Chuyên đề Giải quyết tranh chấp xây dựng

Chuyên đề Giải tranh chấp xây dựng Luật sư Lê Nết LNT & Partners NỘI DUNG HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG THEO NĐ37/2015 CÁC LOẠI TRANH CHẤP TRONG XÂY DỰNG NGUYÊN NHÂN TRANH CHẤP GIẢI PHÁP PHƯƠNG PHÁP – MỤC TIÊU • Phương pháp: lồng ghép thí dụ vào điều khoản • Mục tiêu: nắm vững nội dung Nghị định 37, giải tốt tranh chấp xây dựng phát sinh NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (1) Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thỏa thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu để thực phần hay toàn công việc hoạt động đầu tư xây dựng Bên giao thầu chủ đầu tư đại diện chủ đầu tư tổng thầu nhà thầu Bên nhận thầu tổng thầu nhà thầu bên giao thầu chủ đầu tư; nhà thầu phụ bên giao thầu tổng thầu nhà thầu Bên nhận thầu liên danh nhà thầu Điều kiện chung hợp đồng xây dựng tài liệu kèm theo hợp đồng quy định quyền, nghĩa vụ mối quan hệ bên tham gia hợp đồng xây dựng Điều kiện cụ thể hợp đồng xây dựng tài liệu kèm theo hợp đồng để cụ thể hóa, bổ sung số quy định điều kiện chung hợp đồng xây dựng NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (2) Phụ lục hợp đồng xây dựng tài liệu kèm theo hợp đồng xây dựng để quy định chi tiết, làm rõ, sửa đổi, bổ sung số điều khoản hợp đồng xây dựng Chỉ dẫn kỹ thuật tập hợp yêu cầu kỹ thuật dựa quy chuẩn kỹ thuật, tiêu chuẩn áp dụng cho cơng trình, thiết kế xây dựng cơng trình để hướng dẫn, quy định vật liệu, sản phẩm, thiết bị sử dụng cho cơng trình gói thầu xây dựng cơng tác thi cơng, giám sát, nghiệm thu cơng trình xây dựng Thiết kế FEED thiết kế kỹ thuật tổng thể triển khai theo thông lệ quốc tế để làm sở triển khai thiết kế chi tiết Phạm vi công việc quy định Khoản Điều 12 Nghị định 10 Nhà thầu nhà thầu trực tiếp ký kết hợp đồng xây dựng với chủ đầu tư xây dựng 11 Nhà thầu phụ nhà thầu ký kết hợp đồng xây dựng với nhà thầu tổng thầu NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (3) Câu hỏi: Nêu ví dụ cụ thể? Khi nên dùng liên danh, nên dùng thầu phụ? Dùng cách dễ thay nhà thầu hơn? Khi thi cơng nên sử dụng nhà thầu để vừa an tồn, vừa tiết kiệm chi phí? Khi chủ đầu tư nhà nước cách xử lý thay nhà thầu nào? Có cách thay nhà thầu không cần phải đấu thầu lại? Làm để đảm bảo phối kết nhà thầu? NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (4) Hợp đồng tư vấn xây dựng (viết tắt hợp đồng tư vấn) hợp đồng để thực một, số hay tồn cơng việc tư vấn hoạt động đầu tư xây dựng; Hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình (viết tắt D&B) hợp đồng để thực việc thi công xây dựng cơng trình, hạng mục cơng trình phần việc xây dựng theo thiết kế xây dựng cơng trình; hợp đồng tổng thầu thi cơng xây dựng cơng trình hợp đồng thi công xây dựng để thực tất cơng trình dự án đầu tư; Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ (viết tắt hợp đồng cung cấp thiết bị) hợp đồng thực việc cung cấp thiết bị để lắp đặt vào cơng trình xây dựng theo thiết kế cơng nghệ; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị công nghệ hợp đồng cung cấp thiết bị cho tất cơng trình dự án đầu tư xây dựng; NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (5) Hợp đồng thiết kế thi cơng xây dựng cơng trình (tiếng Anh Engineering - Construction viết tắt EC) hợp đồng để thực việc thiết kế thi công xây dựng cơng trình, hạng mục cơng trình; hợp đồng tổng thầu thiết kế thi công xây dựng công trình hợp đồng thiết kế thi cơng xây dựng tất cơng trình dự án đầu tư xây dựng; Hợp đồng thiết kế cung cấp thiết bị công nghệ (tiếng Anh Engineering - Procurement viết tắt EP) hợp đồng để thực việc thiết kế cung cấp thiết bị để lắp đặt vào cơng trình xây dựng theo thiết kế công nghệ; hợp đồng tổng thầu thiết kế cung cấp thiết bị công nghệ hợp đồng thiết kế cung cấp thiết bị công nghệ cho tất cơng trình dự án đầu tư xây dựng; Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ thi cơng xây dựng cơng trình (tiếng Anh Procurement - Construction viết tắt PC) hợp đồng để thực việc cung cấp thiết bị công nghệ thi cơng xây dựng cơng trình, hạng mục cơng trình; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị cơng nghệ thi cơng xây dựng cơng trình hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ thi cơng xây dựng tất cơng trình dự án đầu tư xây dựng; NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (6) Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cơng nghệ thi cơng xây dựng cơng trình (tiếng Anh Engineering - Procurement - Construction viết tắt EPC) hợp đồng để thực công việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị công nghệ đến thi cơng xây dựng cơng trình, hạng mục cơng trình; hợp đồng tổng thầu EPC hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ thi cơng xây dựng tất cơng trình dự án đầu tư xây dựng; Hợp đồng chìa khóa trao tay hợp đồng xây dựng để thực tồn cơng việc lập dự án, thiết kế, cung cấp thiết bị công nghệ thi công xây dựng cơng trình dự án đầu tư xây dựng; NGHỊ ĐỊNH 37/2015 (7) Hợp đồng cung cấp nhân lực, máy thiết bị thi công hợp đồng xây dựng để cung cấp kỹ sư, công nhân (gọi chung nhân lực), máy, thiết bị thi công phương tiện cần thiết khác để phục vụ cho việc thi cơng cơng trình, hạng mục cơng trình, gói thầu cơng việc xây dựng theo thiết kế xây dựng; 10 Các loại hợp đồng xây dựng khác Câu hỏi: Ví dụ loại hợp đồng? Ưu nhược điểm loại hợp đồng? Khi nên dùng hợp dồng gì? 10 Quyền nghĩa vụ bên nhận thầu (2) Nghĩa vụ bên nhận thầu thi công xây dựng: a) Cung cấp nhân lực, vật liệu, máy móc, thiết bị thi công điều kiện vật chất liên quan khác đủ số lượng chủng loại theo hợp đồng; thiết kế vẽ thi công (trường hợp bên nhận thầu thực thiết kế vẽ thi công) để thực công việc theo nội dung hợp đồng ký kết b) Tiếp nhận quản lý mặt xây dựng, bảo quản tim, cốt, mốc giới cơng trình c) Thi công xây dựng theo thiết kế, dẫn kỹ thuật, tiêu chuẩn, quy chuẩn, bảo đảm chất lượng, tiến độ, an tồn, bảo vệ mơi trường phòng chống cháy nổ d) Ghi nhật ký thi cơng xây dựng cơng trình đ) Thí nghiệm vật liệu, kiểm định thiết bị, sản phẩm xây dựng theo quy định Nhà nước quản lý chất lượng công trình xây dựng, dẫn kỹ thuật, tiêu chuẩn quy chuẩn xây dựng e) Quản lý người lao động cơng trường, bảo đảm an tồn, an ninh trật tự, không gây ảnh hưởng đến khu dân cư xung quanh 24 Quyền nghĩa vụ bên nhận thầu (3) Nghĩa vụ bên nhận thầu thi công xây dựng (tt) g) Lập biện pháp tổ chức thi cơng, hồ sơ hồn cơng, tham gia nghiệm thu cơng trình h) Chịu trách nhiệm chất lượng thi cơng xây dựng cơng trình đảm nhận Sửa chữa sai sót cơng trình cơng việc thi cơng i) Phối hợp với nhà thầu khác thực công trường k) Định kỳ báo cáo với bên giao thầu tiến độ thi cơng, nhân lực thiết bị để thi cơng xây dựng cơng trình l) Di chuyển vật tư, máy móc, thiết bị tài sản khác khỏi cơng trường thời hạn quy định sau cơng trình nghiệm thu, bàn giao hợp đồng bị chấm dứt theo quy định Điều 41 Nghị định này, trừ trường hợp hợp đồng có thỏa thuận khác m) Hồn trả mặt theo thỏa thuận hợp đồng n) Giữ bí mật thơng tin liên quan đến hợp đồng pháp luật có quy định o) Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật 25 GIAO THẦU EPC Quyền bên giao thầu EPC: a) Từ chối nghiệm thu sản phẩm không đạt chất lượng theo hợp đồng; không nghiệm thu thiết bị công nghệ không với thỏa thuận hợp đồng số lượng, chất lượng, chủng loại, nguồn gốc xuất xứ sản phẩm vi phạm quyền sở hữu trí tuệ b) Kiểm tra việc thực công việc bên nhận thầu theo nội dung hợp đồng ký kết khơng làm cản trở hoạt động bình thường bên nhận thầu c) Tạm dừng việc thực công việc theo hợp đồng yêu cầu khắc phục hậu phát bên nhận thầu thực công việc vi phạm nội dung ký kết hợp đồng quy định nhà nước d) Yêu cầu bên nhận thầu bàn giao hồ sơ, tài liệu liên quan đến sản phẩm hợp đồng theo nội dung hợp đồng ký kết đ) Xem xét, chấp thuận danh sách nhà thầu phụ đủ điều kiện lực chưa có hợp đồng EPC theo đề nghị bên nhận thầu e) Các quyền khác theo quy định pháp luật 26 GIAO THẦU EPC (2) Nghĩa vụ bên giao thầu EPC: a) Thanh toán cho bên nhận thầu theo tiến độ toán thỏa thuận hợp đồng b) Cử thông báo văn cho bên nhận thầu nhân lực tham gia quản lý thực hợp đồng c) Cung cấp cho bên nhận thầu thông tin, tài liệu phương tiện cần thiết để thực cơng việc (nếu có thỏa thuận hợp đồng) d) Nghiệm thu, thẩm định, phê duyệt trình quan có thẩm quyền thẩm định, phê duyệt kịp thời thiết kế kỹ thuật, thiết kế vẽ thi cơng cơng trình, hạng mục cơng trình theo quy định đ) Xin giấy phép xây dựng theo quy định, bàn giao mặt cho bên nhận thầu theo tiến độ thực hợp đồng 27 GIAO THẦU EPC (3) Nghĩa vụ bên giao thầu EPC: e) Giám sát việc thực công việc theo nội dung hợp đồng ký kết; kiểm tra biện pháp bảo đảm an toàn lao động, bảo vệ mơi trường, phòng chống cháy nổ theo quy định g) Thỏa thuận với bên nhận thầu hồ sơ mời thầu mua sắm thiết bị cơng nghệ (nếu có thỏa thuận hợp đồng) h) Nghiệm thu, toán, toán hợp đồng thời hạn theo quy định i) Bảo đảm quyền tác giả sản phẩm tư vấn theo hợp đồng k) Tổ chức đào tạo cán quản lý công nhân vận hành sử dụng cơng trình l) Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Câu hỏi: Rủi ro xảy với bên giao thầu EPC thưc quyền mình? 28 CƠNG THỨC TÍNH TRƯỢT GIÁ Phương pháp điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng: a) Việc áp dụng phương pháp điều chỉnh giá phải phù hợp với tính chất cơng việc, loại giá hợp đồng, đồng tiền toán phải bên thỏa thuận hợp đồng b) Cơ sở liệu đầu vào để tính tốn điều chỉnh giá phải phù hợp với nội dung công việc hợp đồng Trong hợp đồng phải quy định việc sử dụng nguồn thông tin giá nguồn số giá quan Nhà nước có thẩm quyền để điều chỉnh giá hợp đồng theo công thức sau: GTT = GHĐ x Pn Trong đó: - “GTT”: Là giá tốn tương ứng với khối lượng cơng việc hồn thành nghiệm thu - “GHĐ”: Là giá hợp đồng tương ứng với khối lượng cơng việc hồn thành nghiệm thu - “Pn”: Hệ số điều chỉnh (tăng giảm) áp dụng cho toán hợp đồng khối lượng cơng việc hồn thành nghiệm thu khoảng thời gian “n” 29 TỔNG THẦU EPC a) Cung cấp đủ nhân lực, vật liệu, máy móc, thiết bị phương tiện cần thiết khác để thực công việc theo hợp đồng b) Tiếp nhận, quản lý, bảo quản, bàn giao lại tài liệu, phương tiện bên giao thầu cung cấp (nếu có thỏa thuận hợp đồng) c) Thơng báo cho bên giao thầu thông tin, tài liệu không đầy đủ, phương tiện làm việc không đảm bảo ảnh hưởng đến việc thực công việc theo hợp đồng ký kết d) Giữ bí mật thơng tin liên quan đến hợp đồng theo thỏa thuận hợp đồng theo quy định pháp luật đ) Thực công việc theo hợp đồng đảm bảo an toàn, chất lượng, tiến độ thỏa thuận khác hợp đồng e) Lập thiết kế (thiết kế kỹ thuật, thiết kế vẽ thi công) hạng mục cơng trình, cơng trình gói thầu, dự án phù hợp với thiết kế sở thiết kế FEED duyệt trình quan có thẩm quyền, chủ đầu tư thẩm định, phê duyệt theo quy định pháp luật xây dựng 30 TỔNG THẦU EPC (2) g) Tổ chức việc mua sắm, chế tạo cung cấp thiết bị công nghệ đáp ứng yêu cầu tiến độ thực hợp đồng; lựa chọn nhà thầu phụ (nếu có) thơng qua đấu thầu định thầu trình chủ đầu tư chấp thuận; thỏa thuận thống với chủ đầu tư nội dung hồ sơ mời thầu mua sắm thiết bị cơng nghệ (nếu có thỏa thuận hợp đồng) h) Tổ chức đào tạo cán quản lý cơng nhân vận hành sử dụng cơng trình, chuyển giao công nghệ dịch vụ kỹ thuật kèm theo (nếu có thỏa thuận hợp đồng) i) Thực công việc thử nghiệm, hiệu chỉnh, vận hành chạy thử đồng cơng trình bàn giao cơng trình hồn thành cho bên giao thầu theo thỏa thuận hợp đồng theo quy định pháp luật hành k) Đảm bảo sản phẩm cung cấp khơng vi phạm quyền sở hữu trí tuệ theo quy định pháp luật l) Bàn giao hồ sơ, tài liệu liên quan đến sản phẩm hợp đồng cho bên giao thầu theo nội dung hợp đồng ký kết m) Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật 31 CÁC LOẠI TRANH CHẤP THƯỜNG XẢY RA 1) Tranh chấp định nhà thầu phụ Khi nhà thầu có quyền đình thầu phụ? Chủ đầu tư có quyền chuyển rủi ro thầu phụ định cho nhà thầu không? 2) Tranh chấp chất lượng Có giảm trừ khơng? Làm giảm trừ? 3) Tranh chấp thời gian EOT hay không? Làm EOT? Ai phê duyệt 4) Tranh chấp giá Trượt giá hay không? Cách tính nào? 5) Tranh chấp tốn Hồ sơ tốn có đủ khơng? Các đơn giá có tranh cãi giải nào? 32 NGUYÊN NHÂN XẢY RA TRANH CHẤP • • • • • • • Sử dụng thầu phụ không đủ lực Không phối kết tiến độ thi công Không lưu giữ sổ sách Không ghi chép nội dung họp Không sử dụng ban giải tranh chấp (DAB) Không phân đủ quyền cho ban quản lý đủ để định – ngại rủi ro Khơng có chế định, ngại trách nhiệm, dẫn đến chậm trễ toàn dự án 33 GIẢI PHÁP CHO TRANH CHẤP • • • Sắp xếp theo thứ tự thời gian Tìm hiểu nguyên nhân Khắc phục nguyên nhân - Thu thập đầy đủ chứng từ - Chỉ định builder - Dịch chuyển rủi ro chủ đầu tư cho nhà thầu - Giả thiết rủi ro diễn ra, tìm cách xử lý 34 CÁC THÍ DỤ CỤ THỂ • • • • • • • • • Nhà thầu không tuân thủ mô tả công nghệ ghi đơn dự thầu, cơng nghệ có chất lượng tương đương Nhà thầu phụ bị chấm dứt, song yêu cầu tốn cho phần cơng việc chưa nghiệm thu chất lượng Nhà thầu phụ bị ảnh hưởng phần công việc nhà thầu phụ cũ để lại Nhà thầu khơng có quy định trượt giá, song giá vật liệu tăng nhanh làm nhà thầu tiếp tục thực hợp đồng Nhà thầu không tuân thủ quy định mua sắm, sau gặp rủi ro tỷ giá lại muốn đổi lại số giá Nhà thầu thay đổi cơng thức tính trượt giá Nhà thầu chậm thi công cho chủ đầu tư can thiệp q mức mà bị chậm thi cơng Nhà thầu A bị chậm thi công Nhà thầu B bàn giao mặt chậm Nhà thầu B cho thi cơng chậm nhà thầu A kết nối chậm hay chưa cung cấp đủ nhiên liệu để chạy thử sau hoàn thành 35 Câu hỏi & Trả lời 36 Xin cảm ơn bạn theo dõi! Luật sư Lê Nết Net.Le@LNTpartners.com www.LNTpartners.com www.VietnamLawInsight.com Ho Chi Minh City Head Office Unit 3, Level 21, Bitexco Financial Tower No 02 Hai Trieu Street, District Ho Chi Minh City, VIETNAM Tel: +84 3821 2357 Fax: +84 3910 3733 Hanoi Office Level 12, Pacific Place No 81B Ly Thuong Kiet, Hoan Kiem District, Hanoi, VIETNAM Tel: +84 3824 8522 Fax: +84 3824 8580 LNT & Partners • is a major full-service independent Vietnam Law firm • an FT25 – Innovative Law Firm in Asia-Pacific by Financial Times 2015 • has received accolades from leading legal publications, including Legal 500, IFLR1000, Chambers Global, AsiaLaw and Asian Legal Business • has offices in Ho Chi Minh City and Hanoi