Bài viết phân tích một số quy định tương đồng và khác biệt trong pháp luật Việt Nam và pháp luật một số quốc gia khác trên thế giới về cổ đông sáng lập. Qua đó, cung cấp những thông tin pháp lý quan trọng giúp cho các nhà lập pháp Việt Nam có thể tham khảo để hoàn thiện quy định về cổ đông sáng lập trong thời gian tới.
KINH NGHIỆM QUỐC TẾ quy định cỔ đÔng Sáng LẬp pháp LuẬt việt naM vÀ pháp LuẬt Ở MỘt Số quốc gia trÊn giỚi Trần Huỳnh Thanh Nghị* * TS Giảng viên Khoa luật, Trường Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: Cổ phần, Cổ đơng sáng lập, cơng ty cổ phần, luật doanh nghiệp, luật công ty Lịch sử viết: Nhận : 20/08/2019 Biên tập : 26/08/2019 Duyệt : 27/08/2019 Article Infomation: Key words: shares; founding shareholders; joint stock companies; law on enterprise, corporate law Article History: Received : 20 Aug 2019 Edited : 16 Aug 2019 Approved : 27 Aug 2019 Tóm tắt: Bài viết phân tích số quy định tương đồng khác biệt pháp luật Việt Nam pháp luật số quốc gia khác giới cổ đông sáng lập Qua đó, cung cấp thơng tin pháp lý quan trọng giúp cho nhà lập pháp Việt Nam tham khảo để hồn thiện quy định cổ đông sáng lập thời gian tới Abstract: This article provides analysis of similarities and differences from the laws of Vietnam and the ones of some other countries on the founding shareholders Thereby, it is to provide important legal information that Vietnamese lawmakers may get consultation to improve the regulations on founding shareholders in the coming time Quy định cổ đông sáng lập pháp luật Việt Nam Theo quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 thay Luật Doanh nghiệp năm 2005, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/07/2015, khái niệm cổ đông cổ đông sáng lập (CĐSL) hiểu sau: Cổ đông cá nhân, tổ chức sở hữu cổ phần cơng ty cổ phần (CTCP) Cịn CĐSL cổ đơng sở hữu cổ phần phổ thơng ký tên danh sách cổ đông sáng lập CTCP Theo đó, khái niệm CĐSL hiểu góc độ sau: Một là, khái niệm CĐSL cổ đông tồn mơ hình CTCP, khơng tồn loại hình cơng ty khác Bởi lẽ, đặc thù CTCP vốn điều lệ công ty phải chia thành nhiều phần gọi cổ phần nhà đầu tư (cá nhân, tổ chức) sở hữu cổ phần CTCP gọi cổ đơng, cịn chủ thể sáng lập cơng ty gọi CĐSL Trong loại hình cơng ty khác công ty trách nhiệm hữu hạn Số 4(404) - T2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 55 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ (TNHH) hai thành viên công ty hợp danh, nhà đầu tư góp vốn thành lập cơng ty gọi thành viên công ty người sáng lập công ty gọi thành viên sáng lập, không đồng với khái niệm CĐSL mơ hình CTCP Sở dĩ có khác biệt cấu trúc vốn điều lệ CTCP phải chia thành cổ phần có mệnh giá (theo quy định pháp luật chứng khốn mệnh giá cổ phần CTCP 10.000 đồng/cổ phần), điều không diễn mơ hình cơng ty TNHH cơng ty hợp danh Hai là, CĐSL cổ đông phổ thông Bởi lẽ, hiểu theo quy định khoản Điều 14 Luật Doanh nghiệp năm 2014, điều kiện bắt buộc để trở thành CĐSL nhà đầu tư phải sở hữu tối thiểu cổ phần phổ thơng – loại cổ phần bắt buộc phải có CTCP Việt Nam (khác với loại cổ phần ưu đãi khơng thiết phải có CTCP) Từ đó, suy luận rằng, thực chất CĐSL cổ đơng phổ thơng họ có nắm giữ cổ phần phổ thơng CĐSL có đầy đủ quyền nghĩa vụ cổ đông phổ thông quyền chuyển nhượng cổ phần, quyền tham dự họp, phát biểu, biểu Đại hội đồng cổ đông, quyền ưu tiên mua cổ phần phát hành, quyền hưởng cổ tức từ hoạt động kinh doanh công ty, họ nắm giữ từ 10% cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục tháng (hoặc tỷ lệ nhỏ quy định Điều lệ cơng ty) họ cịn có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát… Các quyền khơng có số cổ phần ưu đãi Chẳng hạn, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần quy định cấm đoán Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trong cổ đông ưu đãi hồn lại cổ đơng ưu đãi cổ tức lại khơng tham dự họp, biểu Đại hội đồng cổ 56 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 4(404) - T2/2020 đơng, khơng có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, kể Luật Doanh nghiệp năm 2005 trước Ba là, CĐSL cá nhân, tổ chức Bản chất CTCP cơng ty đối vốn, có quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn công chúng để phục vụ cho hoạt động đầu tư, kinh doanh doanh nghiệp Vì vậy, pháp luật doanh nghiệp nhiều quốc gia giới có quy định thơng thống chủ thể tham gia CTCP theo hướng khơng đặt điều kiện nhà đầu tư phải cá nhân tổ chức định So sánh với mơ hình cơng ty hợp danh tư cách nhà đầu tư tham gia cơng ty có khác biệt lớn Do chất pháp lý công ty hợp danh công ty đối nhân nên sáng lập viên công ty thành viên hợp danh phải cá nhân, pháp nhân Trong CĐSL tham gia CTCP đa dạng, không giới hạn phải cá nhân tổ chức Thực tế, có CTCP mà thành phần chủ thể tham gia thành lập bao gồm nhà đầu tư cá nhân gồm nhà đầu tư tổ chức (các quỹ đầu tư, ngân hàng thương mại, cơng ty kinh doanh chứng khốn, cơng ty góp vốn vào CTCP nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận) có CTCP có cộng hưởng nhà đầu tư cá nhân nhà đầu tư tổ chức điều thường thấy thị trường chứng khoán Tuy nhiên, theo quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014, để trở thành CĐSL CTCP nhà đầu tư cá nhân phải có đầy đủ lực hành vi dân không thuộc trường hợp bị cấm thành lập, cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Ngoài ra, nhà đầu tư tổ chức muốn tham gia thành lập CTCP tổ chức phải có tư cách pháp nhân (pháp nhân phải hội đủ điều KINH NGHIỆM QUỐC TẾ kiện quy định Điều 74 Bộ luật Dân năm 2015) Bốn là, CĐSL phải sở hữu cổ phần đạt mức tối thiểu luật định Theo quy định đoạn khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014: để trở thành cổ đông CTCP, nhà đầu tư phải sở hữu cổ phần Và cổ phần cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi (có thể cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi hoàn lại, cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần ưu đãi khác quy định Điều lệ công ty cổ phần) Song, để trở thành CĐSL, theo quy định đoạn khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhà đầu tư phải sở hữu cổ phần phổ thông - cổ phần CTCP bán đại trà thị trường cổ phần quan trọng nhất, phải có CTCP Việt Nam Hiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, điều kiện để nhà đầu tư trở thành CĐSL họ phải nắm giữ cổ phần phổ thông, sở hữu cổ phần CTCP Điều có nghĩa cổ đông không sở hữu cổ phần phổ thơng mà sở hữu cổ phần ưu đãi họ trở thành CĐSL CTCP Năm là, CĐSL phải ký tên vào danh sách CĐSL CTCP Nếu trước thời điểm tháng 07/2015, để trở thành CĐSL nhà đầu tư phải ký tên vào điều lệ CTCP Song, từ ngày 01/07/2015, theo quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014, nhà đầu tư cần ký tên vào danh sách CĐSL CTCP trở thành CĐSL Như vậy, cổ đơng có sở hữu cổ phần phổ thơng tham gia vào q trình thành lập CTCP, có ký tên vào điều lệ cơng ty CĐSL Thực chất, cổ đông tự nguyện chấp nhận trở thành CĐSL việc họ trực tiếp ký vào danh sách CĐSL công ty lập theo mẫu Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định thức trở thành CĐSL CTCP Quy định nêu CĐSL Luật Doanh nghiệp năm 2014 thể linh hoạt cho nhà đầu tư theo hướng Nhà nước tôn trọng quyền tự chủ kinh doanh, tự định quan hệ nội CTCP nhiều so với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 trước Vì vậy, khơng phải nhà đầu tư tham gia thành lập CTCP phải CĐSL mà điều quan trọng nhà đầu tư tự định họ có muốn trở thành CĐSL hay không Với cách tiếp cận này, nhà làm luật đặt yêu cầu “mềm” áp dụng CTCP cần CTCP đảm bảo số lượng CĐSL tối thiểu 3, không buộc nhà đầu tư tham gia thành lập công ty, xây dựng, thông qua điều lệ công ty CĐSL quy định Luật Doanh nghiệp năm 20051 Quy định cổ đông sáng lập công ty cổ phần số quốc gia giới 2.1 Về khái niệm cổ đông sáng lập Hoa Kỳ nhà nước liên bang có kinh tế lớn giới, cấu thành 50 tiểu bang trải dài từ Tây sang Đông, với hệ thống hiến pháp pháp luật tồn song hành nên quy định pháp luật tiểu bang Hoa Kỳ hình sự, dân sự, đầu tư, doanh nghiệp khơng đồng Dù có đạo luật thống thương mại ban hành năm 1990 (UCC 1990) song Hoa Kỳ khơng có đạo luật công ty thống cho liên bang Pháp luật tiểu bang Hoa Kỳ có cách tiếp cận khác quy định CTCP nói chung khái niệm CĐSL nói riêng Cụ thể: Luật Công ty Tiểu bang Texas hồn tồn khơng nêu khái niệm CĐSL mà có khái niệm cổ đơng Theo đó, cổ đơng người mà tên họ ghi cổ phần Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 Số 4(404) - T2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 57 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ phát hành công ty, đăng ký hồ sơ chuyển nhượng cổ phần lưu trữ công ty2 Theo quy định pháp luật tiểu bang California, CĐSL hiểu đơn giản người có ký tên vào điều lệ CTCP3 Ở Đan Mạch, Luật Công ty cổ phần năm 2000 không nêu định nghĩa khái niệm CĐSL, mà quy định CTCP thành lập nhiều CĐSL; CĐSL phải ký vào điều lệ CTCP4 Pháp luật New Zealand không quy định trực tiếp CĐSL, mà xác định cổ đông người mà tên họ ghi cổ phần đăng ký công ty Trước ghi tên vào cổ phần đăng ký cơng ty tên nhà đầu tư ghi hồ sơ đăng ký doanh nghiệp thời điểm đăng ký doanh nghiệp5 Tại Canada, CĐSL người ký tên vào điều lệ CTCP6 Trong đó, Cộng hịa liên bang Đức, cổ đông tham gia xây dựng điều lệ CTCP gọi CĐSL7 Pháp luật Ấn Độ quy định CĐSL người hội đủ tiêu chí sau: 1) Là người có tên cáo bạch báo cáo thường niên công ty; 2) Là người kiểm sốt hoạt động cơng ty cách trực tiếp gián tiếp với tư cách cổ đông, giám đốc công ty chức danh khác; 3) Là người đưa định hướng đạo cho hoạt động Hội đồng quản trị Pháp luật Cambodia có quy định tương đồng tiểu bang California (Hoa Kỳ) định nghĩa CĐSL cá nhân ký tên vào bảng điều lệ CTCP8 Luật Công ty Liên bang Nga không định nghĩa trực tiếp CĐSL mà quy định: CĐSL công dân thực thể pháp lý thông qua định thành lập CTCP9 2.2 Về số lượng cổ đông sáng lập Theo quy định pháp luật Thái Lan, để thành lập CTCP cần 15 cổ đơng thể nhân, có điều lệ cơng ty tuân thủ quy định khác Luật CTCP10 Pháp luật Australia quy định, cơng ty nói chung CTCP nói riêng thành lập cần nhà đầu tư11 Tại Đài Loan, để thành lập CTCP cần từ CĐSL12 Luật Công ty Thụy Điển năm 2005 quy định, công ty TNHH lẫn CTCP phải Xem: Mục 69, section Luật Công ty Ấn Độ năm 2013; http://www.mca.gov.in/Ministry/pdf/ CompaniesAct2013.pdf Xem: Mục Phần Luật Công ty thương mại California 2005, sửa đổi, bổ sung 2011; https://law.justia.com/codes/california/2005/corp.html Xem: Mục Phần I Luật Công ty cổ phần Đan Mạch 2000; http://www.doingbusiness.org/law-library Xem: Điều 96, Phần VII Luật Công ty Newzealand 1993; http://www.legislation.govt.nz/act/ public/1993/0105/latest/whole.html Xem: Mục Phần Luật Công ty Thương mại Canada 2015; http://laws-lois.justice.gc.ca/eng/acts/C-14/ Xem: Điều 28 Luật Công ty cổ phần CHLB Đức 1965, sửa đổi, bổ sung ngày 09/09/2010; http://www.nortonrosefulbright.com/files/german-stock-corporation-act-147035.pdf Xem : Khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp thương mại Cambodia 2006; http://sin-partners.com/law-oncommercial-enterprises-of-the-kingdom-of-cambodia/ Xem: Điều 10 Luật Công ty cổ phần CHLB Nga 1995; https://www.wto.org/english/thewto_e/acc_e/rus_e/ WTACCRUS58_LEG_394.pdf 10 Xem: Section 16 Luật Công ty cổ phần Thái Lan 2009; http://www.dbd.go.th/dbdweb_en/ewt_news.php? nid=3932 11 Xem: Section 114 Phần II Luật Công ty Australia 2001; https://www.legislation.gov.au/Details/ C2018C00031 12 Xem: Điều 128 Luật Công ty Đài Loan Trung Quốc 2009; http://www.bycpa.com/html/news/ 20132/1793.html 58 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 4(404) - T2/2020 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ có CĐSL nhiều thời điểm thành lập, CĐSL phải thể nhân pháp nhân có nơi cư trú có trụ sở khu vực kinh tế Âu Châu Thụy Điển; cá nhân người Thụy Điển phải có lực pháp lý13 Pháp luật Cộng hoa liên bang Đức Cộng hòa liên bang Nga cho phép CTCP thành lập nhiều cổ đơng Việc thành lập CTCP Nga địi hỏi phải thông qua Hội nghị thành lập bao gồm nhiều CĐSL (nếu có CĐSL cổ đơng tự định thành lập) Tại Hội nghị thành lập này, CĐSL biểu theo tỷ lệ ¾ để bầu quan quản trị CTCP14 Tại Nhật Bản, thành lập CTCP cổ đơng sáng lập phải có trách nhiệm chuẩn bị điều lệ công ty ký tên, ghi rõ họ tên (kể đóng dấu có) vào điều lệ công ty15 2.3 Tỷ lệ nắm giữ cổ phần cổ đông sáng lập thành lập cơng ty Tại Thái Lan, CTCP thành lập phải có 15 CĐSL CĐSL phải mua 5% số vốn đăng ký CTCP thời điểm thành lập16 Luật Công ty năm 2005 Thụy Điển yêu cầu tất CĐSL phải góp đủ cổ phần thời điểm thành lập công ty17 Tại Italia, nhà đầu tư sáng lập CTCP phải toán đủ tiền mua cổ phần với tỷ lệ 25% trước thành lập công ty18 Theo quy định pháp luật Đài Loan, CĐSL không bị bắt buộc mua tỷ lệ cổ phần tối thiểu thời điểm thành lập CTCP, Luật Công ty Đài Loan yêu cầu CĐSL sau toán đủ tiền mua cổ phần lần đầu phát hành công ty thời điểm thành lập được19 Tại Nga, tối thiểu 50% cổ phần phát hành rộng rãi bên thời điểm thành lập CTCP phải toán đủ thời hạn tháng kể từ ngày đăng ký thành lập Đối với cổ phần CĐSL khơng có quyền biểu CĐSL khơng thánh thoán đủ tiền mua cổ phần, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác20 Tại Trung Quốc, trước ngày 01/03/2014, theo quy định Luật Công ty năm 2005, công ty đăng ký thành lập phải đăng ký tối thiểu 30.000 tệ số vốn góp ban đầu CĐSL phải tối thiểu 20% vốn đăng ký, đồng thời số vốn góp ban đầu cổ đơng phải tốn đủ thời điểm thành lập cơng ty, cịn số vốn góp cịn lại tốn thời hạn năm, 13 Xem: Section 1, Chương Luật Công ty Thụy Điển 2005; http://law.au.dk/fileadmin/www.asb.dk/omasb/ institutter/erhvervsjuridiskinstitut-skjultforgoogle/EMCA/NationalCompaniesActsMemberStates/Sweden/ THE_SWEDISH_COMPANIES_ACT.pdf 14 Xem: Điều Luật Công ty cổ phần CHLB Nga 1995; https://www.wto.org/english/thewto_e/acc_e/rus_e/ WTACCRUS58_LEG_394.pdf 15 Xem: Điều 26 Luật Cộng ty Nhật Bản năm 2005; http://www.japaneselawtranslation.go.jp/law/detail/? id=2052&vm=04&re=02 16 Xem: Điều 16 Điều 17 Luật Công ty cổ phần Thái Lan 2009; http://www.dbd.go.th/dbdweb_en/ ewt_news.php?nid=3932 17 Nguồn: http://www.lindahl.se/media/480245/doing_business_in_sweden.pdf 18 Xem: “A review of UK and Italian and UK Company Law” A joint study by Consiglio Nazionale dei Dotteri Commercialisti a degli Esperti Contabili and The Association of Chartered Certified Accountants Published by the Certified Accountants Educational Trust, London July, 2009, tr 22 19 Xem: Điều 131 Luật Công ty Đài Loan Trung Quốc 2009; http://www.bycpa.com/html/ news/20132 /1793.html 20 Xem: Điều 34 Luật Công ty cổ phần CHLB Nga 1995; https://www.wto.org/english/thewto_e/acc_e/rus_e/ WTACCRUS58_LEG_394.pdf Số 4(404) - T2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 59 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ kể từ ngày thành lập cơng ty Ngồi ra, số vốn góp tiền mặt cổ đông phải tối thiểu 30% số vốn góp đăng ký cơng ty Tuy nhiên, ngày 28/12/2013, Trung Quốc sửa đổi Luật Công ty năm 2005 từ ngày 01/03/2014 tất quy định vốn pháp định số vốn góp tối thiểu nhà đầu tư thành lập công ty Trung Quốc bị bãi bỏ21 Tại Đức, cổ đơng phải tốn tiền mặt cho cơng ty tối thiểu 25% giá cổ phần phát hành phải góp đủ thời điểm thành lập Nếu góp vốn mà cổ đông phải chuyển quyền sở hữu tài sản cho cơng ty nghĩa vụ phải hồn thành vòng năm từ thời điểm đăng ký22 Tại Việt Nam, trước thời điểm năm 2000, theo quy định Điều 32 Luật Cơng ty năm 1990 sáng lập viên phải đăng ký mua 20% số cổ phiếu dự tính phát hành công ty Và sáng lập viên không đăng ký mua tất cổ phiếu cơng ty, họ phải công khai gọi vốn từ người khác Hiện tại, theo quy định khoản Điều 119 Luật Doanh nghiệp năm 2014 CĐSL phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Đồng thời, Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014 xác định trách nhiệm cổ đơng nói chung CĐSL nói riêng phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày, kể từ ngày CTCP cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Và sau thời hạn 90 ngày nêu mà có cổ đơng chưa tốn tốn phần số cổ phần đăng ký mua xử lý theo hướng sau: 1) Cổ đơng chưa tốn số cổ phần đăng ký mua khơng cịn cổ đơng cơng ty họ không chuyển nhượng quyền mua cổ phần cho người khác; 2) Cổ đơng toán phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợi tức quyền khác tương ứng với số cổ phần tốn Họ khơng chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác Trong trường hợp này, CTCP phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ giá trị mệnh giá số cổ phần toán đủ thay đổi CĐSL thời hạn 30 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua Bên cạnh Luật Doanh nghiệp năm 2014, số luật chuyên ngành Việt Nam có quy định đặc thù tỷ lệ sở hữu cổ phần CĐSL khác biệt với Luật Doanh nghiệp năm 2014 Chẳng hạn, theo quy định khoản Điều 55 Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 thời hạn 05 năm, kể từ ngày cấp Giấy phép thành lập tổ chức tín dụng, CĐSL phải nắm giữ số cổ phần tối thiểu 50% vốn điều lệ tổ chức tín dụng, CĐSL pháp nhân phải nắm giữ số cổ phần tối thiểu 50% tổng số cổ phần cổ đông sáng lập nắm giữ 2.4 Các hạn chế cổ đông sáng lập Tại Việt Nam, giai đoạn từ năm 1990 – 1999, theo quy định khoản Điều 21 Xem: Luật Công ty sửa đổi Trung Quốc ban hành ngày 28/12/2013, có hiệu lực thực thi từ ngày 01/03/2014; http://www.fdi.gov.cn/1800000121_39_4814_0_7.html 22 Xem: Điều 36a Luật Công ty cổ phần CHLB Đức 1965, sửa đổi, bổ sung năm 2010; http://www.nortonrosefulbright.com/files/german-stock-corporation-act-147035.pdf 60 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 4(404) - T2/2020 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ 30 Luật Công ty năm 1990 cổ phiếu CTCP phát hành cổ phiếu có ghi tên cổ phiếu khơng có ghi tên Cổ phiếu sáng lập viên, thành viên Hội đồng quản trị phải cổ phiếu có ghi tên Cổ phiếu khơng ghi tên tự chuyển nhượng, cịn cổ phiếu có ghi tên chuyển nhượng, đồng ý HĐQT Hiểu theo nghĩa Luật Công ty năm 1990 CĐSL CTCP Việt Nam giai đoạn 1990 1999 bị hạn chế lớn việc định đoạt tài sản thuộc sở hữu Họ buộc phải sở hữu loại cổ phần có phần đặc biệt so với cổ đơng khác, cổ phần có ghi tên loại cổ phần chuyển nhượng tự mà việc chuyển nhượng phải dựa ý chí Hội đồng quản trị (khi phải ¾ tổng số thành viên Hội đồng quản trị chấp thuận) Từ năm 2000 – 30/06/2015, thực Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005, việc bắt buộc phải ghi tên CĐSL loại cổ phần mà họ sở hữu bị loại bỏ, thay vào đó, CĐSL Việt Nam bị hạn chế chuyển nhượng cổ phần người nhận chuyển nhượng cổ đông (theo Luật Doanh nghiệp năm 1999) cổ đông sáng lập (theo Luật Doanh nghiệp năm 2005) thời hạn năm đầu thành lập CTCP với điều kiện phải Đại hội đồng cổ đông – quan quyền lực cao CTCP chấp thuận Từ ngày 01/07/2015, theo quy định khoản khoản Điều 119 Luật Doanh nghiệp năm 2014, CĐSL CTCP Việt Nam phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Và thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, CĐSL có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho CĐSL khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người CĐSL chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Tuy nhiên, hạn chế cổ phần phổ thông CĐSL bãi bỏ sau thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà CĐSL có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà CĐSL chuyển nhượng cho người khác CĐSL công ty Bên cạnh Luật Doanh nghiệp năm 2014, khoản Điều 56 Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 có quy định đặc thù riêng hạn chế CĐSL ngân hàng thương mại cổ phần (bản chất pháp lý CTCP hoạt động theo Luật Doanh nghiệp năm 2014) là: Trong thời hạn 05 năm, kể từ ngày cấp Giấy phép, CĐSL phép chuyển nhượng cổ phần cho CĐSL khác với điều kiện bảo đảm tỷ lệ sở hữu cổ phần quy định Điều 55 Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010 Từ quy định trên, rút nhận xét chung pháp luật doanh nghiệp Việt Nam áp dụng hạn chế CĐSL buộc họ phải nắm giữ tỷ lệ tối thiểu cổ phần thời điểm thành lập công ty quyền chuyển nhượng cổ phần họ bị giới hạn khó so với cổ đơng phổ thơng khác CTCP, khơng quy định tiêu chí họ phải cư trú (hoặc thường trú) Việt Nam Ở đây, so sánh với quy định pháp luật doanh nghiệp số nước, thấy có điểm tương đồng khác biệt Khoản khoản Điều 17 Luật Công ty cổ phần Thái Lan 2009 quy định ½ số lượng CĐSL phải thường trú Thái Lan phải góp vốn mua cổ phần, tốn tiền mua cổ phần 5% số vốn đăng ký công ty Tại Thái Lan, cổ phần mà CĐSL góp vốn mua thời điểm thành lập cơng ty (ít 5%) bị hạn chế chuyển Số 4(404) - T2/2020 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP 61 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ nhượng thời hạn năm đầu kể từ ngày thành lập công ty, trừ trường hợp phải chấp thuận ĐHCĐ23 Quy định Đan Mạch yêu cầu CĐSL phải cư trú Đan Mạch24 Kết luận kiến nghị Quy định CĐSL công ty cổ phần nội dung quan trọng pháp luật doanh nghiệp Việt Nam pháp luật doanh nghiệp nhiều quốc gia khác giới Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, việc trở thành CĐSL CTCP Việt Nam xác lập dựa thỏa thuận nhà đầu tư thời điểm thành lập công ty, cần cơng ty cổ phần đảm bảo CĐSL được, khơng thiết tồn tất nhà đầu tư tham gia thành lập công ty, thông qua điều lệ công ty cổ phần CĐSL theo quan điểm truyền thống trước Quy định trao quyền tự cho nhà đầu tư việc họ trở thành CĐSL hay không sở cân nhắc lợi ích mà họ có từ tư cách CĐSL Mặc dù pháp luật nhiều quốc gia giới có quy định khác số lượng CĐSL tối thiểu công ty cổ phần thời điểm thành lập, nhìn chung, pháp luật doanh nghiệp số quốc gia Thái Lan, Italia, Đức quy định CĐSL phải sở hữu từ 5% 25% tổng số cổ phần quyền phát hành CTCP thời điểm thành lập Và hạn chế chuyển nhượng cổ phần CĐSL giai đoạn đầu thành lập CTCP quy định tương đồng tìm thấy Luật Doanh nghiệp năm 2014 Việt Nam pháp luật doanh nghiệp nhiều quốc gia khác giới Tuy nhiên, dù có điểm khác biệt định vai trị, vị trí CĐSL CTCP thiếu thực tiễn kinh tế thị trường pháp luật thực định quốc gia có kinh tế thị trường gắn với quyền tự kinh doanh doanh nghiệp Qua tham khảo quy định pháp luật CĐSL số quốc gia giới qua thực tiễn thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2014 Việt Nam thời gian qua, Tác giả kiến nghị sửa đổi Luật Doanh nghiệp năm 2014 hai nội dung sau: Một là, sửa đổi Điều 112 Luật Doanh nghiệp 2014 theo hướng bỏ quy định cho phép CĐSL có thời hạn 90 ngày để toán tiền đăng ký mua cổ phần thành lập CTCP Thay vào đó, tất CĐSL phải toán đủ tiền mua cổ phần thời điểm thành lập công ty tương ứng với số lượng cổ phần mà họ đăng ký mua Việc sửa đổi cần thiết nhằm đảm bảo cho vốn điều lệ CTCP thời điểm thành lập có tính thực chất hơn, hạn chế tình trạng “vốn ảo” CTCP giai đoạn đầu thành lập, đồng thời giảm bớt chi phí tài phát sinh cho CTCP phải thực thủ tục hành thay đổi vốn điều lệ với quan đăng ký kinh doanh trường hợp có vi phạm việc toán tiền mua cổ phần CĐSL thời gian vừa qua Hai là, bổ sung quy định CTCP phải có CĐSL cư trú Việt Nam thời điểm thành lập công ty, thay cho quy định hành khơng có u cầu bắt buộc Quy định nhằm đảm bảo hiệu lực quản lý nhà nước CTCP hiệu hơn, tăng cường trách nhiệm CĐSL doanh nghiệp đối tác hạn chế tiêu cực phát sinh trình thành lập, hoạt động CTCP sau n 23 Xem: Section 57 Luật Công ty cổ phần Thái Lan 2009; http://www.dbd.go.th/dbdweb_en/ewt_news.php? nid=3932 24 Xem: Mục Phần Luật Công ty cổ phần Đan Mạch 2000; http://www.doingbusiness.org/law-library 62 NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP Số 4(404) - T2/2020 ... 20051 Quy định cổ đông sáng lập công ty cổ phần số quốc gia giới 2.1 Về khái niệm cổ đông sáng lập Hoa Kỳ nhà nước liên bang có kinh tế lớn giới, cấu thành 50 tiểu bang trải dài từ Tây sang Đông, ... dụng, CĐSL pháp nhân phải nắm giữ số cổ phần tối thiểu 50% tổng số cổ phần cổ đông sáng lập nắm giữ 2.4 Các hạn chế cổ đông sáng lập Tại Việt Nam, giai đoạn từ năm 1990 – 1999, theo quy định khoản... ty cổ phần nội dung quan trọng pháp luật doanh nghiệp Việt Nam pháp luật doanh nghiệp nhiều quốc gia khác giới Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014, việc trở thành CĐSL CTCP Việt Nam xác lập