Bài viết tập trung vào các vấn đề: (i) nhận diện quản trị của ngân hàng thương mại cổ phần; (ii) phân tích thực trạng pháp luật quy định về quản trị của ngân hàng thương mại cổ phần và chỉ ra những điểm bất cập, hạn chế trong các quy định đó và (iii) đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về quản trị ngân hàng thương mại cổ phần.
THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Phan Phương Nam* * TS Phó trưởng Khoa Luật Thương mại - Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: ngân hàng thương mại cổ phần, quản trị ngân hàng, đạo đức nghề nghiệp, kiểm soát nội Lịch sử viết: Nhận : 15/07/2019 Biên tập : 25/07/2019 Duyệt : 05/08/2019 Tóm tắt: Hoạt động quản trị hoạt động đóng vai trị quan trọng cho tồn phát triển ngân hàng thương mại cổ phần Vì vậy, việc nghiên cứu quy định điều chỉnh hoạt động quản trị ngân hàng thương mại cổ phần yêu cầu mang tính thiết thực Bài viết tập trung vào vấn đề: (i) nhận diện quản trị ngân hàng thương mại cổ phần; (ii) phân tích thực trạng pháp luật quy định quản trị ngân hàng thương mại cổ phần điểm bất cập, hạn chế quy định (iii) đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Article Infomation: Keywords: joint stock commercial bank; banking governance; professional ethics, internal control Article History: Received : 15 Jul 2019 Edited : 25 Jul 2019 Approved : 05 Aug 2019 Abstract Corporate governance is an activity as an important role for the operation and development of a joint stock commercial bank Therefore, the studies of the regulations on the corporate governance of joint stock commercial banks is crucially required This article focuses on the issues: (i) corporate governance of joint stock banks; (ii) analysis of the status of laws on joint stock commercial banks and pointing out the shortcomings in such regulations and (iii) recommendations for improvements of the legal regulations on corporate governance of joint stock commercial bank Đ ể đáp ứng nhu cầu vốn, bên cạnh việc huy động vốn trực tiếp thông qua phát hành chứng khốn, chủ thể có nhu cầu vốn vay vốn từ tổ chức tín dụng (TCTD)1 Do vậy, hoạt động TCTD ảnh hưởng không nhỏ đến phát triển kinh tế với tư cách chủ thể trung gian tài chính2 Trong loại hình TCTD ngân hàng thương mại cổ phần (NHTMCP) đóng vai trị chủ Trường Cao đẳng Ngoại thương, Giáo trình Thị trường Tài chính, Nxb Đà Nẵng, tr 60 “Cuối năm 2017, cung ứng vốn cho kinh tế từ hệ thống tài ước khoảng 198% GDP, tăng 28,6% so với cuối năm 2016 Trong đó, vốn từ hệ thống TCTD tăng 18,1%, vốn từ thị trường vốn tăng 66,4% so với cuối năm 2016”; Báo cáo Tổng quan thị trường tài năm 2017 Ủy ban Giám sát tài quốc gia; http://nfsc.gov.vn/vi/bao-caogiam-sat/bao-cao-tong-quan-thi-truong-tai-chinh-2017-2/ truy cập ngày 20/12/2018 Số 15(391) T8/2019 53 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT thể lớn, quan trọng, cung cấp nguồn vốn dồi cho kinh tế Tuy nhiên, để NHTMCP tiếp tục tồn tại, phát triển cung ứng nguồn vốn cho phát triển kinh tế trình hội nhập vấn đề cần quan tâm hoạt động quản trị Bởi lẽ hoạt động quản trị NHTMCP quan tâm thực cách có hiệu góp phần giúp cho NHTMCP tránh rủi ro tiềm ẩn trình hoạt động, giảm thiểu tình trạng có nguy khả toán, làm ảnh hưởng bất lợi cho thị trường tài nói riêng phát triển kinh tế3 Việt Nam nói chung Nhận diện quản trị ngân hàng thương mại cổ phần NHTMCP ngân hàng thương mại (NHTM) tổ chức hình thức cơng ty cổ phần4 Cho nên, quản trị NHTMCP xuất phát từ hoạt động quản trị công ty, có thêm vài điểm khác biệt định xuất phát từ đặc thù NHTMCP với tư cách chủ thể hoạt động lĩnh vực tài Thuật ngữ quản trị cơng ty xuất phát từ thuật ngữ “corporate governance” Tuy nhiên, thuật ngữ “corporate governance” cịn có nhiều cách hiểu định nghĩa 54 khác nhau5 Tại khoản Điều Nghị định 71/2017/NĐ-CP ngày 06/06/2017 Chính phủ Hướng dẫn quản trị công ty áp dụng với công ty đại chúng (Nghị định 71/2017/ NĐ-CP) xác định: “Quản trị công ty hệ thống nguyên tắc, bao gồm: a) Đảm bảo cấu quản trị hợp lý; b) Đảm bảo hiệu hoạt động Hội đồng quản trị (HĐQT), Ban kiểm soát; c) Đảm bảo quyền lợi cổ đơng người có liên quan; d) Đảm bảo đối xử công cổ đông; đ) Công khai minh bạch hoạt động công ty” Do vậy, cho rằng, quản trị NHTMCP toàn nguyên tắc điều chỉnh mối quan hệ phận cấu tổ chức NHTMCP, mối quan hệ cổ đơng với người có liên quan đến NHTMCP nhằm thực cách có hiệu hoạt động quản lý, điều hành ngân hàng, bảo vệ công hợp lý quyền lợi chủ thể liên quan đảm bảo tính cơng khai, minh bạch hoạt động NHTMCP Với cách hiểu trên, quản trị NHTMCP có đặc điểm sau: i) Quản trị NHTMCP phải điều chỉnh cụ thể cấu tổ chức, quản lý, điều hành NHTMCP nhằm đảm bảo tính hợp Lê Thị Thu Thủy, Nâng cao hiệu thực thi pháp luật quản trị NHTMCP; http://lsvn.vn/nghien-cuu-trao-doi/ phan-tich-nghien-cuu/nang-cao-hieu-qua-thuc-thi-phap-luat-ve-quan-tri-ngan-hang-thuong-mai-co-phan-28169.html, truy cập ngày 26/12/2018 Theo khoản 3, Điều Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16/07/2009 Chính phủ tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại Andrei Shleifer Robert W Vishny cho rằng: “quản trị công ty mối liên hệ nhiều chủ thể tham gia vào trình định hướng hoạt động cơng ty Trong đó, cổ đơng, ban điều hành HĐQT chủ thể trước tiên” [theo Andrei Shleifer and Robert W Vishny (1997), “A Survey of Corporate Governance”, Journal of Finance, Vol 52, No.2, 737-735] OECD không đưa định nghĩa rõ ràng, súc tích mà mơ tả rằng: “Quản trị cơng ty yếu tố then chốt để đẩy mạnh hiệu thị trường, phát triển kinh tế tăng cường lòng tin nhà đầu tư Quản trị công ty liên quan tới tập hợp mối quan hệ Ban Giám đốc, HĐQT, cổ đông bên có quyền lợi liên quan khác Quản trị cơng ty thiết lập cấu qua giúp xây dựng mục tiêu công ty, xác định phương tiện để đạt mục tiêu đó, giám sát hiệu thực mục tiêu Quản trị công ty tốt cần tạo khuyến khích HĐQT Ban Giám đốc để thực mục tiêu lợi ích cơng ty cổ đơng, phải tạo điều kiện giám sát hiệu quả”; xem OECD (2004), Các nguyên tắc quản trị công ty OECD, trang 11 đăng tải https://www.oecd.org/daf/ ca/corporategovernanceprinciples/45034702.pdf truy cập ngày 21/12/2018 Số 15(391) T8/2019 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT lý hiệu hoạt động ngân hàng, đảm bảo quyền quản lý quyền điều hành có tác động, hỗ trợ ii) Quản trị NHTMCP phải đảm bảo cho việc định hướng hoạt động kiểm soát hoạt động ngân hàng cổ đông iii) Quản trị NHTMCP phải giải hài hịa xung đột lợi ích hoạt động ngân hàng iv) Quản trị NHTMCP phải góp phần đảm bảo cơng khai, minh bạch ngân hàng nâng cao mức tín nhiệm người dân, xã hội ngân hàng Thực trạng pháp luật quy định quản trị ngân hàng thương mại bất cập Hiện nay, điều chỉnh quản trị NHTMCP có văn sau: Luật TCTD năm 2010, Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật TCTD năm 2017, Nghị định 59/2009/NĐ-CP ngày 16/07/2009 Chính phủ Về tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại6; Thông tư 06/2010/ TT-NHNN ngày 26/02/2010 Ngân hàng Nhà nước (NHNN) Hướng dẫn tổ chức, quản trị, điều hành, vốn điều lệ, chuyển nhượng cổ phần, bổ sung, sửa đổi giấy phép, điều lệ NHTM NHNN Việt Nam ban hành (Thông tư 06/2010/TT-NHNN); Thông tư 13/2018/TT-NHNN ngày 18/05/2018 NHNN Quy định hệ thống kiểm soát nội NHTM, chi nhánh ngân hàng nước ngồi (Thơng tư 13/2018/TT-NHNN) Bên cạnh văn trên, NHTMCP công ty cổ phần nên phải chịu điều chỉnh quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Đồng thời, NHTMCP cịn cơng ty đại chúng nên hoạt động quản trị NHTMCP chịu điều chỉnh Nghị định 71/2017/NĐ-CP ngày 06/06/2017 Chính phủ Hướng dẫn quản trị công ty áp dụng với công ty đại chúng Thông tư số 95/2017/TT-BTC ngày 22/09/2017 Bộ Tài Về việc hướng dẫn số điều Nghị định 71/2017/NĐCP ngày 06/06/2017 Chính phủ Về bản, pháp luật hành điều chỉnh hoạt động quản trị NHTMCP đạt kết sau: Thứ nhất, pháp luật lựa chọn mơ hình tổ chức, quản lý, điều hành phù hợp cho NHTMCP Theo đó, cấu tổ chức, quản lý, điều hành NHTMCP là: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị (HĐQT), Ban kiểm soát (BKS), Tổng giám đốc (Giám đốc)7 Trong mơ hình này, việc tổ chức quản lý NHTMCP có phân cơng, phân nhiệm giám sát quan quản lý, điều hành kiểm sốt ngân hàng Mơ hình đánh giá mơ hình quản lý phù hợp hiệu loại hình cơng ty đại chúng8 NHTMCP Thứ hai, pháp luật có quy định nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số đảm bảo tính khách quan, bảo vệ lợi ích tổng thể ngân hàng thông qua quy định số lượng, tiêu chuẩn thành viên độc lập9 vấn liên quan Thứ ba, pháp luật có quy định cụ thể đảm bảo tính cơng khai, minh bạch trình hoạt động ngân hàng, ngăn ngừa góp phần hạn chế xung đột lợi ích q trình hoạt động ngân hàng Văn hết hiệu lực theo quy định Nghị định số 42 /2018/NĐ-CP ngày 12/03/2018 Chính Phủ bãi bỏ nghị định lĩnh vực ngân hàng Khoản Điều 32 Luật TCTD năm 2010 Trường Đại học Kinh tế Luật (2017), Pháp luật quản trị công ty niêm yết TTCK Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh, trang 80 Nguyễn Hữu Long, Để hiểu thêm thành viên độc lập, đăng https://www.thesaigontimes.vn/34711/De-hieuthem-ve-thanh-vien-doc-lap.html truy cập ngày 22/12/2018 Số 15(391) T8/2019 55 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Thứ tư, pháp luật có quy định cụ thể hoạt động kiểm toán nội kiểm soát nội nhằm giảm thiểu rủi ro hoạt động NHTMCP Đây đặc thù NHTMCP so với công ty đại chúng khác Các quy định nhằm cụ thể hóa trụ cột Basel II vào hoạt động NHTMCP nói riêng TCTD nói chung Thứ năm, pháp luật có định hướng nội dung đạo đức nghề nghiệp chủ thể thành viên BKS, kiểm toán viên nội cán nhân viên NHTMCP Theo đó, khoản Điều 67 Thông tư 13/2018/ TT-NHNN NHNN xác định nội dung cho quy tắc đạo đức nghề nghiệp thành viên BKS, kiểm toán viên nội NHTMCP Trên sở đó, phận kiểm toán nội NHTMCP xây dựng để trình BKS ban hành, sửa đổi, bổ sung chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp thành viên BKS, kiểm toán viên nội Tương tự khoản Điều 15 Thông tư 13/2018/TT-NHNN xác định HĐQT NHTMCP phải ban hành chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp đảm bảo nguyên tắc: i) Cán bộ, nhân viên cấp thực nhiệm vụ, thẩm quyền giao cách trung thực lợi ích NHTM, chi nhánh ngân hàng nước ngồi; khơng lợi dụng địa vị, chức vụ, sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh tài sản NHTM, chi nhánh ngân hàng nước để thu lợi cá nhân làm tổn hại tới lợi ích NHTM, chi nhánh ngân hàng nước ngồi; ii) Các cá nhân, phận có trách nhiệm báo cáo kịp thời với cấp có thẩm quyền phát hành vi quy định hành vi vi phạm quy định nội bộ, quy định pháp luật Điều vừa tạo sở cho NHTMCP xây dựng chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp cho phù hợp tạo sở pháp lý cho việc NHNN xác định chuẩn mực đạo đức NHTMCP ban hành đạt hay chưa đạt, phù hợp hay chưa phù hợp Tuy nhiên, bên cạnh ưu điểm trên, quy định quản trị NHTMCP cịn có bất cập sau: Một là, quy định hoạt động kiểm soát nội kiểm toán nội chưa NHTMCP thực đầy đủ Trước năm 2018, Thông tư số 44/2011/TT-NHNN ngày 29/12/2011 NHNN Việt Nam quy định hệ thống kiểm soát nội kiểm toán nội TCTD chi nhánh ngân hàng nước quy định nội dung Tuy nhiên, thực tế, nhiều NHTMCP thực chưa tốt quy định dẫn đến xảy nhiều sai phạm gây thất thoát tài sản ngân hàng10 Nguyên nhân dẫn đến bất cập chưa thiết lập chế kiểm soát từ phía NHNN nhằm bảo đảm cho NHTMCP tuân thủ đầy đủ quy định pháp luật hoạt động kiểm soát nội kiểm toán nội nhằm giảm thiểu rủi ro cho hoạt động ngân hàng Hai là, chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp thành viên HĐQT, người lãnh đạo điều hành NHTMCP chưa xác định cụ thể Mặc dù pháp luật hành quy định tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, người điều hành NHTMCP ln địi hỏi chủ thể phải có “đạo đức nghề nghiệp”11 Tuy nhiên, “đạo đức nghề nghiệp” quy định hành chưa xác định cụ thể Điều tạo kẽ hở cho việc lựa chọn người không đủ phẩm chất vào vị trí người lãnh đạo, điều hành NHTMCP, dẫn đến 10 Những vụ việc xảy gần nhiều NHTMCP có liên quan xuất phát từ tính hiệu hoạt động kiểm soát nội kiểm toán nội vụ việc lên quan đến sai phạm Ngân hàng Đông Á ông Trần Phương Bình, vụ việc liên quan đến Huỳnh Thị Huyền Như Ngân hàng TMCP Công thương Việt Nam… 11 Điểm b khoản điều 50 Luật TCTD năm 2010 56 Số 15(391) T8/2019 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT vụ việc ACB, OceanBank, VNCB, GPBank, Sacombank, Đông Á Bank12… Ba là, chưa bảo đảm tính khách quan, độc lập BKS Theo khoản Điều 18 Nghị định 71/2017, “HĐQT công ty niêm yết phải bổ nhiệm 01 người làm nhiệm vụ Người phụ trách quản trị cơng ty” Trong đó, điểm b khoản điều 18 lại xác định rằng, “người phụ trách quản trị cơng ty có quyền nghĩa vụ sau:… chuẩn bị họp … BKS …” Quy định khơng bảo đảm tính khách quan, độc lập BKS Bởi lẽ, BKS quan thay mặt cổ đông để giám sát hoạt động HĐQT, Tổng giám đốc (Giám đốc) hoạt động quản lý, điều hành NHTMCP Nếu cho phép người quản trị thành viên HĐQT chuẩn bị họp BKS liệu tính khách quan, độc lập vị vốn có BKS có cịn hay khơng để thực cơng việc Bốn là, quy định số văn pháp luật công ty đại chúng chưa thống Theo quy định Luật TCTD năm 2010, Thông tư 06/2010/TT-NHNN, HĐQT phải thành lập ủy ban Ủy ban Quản lý rủi ro Ủy ban Nhân sự13 Trong đó, khoản Điều 17 Nghị định 71/2017/NĐ-CP quy định, “HĐQT cơng ty niêm yết thành lập tiểu ban hỗ trợ hoạt động HĐQT tiểu ban nhân sự, tiểu ban lương thưởng tiểu ban khác… Việc thành lập tiểu ban phải chấp thuận Đại hội đồng cổ đông” Như vậy, văn nêu không thống mơ hình tổ chức tên gọi phận cấu tổ chức TCTD, có NHTMCP Điều gây khó khăn cho tổ chức hoạt động NHTMCP Kiến nghị Để bảo đảm nâng cao chất lượng quản trị NHTMCP, đề xuất số kiến nghị sau: Một là, bổ sung quy định xác định cụ thể trách nhiệm NHTMCP nói riêng TCTD nói chung kiểm soát nội Hai là, bổ sung quy định cụ thể chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp thành viên HĐQT, người lãnh đạo, điều hành NHTMCP nói riêng TCTD nói chung làm sở cho việc ban hành Mẫu chuẩn mực đạo đức nghề nghiệp Ba là, sửa đổi khoản điều 18 Nghị định 71/2017 theo hướng bỏ quy định: “Người phụ trách quản trị cơng ty có quyền nghĩa vụ sau:… chuẩn bị họp … BKS …” Bốn là, cần rà soát bảo đảm thống Nghị định 71/2017/NĐ-CP quy định văn pháp luật có liên quan quản trị NHTMCP Tóm lại, hoạt động quản trị NHTMCP hoạt động đóng vai trị quan trọng cho tồn phát triển NHTMCP nói riêng phát triển kinh tế nói chung Do vậy, quy định hoạt động quản trị NHTMCP có bất cập, hạn chế làm ảnh hưởng đến tính hiệu cơng tác quản trị hoạt động NHTMCP Vì vậy, việc đánh giá, xác định hạn chế, bất cập đưa kiến nghị nhằm góp phần đảm bảo quy định pháp luật ngày hồn thiện góp phần tác động tích cực vào hoạt động NHTMCP để thực kênh trung gian tài tốt, đáp ứng nhu cầu vốn kinh tế 12 Kim Yến, Đạo đức nghề nghiệp cú “trượt chân” chủ ngân hàng, đăng http://cafebiz.vn/nhan-vat/daoduc-nghe-nghiep-va-nhung-cu-truot-chan-cua-chu-ngan-hang-20150909174103729.chn truy cập ngày 23/12/2018 13 Khoản Điều 43 Luật TCTD năm 2010 khoản Điều Thông tư 06/2010/TT-NHNN Số 15(391) T8/2019 57 ... ngân hàng iv) Quản trị NHTMCP phải góp phần đảm bảo công khai, minh bạch ngân hàng nâng cao mức tín nhiệm người dân, xã hội ngân hàng Thực trạng pháp luật quy định quản trị ngân hàng thương mại. .. chung Nhận diện quản trị ngân hàng thương mại cổ phần NHTMCP ngân hàng thương mại (NHTM) tổ chức hình thức cơng ty cổ phần4 Cho nên, quản trị NHTMCP xuất phát từ hoạt động quản trị cơng ty, có... động ngân hàng, đảm bảo quy? ??n quản lý quy? ??n điều hành có tác động, hỗ trợ ii) Quản trị NHTMCP phải đảm bảo cho việc định hướng hoạt động kiểm soát hoạt động ngân hàng cổ đông iii) Quản trị NHTMCP