Việt Nam trở thành thành viên chính thức của tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đã tạo nhiều cơ hội cho nền kinh tế Việt Nam phát triển mạnh mẽ, thúc đẩy sự ra đời hàng loạt của các tổ chức kinh tế, sự thành lập doanh nghiệp. Trong thời buổi kinh tế thị trường hiện nay, các doanh nghiệp được thành lập với tốc độ “chóng mặt” thì đó là một tín hiệu đáng mừng cho nền kinh tế đang phát triển của nước ta.Tuy nhiên, không phải doanh nghiệp nào khi được thành lập cũng đều tồn tại và phát triển theo đúng nguyện vọng của những người thành lập ra nó cũng như theo pháp luật. Vì một lý do khách quan hay chủ quan nào đó mà chủ doanh nghiệp tiến hành giải thể, chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp mình. Để tìm hiểu rõ hơn các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp, tôi chọn đề tài: “Bình luận các quy định của pháp luật hiện hành về giải thể doanh nghiệp” để phân tích rõ hơn.
TM1 HK4: Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp A MỞ ĐẦU Việt Nam trở thành thành viên thức tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) tạo nhiều hội cho kinh tế Việt Nam phát triển mạnh mẽ, thúc đẩy đời hàng loạt tổ chức kinh tế, thành lập doanh nghiệp Trong thời buổi kinh tế thị trường nay, doanh nghiệp thành lập với tốc độ “chóng mặt” tín hiệu đáng mừng cho kinh tế phát triển nước ta.Tuy nhiên, doanh nghiệp thành lập tồn phát triển theo nguyện vọng người thành lập theo pháp luật Vì lý khách quan hay chủ quan mà chủ doanh nghiệp tiến hành giải thể, chấm dứt hoạt động doanh nghiệp Để tìm hiểu rõ quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp, tơi chọn đề tài: “Bình luận quy định pháp luật hành giải thể doanh nghiệp” để phân tích rõ B NỘI DUNG I Khái quát chung giải thể doanh nghiệp Khái niệm Điểm 7, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2014 giải thích doanh nghiệp sau: “ Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Như vậy, nhìn từ góc độ pháp lý, doanh nghiệp chủ thể pháp luật, tạo nên kiện pháp lý, có nghề nghiệp kinh doanh, hoạt động với tư cách chủ thể độc lập nhằm mục đích kiếm lời Hiện nay, nước ta có loại doanh nghiệp kể đến là: doanh nghiệp nhà nước, công ty tư nhân, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần hợp tác xã Giải thể doanh nghiệp hoạt động làm chấm dứt tồn tại, hoạt động doanh nghiệp “khai tử”doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp trước hết quyền thành viên doanh nghiệp nghĩa thân doanh nghiệp tự định việc giải thể doanh nghiệp Mặt khác, doanh nghiệp bị bắt buộc giải thể trường hợp pháp luật quy định Giải thể doanh nghiệp nhìn chung có đặc điểm sau đây: - Về hậu pháp lý: Đây việc chấm dứt hoạt động doanh nghiệp mặt pháp lý thực tế - Về chất: giải thể doanh nghiệp thủ tục hành - Giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện bắt buộc - Chế tài pháp lý chủ doanh nghiệp: Quyền tự kinh doanh chủ sở hữu, người bị quản lý điều hành không bị hạn chế Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp Theo Điều 201 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp:“Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; b Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Như quy định liệt kê trường hợp doanh nghiệp bị giải thể mà theo thuộc trường hợp nêu doanh nghiệp tiến hành giải thể Có hai trường hợp giải thể doanh nghiệp giải thể tự nguyện (điểm a điểm b) hai trường hợp giải thể bắt buộc theo quy định pháp luật So với Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2014 bổ sung thêm cụm từ “mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp” vào Điểm c Khoản Điều 201 quy định công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục Điều hồn tồn hợp lí số lượng thành viên tối thiểu cho loại hình công ty khác pháp luật quy định Ví dụ cơng ty cổ phần số lượng cổ đơng tối thiểu 03 cịn cơng ty hợp danh, pháp luật quy định phải có hai cá nhân thành viên hợp danh Do việc bổ sung thêm quy định hồn tồn phù hợp số lượng thành viên tối thiểu không đủ theo quy định pháp luật vịng 06 tháng liên tục mà cơng ty khơng tiến hành kết nạp thêm thành viên công ty bị giải thể không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Vấn đề quy định cụ thể so với luật Doanh nghiệp năm 2005 Bởi lẽ theo Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định không đủ số lượng thành viên tối thiểu làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp khơng muốn bị giải thể Qua thấy điều luật khái quát cách cụ thể trường hợp điều kiện để giải thể doanh nghiệp giúp cho doanh nghiệp chủ động nắm bắt tiến hành giải thể Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014, trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp khác tùy theo trường hợp giải thể doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp bị giải thể hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ mà khơng có định gia hạn, định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, không đủ số lượng thành viên tối thiểu thời hạn tháng mà khơng làm thủ tục chuyển đối loại hình doanh nghiệp Theo Điều 202, Luật Doanh nghiệp 2014 trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp theo bước sau: - Thứ nhất, thơng qua định giải thể doanh nghiệp: Để tiến hành giải thể doanh nghiệp trước hết đòi hỏi phải có định giải thể doanh nghiệp Việc thông qua định thực sau: Chủ thể thông qua định: Việc thông qua định giải thể doanh nghiệp thuộc thẩm quyền Chủ tịch công ty (nếu công ty TNHH thành viên); chủ doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân) Đại hội đồng cổ đông (nếu công ty cổ phần); hợp đồng thành viên (nếu công ty TNHH hai thành viên trở lên); thành viên hợp danh (nếu công ty hợp danh) Quyết định thể trí thành viên vấn đề liên quan đến lý giải thể, thời hạn, thủ tục khác liên quan đến việc giải thể Nội dung định giải thể doanh nghiệp phải có: Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; Lý giải thể; Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể; Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Thứ hai, tổ chức lý tài sản doanh nghiệp: Đây thủ tục bắt buộc trước doanh nghiệp tiến hành xóa tên quan đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp chia tài sản lý hoàn thành nghĩa vụ thuế với quan thuế, công nợ với người lao động tổ chức cá nhân khác Khoản 2, Điều 202 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định tổ chức lý tài sản sau: “Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng - Thứ ba, gửi định giải thể doanh nghiệp đến quan, tổ chức liên quan.Sau định giải thể thông qua, doanh nghiệp phải thơng báo cho người có quyền lợi ích liên quan biết việc doanh nghiệp giải thể Việc thông báo thực theo quy định khoản 3, Điều 202, Luật Doanh nghiệp - Thứ tư, thơng báo tình trạng doanh nghiệp:Tránh nhầm lẫn với bước thứ ba, việc làm quan đăng ký kinh doanh Cụ thể, quan phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải định giải thể phương án giải nợ (nếu có) - Thứ năm, tốn khoản nợ doanh nghiệp: Như trình bày, việc toán khoản nợ doanh nghiệp điều kiện định xem doanh nghiệp có giải thể hay không Khoản 5, Điều 202 quy định thứ tự trả nợ sau: Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết Nợ thuế Các khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần cịn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần (Khoản 6, Điều 202, Luật Doanh nghiệp 2014) - Thứ sáu, Gửi đề nghị giải thể đến quan đăng ký kinh doanh để quan xóa tên doanh nghiệp khỏi số đăng ký kinh doanh Lưu ý doanh nghiệp đăng ký thành lập quan nộp đơn quan để giải thể Trong 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận định giải thể, mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp bị giải thể theo trình tự thủ tục quy định Điều 203, Luật Doanh nghiệp 2014 Cụ thể: Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể Tòa án có hiệu lực thi hành Kèm theo thơng báo phải đăng tải định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án; Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tịa án có hiệu lực, doanh nghiệp phải triệu tập họp để định giải thể Quyết định giải thể định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tịa án có hiệu lực phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Trường hợp doanh nghiệp nghĩa vụ tài chưa tốn phải đồng thời gửi kèm theo định giải thể doanh nghiệp phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Việc toán khoản nợ doanh nghiệp thực theo quy định khoản Điều 202 Luật Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc, kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày thơng báo tình trạng giải thể doanh nghiệp theo quy định khoản Điều mà khơng nhận phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Cá nhân người quản lý cơng ty có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại việc không thực không thực quy định Điều này.” II Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp Ưu điểm Đối với doanh nghiệp: - Giải thể xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ quan chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân), tất thành viên hợp danh ( Công ty hợp danh), Hội đồng thành viên, chủ sở hữu Công ty (Công ty TNHH), Đại hội đồng cổ đông (Công ty cổ phần) doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, khơng tìm hướng thực xong nhiệm vụ đặt thành lập Giải thể doanh nghiệp có yếu tố tự chủ doanh nghiệp - Doanh nghiệp giải thể đơn giải dứt điểm tình trạng cơng nợ, lý tài sản chia cho cổ đông, trả giấy phép - Giám đốc doanh nghiệp giải thể đứng thành lập, điều hành công ty - Doanh nghiệp giải thể sau thực xong nghĩa vụ tài sản chuyển sang ngành nghề kinh doanh khác Đối với kinh tế: - Nó có tác dụng tích cực xếp lại sản xuất theo hướng có hiệu - Đòi hỏi doanh nghiệp phải ln ln tìm tịi, sáng tạo, thích ứng với mơi trường kinh doanh thường xuyên biến động - Thúc đẩy việc phân công lao động cách hợp lý có hiệu Hạn chế Q trình thực thi pháp luật trường hợp giải thể địiều kiện giải thể theo quy định sinh nhiều vướng mắc: Thứ nhất, điểm a khoản Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014, quy định thời hạn hoạt động nội dung bắt buộc điều lệ (Điều 25, Luật doanh nghiệp 2014 Trong thực tế, nhiều điều lộ công ty không ghi thời hạn hoạt động nên không xuất trường hợp giải thể kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ công ty Mặt khác, số trường hợp thời hạn hoạt động lại ghi nhận giấy chứng nhận đầu tư chử ghi điều lệ công ty Thứ hai, trình tự, thủ tục giải thể Ta nhận thấy Điều 202 Điều 203 có điểm chung Tuy nhiên, nhìn vào điều 202, ta hiểu Điều 202 áp dụng cho tất thủ tục giải thể chung Mặc dù chất Điều 202 Điều 203 khác Ta thấy, quy định giải thể doanh nghiệp chưa rõ ràng, chi tiết, cần có hướng dẫn chi tiết cụ thể trường hợp giải thể, trình tự thủ tục; tránh việc hiểu sai, áp dụng sai quy định pháp luật doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc cơng khai định giải thể không rõ ràng pháp luật hành không quy định trường hợp phải đăng bảo đăng báo nội dung Đồng thời, quy định tổ chức lí tốn tài sản khơng quy định tốn nợ có đảm bảo Thứ ba, luật doanh nghiệp chưa có chế tài đủ sức răn đe với chủ doanh nghiệp không thực chấp hành quy định pháp luật giải thể Ngoài ra, quy định LDN 2014 giải thể phù hợp với trường hợp giải thể tự nguyện, khó áp dụng trường hợp giải thể bắt buộc bị thu hồi giấy chứng nhạn đăng kỷ kinh doanh theo định Tòa án, chưa quy định cách xử lý doanh nghiệp ngừng hoạt động mà không làm thủ tục giải thể, phá sản C KẾT LUẬN Trong vòng đời doanh nghiệp, gặp khó khăn, doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh thời gian định Đây dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường Tuy nhiên, tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường thơng qua hình thức giải thể phá sản doanh nghiệp Các quy định giải thể ngày hồn thiện thơng qua sửa đổi bổ sung Luật doanh nghiệp 2014 Nền tảng pháp lí cho doanh nghiệp ngày bền vững hơn, tạo điều kiện để khắc phục yếu điểm tồn đọng quy định pháp luật ... động doanh nghiệp “khai tử? ?doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp trước hết quy? ??n thành viên doanh nghiệp nghĩa thân doanh nghiệp tự định việc giải thể doanh nghiệp Mặt khác, doanh nghiệp bị bắt buộc... giải thể doanh nghiệp giúp cho doanh nghiệp chủ động nắm bắt tiến hành giải thể Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014, trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp... doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh