vệ quyền lợi ích bên trình hồ giải mà khơng q cứng nhắc, có yếu tố thoả thuận cho bên Thứ tư, Nghị định số 22/2017/NĐ-CP cụ thể hoá cam kết mở cửa thị trường dịch vụ hoà giải quy định “hoạt động tổ chức hoà giải thương mại nước Việt Nam” Chương V Tổ chức hoà giải thương mại nước phép thành lập hoạt động Việt Nam hai hình thức: Chi nhánh tổ 10 11 12 13 14 50 Xem Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điểm đ khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Thủ tục cụ thể Điều 36 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Khoản Điều 36 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điều 37 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Số 24(352) T12/2017 chức hoà giải thương mại nước ngồi Văn phịng đại diện tổ chức hồ giải thương mại nước ngồi Theo đó, chi nhánh tổ chức hoà giải thương mại nước cung cấp dịch vụ hoà giải Việt Nam Về mặt thủ tục, trước hết, tổ chức hoà giải thương mại nước cần phải thực thủ tục cấp Giấy phép thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện Việt Nam Bộ Tư pháp12 Bộ Tư pháp giữ quyền định cho phép hay từ chối việc tổ chức hoà giải thương mại nước phép diện Việt Nam Bên cạnh Giấy đề nghị thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện, yếu tố mà Bộ Tư pháp xem xét để định bao gồm: tồn hợp pháp tổ chức hoà giải thương mại nước (giấy tờ chứng minh việc thành lập hợp pháp); lực tổ chức hoạt động tổ chức hoà giải nước (bản giới thiệu hoạt động tổ chức hoà giải thương mại nước ngoài); đội ngũ hoà giải viên, nhân làm việc Việt Nam (Quyết định cử hoà giải viên làm Trưởng chi nhánh, Trưởng văn phịng đại diện; danh sách hồ giải viên thương mại, nhân viên dự kiến làm việc Việt Nam)13 Sau cấp phép thành lập, tổ chức hoà giải thương mại nước cần đăng ký hoạt động chi nhánh, thơng báo việc thành lập văn phịng đại diện Sở Tư pháp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở chi nhánh, văn phịng đại diện14 So với tổ chức hồ giải thương mại Việt Nam thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện, tổ chức hoà giải thương mại nước phải trải qua thêm bước xin cấp phép, nhiên quy định hợp lý nhằm kiểm soát diện tổ chức nước lãnh thổ Việt Nam Về mặt thủ tục thời gian, Nghị định 22 đảm bảo việc không phân biệt đối xử THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT với việc gia nhập thị trường tổ chức hoà giải nước thị trường Việt Nam, thời gian thực thủ tục không dài so với tổ chức nước Thứ năm, Nghị định số 22/2017/NĐCP có quy định hợp lý trình tự, thủ tục hồ giải thương mại làm sở để bên tranh chấp, hoà giải viên thương mại tiến hành giải tranh chấp Hoà giải thương mại khác phương thức án hay trọng tài chỗ, phương thức giải tranh chấp hoàn toàn mềm dẻo linh hoạt, khơng phải thủ tục tố tụng Do đó, nhiều quốc gia phát triển có quy định khái quát, mà không rõ bước giải q trình hồ giải Ví dụ Đức, Luật Hoà giải năm 2012 (Mediation Act 2012MediationsG), Điều “quy trình, nhiệm vụ hồ giải viên” khơng thực rõ bước hồ giải Ở Việt Nam qua thực tiễn giải tranh chấp, thương nhân Việt Nam chưa thực hiểu rõ chất hoà giải, gần chưa có vụ việc hồ giải chun nghiệp thực hiện, đó, Nghị định 22 rõ trình tự hồ giải điều cần thiết để làm sở cho hoà giải viên, bên tranh chấp tiến hành việc dàn xếp mâu thuẫn Các bước mà Nghị định 22 bao gồm: thoả thuận hoà giải; lựa chọn/ định hoà giải viên; lựa chọn địa điểm, thời gian tiến hành hoà giải; hoà giải viên tiến hành hoà giải; chấm dứt thủ tục hịa giải Theo đó, thủ tục hoà giải bắt đầu, diễn kết thúc hoàn toàn phải tuân theo nguyên tắc tự nguyện bên Đặc biệt, vụ việc hoà giải diễn ra, bên đề nghị chấm dứt giải tranh chấp, vụ việc hồ giải chấm dứt15 Nhìn chung, trình tự thủ tục hồ giải đơn giản, khơng có biện pháp mang tính cứng nhắc cưỡng chế Thơng qua quy định này, bên tranh chấp hồ giải viên, chí trung tâm hồ giải khơng có thoả thuận/ quy tắc chi tiết vụ việc hồ giải diễn cách thuận lợi Theo chúng tôi, việc quy định trình tự thủ tục Nghị định 22 phù hợp với đặc thù Việt Nam, vừa mang tính định hướng, đảm bảo cho việc hồ giải diễn theo trình tự có hiệu mà khơng làm yếu tố tự nguyện thoả thuận hoạt động Thứ sáu, Nghị định 22/2017/NĐ-CP có quy định pháp lý kết hoà giải thành Kết hoà giải thành cần có nội dung theo quy định pháp luật, bao gồm: Căn tiến hành hòa giải; thông tin bên; nội dung chủ yếu vụ việc; thỏa thuận đạt giải pháp thực hiện; nội dung khác theo thỏa thuận bên phù hợp với quy định pháp luật16 Về hình thức, văn kết hồ giải thành cần lập văn có chữ ký bên hoà giải viên thương mại Văn kết hoà giải thành xem xét công nhận theo thủ tục quy định Bộ luật Tố tụng dân (TTDS) năm 2015, cụ thể để thoả thuận hồ giải có giá trị thi hành bắt buộc, bên phải yêu cầu Tồ án định cơng nhận kết hồ giải thành Các điều kiện để thoả thuận hoà giải thành công nhận bao gồm: bên tham gia thỏa thuận hịa giải có đầy đủ lực hành vi dân sự; bên tham gia thỏa thuận hịa giải người có quyền, nghĩa vụ nội dung thỏa thuận hòa giải (trường hợp nội dung thỏa thuận hòa giải thành liên quan đến quyền, nghĩa vụ người thứ ba 15 Điều 17 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP 16 Khoản Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Số 24(352) T12/2017 51 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT phải người thứ ba đồng ý); hai bên có đơn u cầu Tịa án cơng nhận; nội dung thỏa thuận hòa giải thành bên hồn tồn tự nguyện, khơng vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội, không nhằm trốn tránh nghĩa vụ với Nhà nước người thứ ba17 Một số vấn đề pháp lý cần tiếp tục đặt từ Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Thứ nhất, nguyên tắc hoà giải Điều Nghị định 22 chưa thực phản ánh đầy đủ nguyên tắc hoà giải Các quy định chủ yếu nhấn mạnh vào đối tượng bên tranh chấp, mà chưa nhấn mạnh vào nguyên tắc người giải tranh chấp, chưa nhắc tới nguyên tắc “trung lập công bằng” (neutrality &impartiality); nguyên tắc linh hoạt (flexibility) coi trọng tính hiệu (efficiency) chủ thể giải tranh chấp hoạt động hoà giải thương mại Ngoài ra, nguyên tắc quan trọng, khác biệt với Toà án hay Trọng tài hoà giải thương mại nguyên tắc “tự quyết” (self-determination) chưa Điều đề cập tới Ngun tắc khơng hồn tồn trùng khớp với ngun tắc “tự nguyện” (voluntariness); nguyên tắc tự thể tính chất “khơng ràng buộc” (non-biding) chế hồ giải Theo đó, bên lựa chọn phương thức giải khơng ràng buộc (non-biding) hồ giải bên thứ ba khơng thể ép buộc bên chấp nhận thoả thuận nào, mà bên đồng ý coi kết quả18 Pháp luật cần có quy định rõ ràng nguyên tắc để dự phòng trường hợp quy định pháp luật thoả thuận không thực chi tiết, đầy đủ có sở pháp lý để điều chỉnh hành vi chủ thể hoạt động hoà giải Thứ hai, chủ thể hoà giải Hiện nay, quy định Nghị định 22 tiêu chuẩn hồ giải viên có kết hợp yếu tố định tính (phẩm chất đạo đức, uy tín, độc lập, vơ tư, khách quan, có kỹ năng, hiểu biết…) định lượng (trình độ đại học trở lên, qua thời gian công tác lĩnh vực đào tạo từ 02 năm trở lên) Nghị định xác định nghĩa vụ hoà viên thương mại phải “tuân thủ pháp luật, quy tắc đạo đức ứng xử hoà giải viên…”19 Hoà giải viên bị cấm “vi phạm quy tắc đạo đức hoà giải viên thương mại”20 Một nghĩa vụ tổ chức hoà giải thương mại ban hành quy tắc đạo đức ứng xử hoà giải viên thương mại Tuy nhiên, quy tắc đạo đức ứng xử áp dụng phạm vi Trung tâm hoà giải, đó, Nghị định 22 có ghi nhận hình thức hồ giải viên vụ việc Theo chúng tơi, Nhà nước nên ban hành Quy tắc đạo đức ứng xử mẫu cho hoà giải viên thương mại, thống nguyên tắc bản, để từ Trung tâm hồ giải cụ thể hố cho phù hợp với trung tâm mình, sở để điều chỉnh hành vi hoà giải viên vụ việc Ngồi quy định mang tính đề cao trách nhiệm hoà giải viên với vụ việc hoà giải thương mại, Nhà nước cần tiếp tục ban hành quy định pháp luật xác định hậu pháp lý áp dụng hồ giải viên Hiện nay, quy định việc “xố tên” hoà giải viên quy định tản mát điều luật khác 17 Điều 417 Bộ luật TTDS năm 2015 18 Các nguyên tắc phân tích dựa theo nguyên tắc đề cập sách Alternative dispute resolution: Mediation and Conciliation, Law Reform Commission (2010) Nguồn: http://www.lawreform.ie/_fileupload/reports/ r98adr.pdf 19 Điểm a khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP 20 Khoản Điều 10 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP 52 Số 24(352) T12/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT chưa có thống hoà giải viên Trung tâm hoà giải hoà giải viên vụ việc Theo đó, Trung tâm hồ giải có quyền xố tên hồ giải viên trung tâm (Nghị định khơng quy định cụ thể, Điều lệ Trung tâm xác định vấn đề này)21; Sở Tư pháp xố tên hồ giải viên hồ giải viên thơi làm hồ giải viên vụ việc khơng cịn đủ tiêu chuẩn theo quy định pháp luật22 Có thể thấy, việc xóa tên hoà giải viên Trung tâm hoà giải chưa rõ ràng, dẫn tới tranh chấp thực tiễn Bên cạnh đó, việc quy định quyền xố tên hồ giải viên vụ việc khơng đủ tiêu chuẩn Sở Tư pháp có rủi ro pháp lý hoà giải viên, Nghị định 22 có quy định tiêu chuẩn định tính Đây vấn đề mà pháp luật cần có quy định rõ hơn, chí có quy định ràng buộc trách nhiệm Trung tâm hoà giải hay Sở Tư pháp để nâng cao trách nhiệm việc đưa định xoá tên hồ giải viên Ngồi quy định việc xố tên hồ giải viên, Nghị định 22 cịn có quy định Trung tâm hồ giải thương mại bị thu hồi Giấy phép thành lập, Giấy đăng ký hoạt động Trung tâm chi nhánh Trung tâm vi phạm hành mà tái phạm Do đó, Nhà nước cần tiếp tục có quy định cụ thể hành vi vi phạm hành lĩnh vực hồ giải thương mại chủ thể Trung tâm hoà giải hoà giải viên thương mại nhằm nâng cao ý thức, chất lượng đội ngũ giải tranh chấp hồ giải Theo chúng tơi, hồ giải thương mại thủ tục tố tụng, mà thủ tục giải tranh chấp có tính mềm dẻo thoả thuận cao, khơng mà xem nhẹ vai trò quản lý Nhà nước quy định pháp luật Khi pháp luật có quy định rõ ràng, chặt chẽ hoạt động hoà giải viên, hoạt động chuyên nghiệp, đặc biệt, thời điểm Việt Nam đặt viên gạch lĩnh vực Từ đó, thương nhân yên tâm sử dụng hoà giải, thúc đẩy việc sử dụng hành nghề hồ giải thương mại sách hoạch định Nghị định 22 Thứ ba, vấn đề hợp đồng (dịch vụ) hoà giải Một điểm mà Nghị định 22 chưa làm rõ việc ký kết hợp đồng (dịch vụ) hoà giải thương mại Cần phải hiểu rằng, hồ giải viên có thẩm quyền giải vụ tranh chấp vụ việc đầy đủ ba yếu tố: (i) Vụ tranh chấp thuộc phạm vi giải tranh chấp hoà giải thương mại theo quy định pháp luật23; (ii) Giữa bên có thoả thuận hồ giải việc lựa chọn phương thức hoà giải để giải tranh chấp; (ii) Giữa bên hồ giải viên/tổ chức hồ giải có hợp đồng hoà giải, thoả thuận vấn đề quyền nghĩa vụ bên trình hoà giải vụ việc Hiện nay, Nghị định 22 quy định thoả thuận hoà giải bên (về hình thức) mà chưa có quy định liên quan đến hợp đồng hoà giải thương mại Trong khi, quan hệ hồ giải thương mại có tính chất dịch vụ, vấn đề ký kết hợp đồng cung cấp dịch vụ hoà giải hoà giải viên/trung tâm hoà giải với bên tranh chấp (khách hàng) bước cần thiết quy trình giải tranh chấp theo phương thức Do đó, cần thiết phải tiếp tục nghiên cứu để hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng (dịch vụ) hoà giải 21 Điểm d Khoản Điều 24 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP 22 Khoản 4, Khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP 23 Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Số 24(352) T12/2017 53 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Thứ tư, vấn đề cung cấp thông tin, tài liệu bảo mật thông tin, tài liệu hoạt động hoà giải Các bên tranh chấp có nghĩa vụ cung cấp thơng tin, tài liệu có liên quan đến vụ tranh chấp Mặt khác, hồ giải viên cần bảo vệ bí mật thơng tin vụ tranh chấp, trừ bên có thoả thuận văn theo quy định pháp luật Từ quy định này, nảy sinh hai điểm bất cập thực tiễn áp dụng pháp luật sau: Một là, bên tranh chấp khơng cung cấp thơng tin, tài liệu để hồ giải viên giải hậu pháp lý đặt gì? Lúc này, hồ giải viên phải giải tranh chấp khơng đạt hiệu trách nhiệm hồ giải viên có đặt hay khơng? Trong đó, Nghị định 22 khơng có quy định quyền yêu cầu bên cung cấp thông tin, tài liệu liên quan đến vụ tranh chấp hoà giải viên Hai là, Nghị định 22 chưa quy định cách thấu đáo trách nhiệm bảo mật thông tin vụ tranh chấp Các quy định chủ yếu xác định trách nhiệm bảo mật hoà giải viên24 Về vấn đề này, Việt Nam cần có tham khảo pháp luật số quốc gia phát triển hồ giải Đức để có quy định chi tiết Theo Luật Hoà giải Đức năm 2012, nghĩa vụ bảo mật thông tin (duty of confidentiality) áp dụng cho hoà giải viên bên liên quan có tham gia vào q trình hồ giải Phạm vi bảo mật bao gồm tồn thơng tin mà người có tồn diễn biến vụ việc hoà giải Luật Hoà giải Đức rõ ba trường hợp loại trừ nghĩa vụ bảo mật thông tin bao gồm: (i) 24 25 26 27 28 54 trường hợp việc tiết lộ nội dung thoả thuận hoà giải việc làm cần thiết để thi hành cưỡng chế thi hành thoả thuận hoạt động hoà giải đó; (ii) việc tiết lộ cho cần thiết phục vụ cho sách cơng (ordre public); (iii) tiết lộ thật liên quan đến thứ coi kiến thức chung thông tin tiết lộ khơng có nhiều tác động đáng kể đến việc bảo vệ chế độ bảo mật thông tin25 Thứ năm, thù lao chi phí hồ giải Vấn đề thù lao chi phí hồ giải cần hồ giải viên/ trung tâm hoà giải thoả thuận cụ thể với bên tranh chấp Hiện nay, quy định quyền hoà giải viên, Nghị định 22 xác định hoà giải viên “được hưởng thù lao từ việc thực hoạt động hoà giải thương mại theo thoả thuận với bên tranh chấp”26; hoà giải viên phải “thông báo cho bên thẩm quyền, thù lao chi phí trước tiến hành hồ giải”27 Đồng thời, hoà giải viên bị cấm “nhận, địi hỏi thêm khoản tiền, lợi ích khác từ bên khoản thù lao chi phí thoả thuận”28 Có thể thấy, Nghị định 22 bám sát vào nguyên tắc thoả thuận hoạt động hoà giải Tuy nhiên, cần phải cân nhắc tới chi phí phát sinh hợp lý khác mà hồ giải viên u cầu bên chi trả hoạt động hồ giải Các chi phí chưa thoả thuận trước, nhiên để bảo vệ quyền lợi cho hoà giải viên, hợp đồng hồ giải cần có quy định vấn đề này, đặc biệt bối cảnh Nghị định 22 không đề cập đến có quy định chặt chẽ việc hưởng thù lao chi phí hoà giải viên Thứ sáu, kết hoà giải thành Điểm c khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Section 4: Duty of confidentiality (Luật Hoà giải Đức 2012- MediationsG) Điểm c khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điểm d khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Khoản Điều 10 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Số 24(352) T12/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Theo quy định Nghị định 22 hình thức kết hồ giải thành phải lập thành văn có chữ ký bên hoà giải viên thương mại29 Trong thực tế, bên đạt kết hoà giải thành, hoà giải viên hồ giải viên khơng ký vào văn kết hồ giải thành kết có coi hợp pháp Tồ án công nhận hay không? Hiện nay, Nghị định 22 không trực tiếp quy định thủ tục công nhận thoả thuận hoà giải thành, mà dẫn chiếu tới Bộ luật TTDS Tuy nhiên, điều kiện để thoả thuận hồ giải cơng nhận Tồ án theo Điều 417 Bộ luật TTDS năm 2015 khơng có nhiều liên hệ tới quy định Nghị định 22 Cụ thể, Nghị định 22 có quy định nội dung hình thức văn hồ giải thành30, để cơng nhận kết hồ giải thành Bộ luật TTDS lại khơng có quy định rõ ràng liên quan tới vấn đề Bên cạnh đó, điều kiện để Tồ án cơng nhận thoả thuận hồ giải thành bao gồm điều kiện liên quan đến chủ thể tranh chấp mà không hướng đến điều kiện hoà giải viên thương mại Như vậy, bên đáp ứng điều kiện trên, trường hợp bên lựa chọn hồ giải viên thương mại khơng đủ tiêu chuẩn theo quy định Nghị định 22 Tồ án cơng nhận kết hồ giải thành Quy định hợp lý chỗ, chất kết hoà giải thành thoả thuận bên tranh chấp, điều kiện xem xét cơng nhận kết cần hướng tới bên tranh chấp Ngược lại, 29 30 31 32 33 điểm hạn chế cách gián tiếp, quy định Nghị định 22 tiêu chuẩn hoà giải viên thương mại khơng cịn nhiều ý nghĩa, dù có lựa chọn hồ giải viên thương mại khơng đủ tiêu chuẩn kết hồ giải thành cơng nhận Về mặt thủ tục, người u cầu cơng nhận kết hồ giải thành phải gửi đơn đến Toà án thời hạn 06 tháng kể từ ngày bên đạt thoả thuận31 Tồ án cơng nhận khơng cơng nhận kết hồ giải thành khơng đáp ứng điều kiện nêu Tuy nhiên, việc Tồ án khơng cơng nhận kết hồ giải thành khơng ảnh hưởng đến nội dung giá trị pháp lý kết hoà này32 Quy định hiểu rằng, việc Tồ án khơng cơng nhận kết hồ giải khơng có nghĩa dẫn đến việc thoả thuận hồ giải bị huỷ hay bên không phép thi hành thoả thuận này, mà việc cơng nhận có ý nghĩa với việc cưỡng chế thi hành thoả thuận theo pháp luật thi hành án dân Tuy nhiên, thực tiễn, bên tranh chấp cần phải hiểu rằng, hậu pháp lý việc Tồ án khơng cơng nhận kết hồ giải thành khơng đương nhiên dẫn tới việc bên phép không phép tiếp tục thực kết hoà giải thành Cần phải xem xét lý mà Tồ án khơng cơng nhận thoả thuận hồ giải thành gì? Nếu lý Tồ án khơng cơng nhận trùng với dấu hiệu giao dịch dân vô hiệu33 bên có quyền u cầu Tồ án tun bố giao dịch vơ hiệu mà khơng có nghĩa vụ thi hành thoả thuận hoà giải đạt được Khoản Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Khoản 2, khoản Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Khoản Điều 418 Bộ luật TTDS (2015) Khoản Điều 419 Bộ luật TTDS (2015) Như bên tham gia thoả thuận khơng có đủ lực hành vi dân sự, không thẩm quyền nội dung trái quy định pháp luật, vi phạm điều cấm, trái đạo đức xã hội, mục đích nhằm trốn tránh nghĩa vụ với Nhà nước bên thứ ba, việc ký kết thoả thuận khơng đảm bảo tính tự nguyện Số 24(352) T12/2017 55 ... Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điểm đ khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Thủ tục cụ thể Điều 36 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Khoản Điều 36 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Điều 37 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP... quy định bao gồm hoà giải viên thương mại, tổ chức hoà giải thương mại Theo đó, hồ giải viên thương mại chủ thể trực tiếp giải tranh chấp thương mại bên lựa chọn Hoà giải viên thương mại hồ giải. .. động hoà giải thương mại Bộ Tư pháp Quyền nghĩa vụ chủ thể hoà giải Nghị định 22 đề cập đến mức nhất; tổ chức hoà giải, Khoản Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP Xem: Điều Nghị định số 22/2017/NĐ-CP