Đang tải... (xem toàn văn)
Thỏa thuận chọn luật là một vấn đề phức tạp trong tư pháp quốc tế. Bài viết nêu những kinh nghiệm từ các nước đối với yêu cầu về “mối liên hệ gắn bó”, từ đó đưa ra những kiến nghị mang tính tham khảo cho Việt Nam.
c hay không? Cho đến thời điểm nay, Nghị 01/2014/NQ-HĐTP Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao Hướng dẫn thi hành số quy định Luật Trọng tài thương mại có đề cập đến “các nguyên tắc pháp luật Việt Nam” Tuy nhiên, Nghị chưa làm rõ nội hàm “các nguyên tắc pháp luật Việt Nam” Bên cạnh đó, Nghị 01 có giá trị áp dụng cho việc giải vấn đề liên quan đến giải tranh chấp trọng tài, khơng có giá trị chung cho việc giải tranh chấp khác thực tiễn xét xử Toà án chưa nhắc đến việc áp dụng tương tự pháp luật cho trường hợp Ở lưu ý rằng, nội dung nguyên tắc pháp luật Việt Nam hay trật tự cơng (public order), sách cơng (public policy) khái niệm liên quan đến sách quốc gia, mang tính hướng ngoại, áp dụng với chiều hướng nhằm hạn chế áp dụng pháp luật nước ngồi29 Nếu xét trình tự xác định tính hợp pháp luật nước ngồi lựa chọn việc xem xét thoả thuận có vi phạm điều khoản bắt buộc hay không thẩm phán xác định trước tiên, không, thẩm phán dựa yếu tố liên quan đến sách cơng (trật tự cơng) để xác định Do đó, khơng thể sử dụng điểm a, khoản Điều 670 BLDS năm 2015 với ý nghĩa bao trùm cho khái niệm điều khoản bắt buộc Bên cạnh đó, mặc dù, xu chung nước hướng đến vấn đề mở rộng tối đa quyền tự ý chí bên30, điều hồn tồn khơng phù hợp bối cảnh Việt Nam Việc thừa nhận ràng buộc mối liên hệ gắn bó yếu tố tranh chấp với pháp luật nước bên lựa chọn cho cần thiết dựa số sở sau: - Vị trí yếu trình độ hạn chế cá nhân, quan, tổ chức Việt Nam tham gia giao dịch với đối tác nước ngoài: Khi tham gia vào giao dịch có yếu tố nước ngoài, cá nhân, quan, tổ chức Việt Nam thường vị trí yếu thế, hội để đàm phán mang tính bình đẳng với đối tác nước hiếm, nguyên tắc, bên bình đẳng với việc thiết lập hợp đồng Điều xuất phát từ áp lực để ký hợp đồng, đối tác Việt Nam phải chấp nhận nguồn luật theo yêu cầu từ phía nước ngồi, mà 28 Nygh, Peter, Autonomy in International Contracts, Nxb Oxford University Press, Anh, năm 1999, tr 29 29 Franco Ferrari & Stefan Leibe (eds), Rome I Regulation – The Law Applicable to Contractual Obligations in Europe, Nxb European Law Publishers, năm 2009, tr 297, 298 30 Theo tính tốn Giáo sư Symeon C Symeonides, nay, ngồi EU quốc gia thành viên, có khoảng 40 quốc gia không quy định trực tiếp yêu cầu mối liên hệ gắn bó nguồn luật lựa chọn với yếu tố liên quan đến tranh chấp Xem: Symeon C Symeonides (2014), tlđd, tr 120 62 Số 12(340) T6/2017 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË nguồn luật thường nguồn luật quen thuộc họ, hướng đến bảo vệ quyền lợi ích họ nhiều nhất, chí khơng có kết nối với yếu tố lãnh thổ quốc gia có pháp luật lựa chọn Đây thực tế phổ biến từ trước đến Việt Nam, đặc biệt thường xảy hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, vận tải hàng hóa quốc tế doanh nghiệp Việt Nam Do đó, việc quy định mối liên hệ gắn bó này, mức độ đó, pháp luật Việt Nam phát huy vai trò bảo vệ cho cá nhân, quan, tổ chức Việt Nam thực giao dịch với đối tác nước - Trình độ đội ngũ giải tranh chấp hạn chế định, đặc biệt khả ngoại ngữ, để hiểu áp dụng pháp luật nước theo thoả thuận bên Thực tiễn pháp lý Việt Nam thời gian qua cho thấy, trường hợp pháp luật nước ngồi áp dụng Tịa án Việt Nam áp dụng pháp luật Việt Nam để giải tranh chấp mà không viện dẫn lý lại áp dụng pháp luật Việt Nam để giải tranh chấp đó31 Hơn nữa, theo quy định khoản Điều 481 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 có quy định nghĩa vụ bên trường hợp có thoả thuận chọn luật, nghĩa vụ liên quan đến việc cung cấp pháp luật nước ngồi, cịn việc hiểu giải thích nội dung pháp luật nước ngồi lại thuộc thẩm phán, dựa nguyên tắc quy định từ Điều 664 - 670 BLDS năm 2015 Điều dẫn đến lúng túng việc tiếp cận xác định nội dung pháp luật nước làm sở giải vụ việc dân có yếu tố nước ngồi Chính yếu tố khiến cho quy định tưởng chừng cởi mở việc tôn trọng quyền tự định đoạt bên tranh chấp lại không thực thi thực tế - Hạn chế vấn đề lẩn tránh pháp luật: Điều xảy bên cố tình lẩn tránh pháp luật Việt Nam, lựa chọn pháp luật nước nhằm trốn tránh nghĩa vụ Bởi lẽ, có trường hợp, bên khơng có thoả thuận chọn luật pháp luật Việt Nam phải áp dụng đó, làm phát sinh nghĩa vụ hai bên tranh chấp hai bên tranh chấp với Nhà nước Việt Nam với bên thứ ba có quyền lợi ích hợp pháp Từ phân tích trên, cho rằng, việc ràng buộc mối liên hệ gắn bó (dù nhỏ) nguồn luật lựa chọn với tranh chấp bên tranh chấp điều cần thiết cho Việt Nam Sự ràng buộc thực thông qua việc tuyên bố thoả thuận chọn luật phải đảm bảo không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam đặc biệt điều khoản bắt buộc theo pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, bối cảnh BLDS năm 2015 vừa triển khai thi hành, việc sửa đổi điều bất khả thi thời điểm này, đó, vấn đề yêu cầu mối liên hệ gắn bó nên trao cho Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao việc đưa ý kiến hướng dẫn cho Toà án cấp 31 Nguyễn Khánh Ngọc số tác giả, Báo cáo tóm tắt đề tài: Cơ sở lý luận thực tiễn xây dựng Luật TPQT, Đề tài Nghiên cứu khoa học cấp Bộ, Bộ Tư pháp, năm 2015, tr 19 Số 12(340) T6/2017 63 KINH NGHIÏåM QUÖËC TÏË TÀI LIỆU THAM KHẢO Trần Minh Ngọc số tác giả (2015), Quan hệ dân có yếu tố nước ngồi điều kiện sửa đổi BLDS, Đề tài nghiên cứu khoa học, Trường Đại học Luật Hà Nội Felix Maultzsch, Party Autonomy in European Private International Law: Uniform Principle or ContextDependent Instrument? - “Parteiautonomie im Internationalen Privatund Zivilverfahrensrecht” (bằng tiếng Đức) tài liệu: J v Hein & G Rühl, Kohärenz im Europäischen Internationalen Privatund Ver-fahrensrecht, Nxb Tübingen, Mohr Siebeck, Đức, năm 2015 Jürgen Basedow, Exclusive Choiceof-Court Agreements as a Derogation from Imperative Norms, Tạp chí Max Planck Private Law Research Paper, năm 2013, số 14 (1) Michael Bogdan, Concise Introduction to Eu Private International Law, Nxb Europa Law Publishing, Đức, năm 2006 Bùi Thị Thu, Thống hóa nguyên tắc chọn luật áp dụng điều chỉnh hợp đồng theo Quy tắc Rome I, hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam, Tạp chí Luật học, số 10, năm 2013 Bành Quốc Tuấn, Thoả thuận chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi pháp luật quốc tế Việt Nam, Tạp chí Luật học, Số 01, năm 2017 George A Zaphiriou, Choice of Forum and Choice of Law Clauses in International Commercial Agreements, Tạp chí Maryland Journal of International Law, Số (2), năm 1978 Yeo Tiong Min, Choice of Law Agreements, Tạp chí Singapore Academy of Law Journal, số 20, năm 2008 64 Số 12(340) T6/2017 Lê Thị Nam Giang & Trần Ngọc Hà, Từ kinh nghiệm pháp luật nước, kiến nghị sửa đổi Điều 769 BLDS năm 2005, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 01, năm 2014, tr 55 10 Ruhl, Giesela, Party Autonomy in the Private International Law of Contracts: Transatlantic Convergence and Economic Effiency, Tạp chí Comparative Research in Law & Political Economy, Canada, số 4, năm 2007 Nguồn: http://digitalcommons osgoode.yorku.ca/clpe/227(truy cập ngày 18/3/2017) 11 Shuhong Yu, Yongping Xiao & Baoshi Wang, The Closest Connection Doctrine in the Conflict of Laws in China, Tạp chí Chinese Journal of International Law, Anh, số (2), năm 2009 12 Prasit Pivavatnapanich, Choice of Law in Contract and Thai Private International Law: A Comparative Study, Tạp chí Law Journal of Thailand Bar Society, số (1), năm 2004 13 Symeon C Symeonides, Codifying Choice of Law Around the World - An International Comparative Analysis, Nxb Oxford Unviersity Press, Anh, năm 2014, tr 148, 158 14 Nygh, Peter, Autonomy in International Contracts, Nxb Oxford University Press, Anh, năm 1999, tr 29 15 Franco Ferrari & Stefan Leibe (eds), Rome I Regulation - The Law Applicable to Contractual Obligations in Europe, Nxb European Law Publishers, năm 2009, tr 297, 298 16 Nguyễn Khánh Ngọc số tác giả, Báo cáo tóm tắt đề tài: Cơ sở lý luận thực tiễn xây dựng Luật TPQT, Đề tài Nghiên cứu khoa học cấp Bộ, Bộ Tư pháp, năm 2015 ... lẩn tránh pháp luật: Điều xảy bên cố tình lẩn tránh pháp luật Việt Nam, lựa chọn pháp luật nước nhằm trốn tránh nghĩa vụ Bởi lẽ, có trường hợp, bên khơng có thoả thuận chọn luật pháp luật Việt... đồng theo Quy tắc Rome I, hướng hồn thiện cho pháp luật Việt Nam, Tạp chí Luật học, số 10, năm 2013 Bành Quốc Tuấn, Thoả thuận chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi pháp luật. .. ngữ, để hiểu áp dụng pháp luật nước theo thoả thuận bên Thực tiễn pháp lý Việt Nam thời gian qua cho thấy, trường hợp pháp luật nước ngồi áp dụng Tịa án Việt Nam áp dụng pháp luật Việt Nam để giải