Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở việt nam

3 hiện nay” của Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường; “Quan niệm về Luật Doanh nghiệp – Một số vấn đề phương pháp luận” của Thạc sỹ Đồng Ngọc Ba; Bài viết “Phát triển các loại hình doanh nghiệp trong

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM

LÊ THỊ MAI

HÀ NỘI- 2019

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM

LỜI CAM ĐOAN

Tác giả xin cam đoan luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tác giả Các số liệu và kết quả nghiên cứu trong luận văn đảm bảo tính chính xác, có nguồn gốc rõ ràng, tin cậy và trung thực

Tác giả đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa

vụ tài chính theo quy định của Khoa sau Đại học – Trường Đại học Mở Hà Nội Vậy tác giả viết lời cam đoan này đề nghị Khoa sau Đại học – Trường Đại học Mở

Hà Nội xem xét để tác giả có thể bảo vệ luận văn./

Xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày … tháng … năm 2019

Lê Thị Mai

LỜI CẢM ƠN

Theo Quyết định 1188/QĐ-ĐHM ngày 10/4/2019 về việc giao đề tài và cử người hướng dẫn khoa học của Trường Đại học Mở Hà Nội đồng thời nhận được sự chấp thuận của Cô giáo hướng dẫn Tiến sĩ Trần Thị Bảo Ánh – Giảng viên Trường

Đại học Luật Hà Nội, tác giả đã thực hiện đề tài luận văn thạc sỹ “Pháp luật về

công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam”

Để hoàn thành được luận văn này, tác giả xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Ban lãnh đạo Trường Đại học Mở Hà Nội, Ban chủ nhiệm Khoa sau Đại học cùng các thầy, các cô tham gia giảng dạy tại Khoa sau Đại học, là những người đã truyền thụ kiến thức cho tác giả trong suốt quá trình học tập tại trường

Tác giả xin bày tỏ sự kính trọng và biết ơn sâu sắc đến Cô giáo hướng dẫn Tiến sĩ Trần Thị Bảo Ánh – Giảng viên Trường Đại học Luật Hà Nội, người đã trực tiếp tận tình hướng dẫn và giúp đỡ tác giả hoàn thành luận văn này

Tác giả xin chân thành cảm ơn tới bạn bè, đồng nghiệp và đặc biệt hơn nữa

là sự động viên, khích lệ của gia đình đã giúp tác giả hoàn thành thời gian học tập tại trường, giúp tác giả thực hiện và hoàn thành tốt luận văn này

Do thời gian có hạn và kinh nghiệm nghiên cứu khoa học chưa nhiều nên luận văn vẫn còn nhiều thiếu sót, rất mong nhận được ý kiến góp ý của các thầy, các

cô và các bạn học viên./

Xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày … tháng … năm 2019.

Tác giả luận văn

Lê Thị Mai

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU ……… ……… 1 Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN……….8 1.1 Những vấn đề lý luận về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên……… 8

1.1.1 Lịch sử về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ………… 8

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

…… 10

1.1.3 Ưu điểm và nhược điểm của loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên……… 16

1.2 Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……….18

1.2.1 Khái niệm pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên……….18

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên

trở lên……… …… 19

Tiểu kết chương 1……….…… 32 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM……… 33 2.1 Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh và chấm dứt hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ………33

2.1.1 Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn hai

thành viên trở lên ……….33 2.1.2 Chấm dứt hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

……… 44

2.2 Tổ chức quản lý nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

………… 51

2.2.1 Cơ cấu quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……… 51

2.2.2 Nhiệm vụ và quyền hạn của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý… 51

2.3 Quy chế pháp lý về vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……… 56

2.3.1 Các quy định pháp luật về tạo lập vốn và quỹ ……….… 56

2.3.2 Các quy định pháp luật về việc sử dụng, quản lý vốn ……… … … 61

Tiểu kết chương 2……… …69

Chương 3: YÊU CẦU HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM……… 71

3.1 Sự cần thiết hoàn thiện quy định pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……… …… 71

3.1.1 Yêu cầu quá trình hội nhập……… ………71

3.1.2 Quan điểm của Đảng và Nhà nước……….72

3.1.3 Yêu cầu từ thực trạng pháp luật và thực tiễn thực thi pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……….……… 74

3.2 Một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……… …… … 74

3.2.1 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ……….74

3.2.2 Các giải pháp cho các cơ quan Nhà nước, doanh nghiệp nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng, thi hành pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên……….77

Tiểu kết chương 3 ……….……… … 81

KẾT LUẬN ……… ….………….82

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO……… 84

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

CT TNHH Công ty trách nhiệm hữu hạn

LDN Luật doanh nghiệp

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hai đạo luật, Luật Công ty số 47 và Luật Doanh nghiệp tư nhân số 48 ban hành cùng ngày 21/12/1990 tạo cơ sở pháp lý cho các loại hình doanh nghiệp ngoài quốc doanh như công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân, CT TNHH từng bước phát triển, phục vụ sự nghiệp phát triển kinh tế của Đảng và Nhà nước ta Tuy nhiên, khi hai đạo luật ra đời và áp dụng trên thực tế một thời gian thì bộc lộ nhiều điểm bất cập, không còn phù hợp trong thời kỳ mới Nhằm đáp ứng nhu cầu của thực tiễn, Đảng và Nhà nước ta đã không ngừng hoàn thiện hệ thống pháp luật về doanh nghiệp Ngày 22/6/1994, ban hành Luật sửa đổi, bổ sung một số điều Luật Công ty, LDN tư nhân Ngày 12/6/1999, ban hành LDN số 13 thay thế Luật Công ty số 47 năm 1990, LDN tư nhân số 48 năm 1990 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều Luật Công ty, LDN tư nhân ngày 22/6/1994 Ngày 29/11/2005, LDN số 60 ban hành thay thế LDN số 13 năm 1999 Ngày 26/11/2014, LDN số 68 ban hành thay thế LDN số

60 năm 2005

Công ty trách nhiệm hữu hạn nói chung đã được đề cập trong Luật Công ty năm 1990 tại Chương 3 từ Điều 25 đến Điều 29 nhưng loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên thì mãi đến LDN năm 1999 mới được quy định chi tiết tại Mục 1 Chương 3 CT TNHH đặc biệt là loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên được xem là loại hình doanh nghiệp được các nhà đầu tư lựa chọn thành lập bởi chính loại hình doanh nghiệp này đã mang nhiều ưu thế hơn công ty cổ phần hay công ty hợp danh CT TNHH hai thành viên trở lên là sự kết hợp hoàn hảo những ưu điểm của công ty hợp danh và công ty cổ phần, phù hợp với các nhà đầu tư có quy mô nhỏ và vừa

Ở pháp luật các nước trên thế giới, loại hình CT TNHH trong đó CT TNHH hai thành viên trở lên đã được ghi nhận trong luật và được các nhà đầu tư lựa chọn như một loại hình kinh doanh chủ yếu, rất đáng đầu tư Đáng chú ý như pháp luật của Hoa Kỳ, Cộng hòa Pháp và Cộng hòa liên bang Đức Ở Việt Nam mặc dù hệ

2

thống pháp luật doanh nghiệp luôn không ngừng được hoàn thiện như LDN năm

2014 hiện hành Những quy định pháp luật mới ban hành cho doanh nghiệp nói chung và cho CT TNHH hai thành viên trở lên nói riêng giúp mang luồng sinh khí mới so với những quy định trước đây chưa làm được Tuy nhiên, LDN năm 2005 và các văn bản pháp luật có liên quan khác chưa giải quyết hết những chồng chéo, thiếu quy định hoặc quy định chưa rõ mà LDN năm 1999 đã mắc phải trong quá trình vận dụng vào thực tiễn Đặc biệt, xu thế hội nhập kinh tế toàn cầu cần có những quy định pháp lý rõ ràng, đơn giản, phù hợp với những cam kết của Việt Nam với tổ chức quốc tế nhằm thu hút vốn đầu tư nước ngoài và tạo nhiều cơ hội cho các nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với khả năng, mục đích kinh doanh của mình Vì vậy, LDN năm 2014 ra đời là bước đột phá mới trong

hệ thống văn bản pháp luật doanh nghiệp

Loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên với những ưu điểm vượt trội, có vai trò quan trọng trong sự phát triển của nền kinh tế Việt Nam Để từng bước hoàn thiện cũng như đề xuất giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi quy định pháp luật doanh nghiệp nói chung, loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên nói riêng Việc nghiên cứu các vấn đề lý luận về CT TNHH hai thành viên trở lên, hệ thống pháp luật hiện hành và từ đó đề xuất các giải pháp nâng cao hiệu quả quy định pháp luật

về CT TNHH hai thành viên trở lên trong thực tiễn hiện nay mang ý nghĩa lý luận,

thực tiễn sâu sắc Với nhận thức như vậy, tác giả mạnh dạn lựa chọn đề tài “Pháp

luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam” làm đề

tài nghiên cứu khoa học của mình

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Liên quan đến pháp luật doanh nghiệp nói chung và CT TNHH nói riêng đã

có rất nhiều công trình nghiên cứu Cụ thể như: Luận văn thạc sỹ của Lê Văn Khải,

năm 1997 về “Công ty trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Việt Nam và hướng

hoàn thiện địa vị pháp lý của loại hình doanh nghiệp này”; Các bài viết trên tạp chí

Luật học như “Bàn về tính thống nhất của pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam

3

hiện nay” của Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường; “Quan niệm về Luật Doanh nghiệp – Một

số vấn đề phương pháp luận” của Thạc sỹ Đồng Ngọc Ba; Bài viết “Phát triển các loại hình doanh nghiệp trong nền kinh tế nhiều thành phần” của Tiến sĩ Đinh Văn

Ân trong tạp chí cộng sản số 57 năm 2004…Tuy nhiên, đối với đề tài pháp luật về

CT TNHH hai thành viên trở lên trước đây mới được đề cập ở mức độ bài tiểu luận

hay chuyên đề thực tập như của Nguyễn Thị Thu Thảo, năm 2012 về “Địa vị pháp

lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo Luật Doanh nghiệp năm 2005- Thực trạng tổ chức và hoạt động của Công ty TNHH dịch vụ - thương mại Tấn Phát Đạt” Gần đây mới có chuyên đề chuyên sâu về pháp luật CT TNHH

hai thành viên trở lên như luận văn của Thạc sỹ Vũ Quỳnh Lâm năm 2017 “Quy

chế pháp lý về vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên” và năm

2018 có Luận văn “Pháp luật về công ty TNHH hai thành viên trở lên – thực tiễn

tại tỉnh Quảng Ninh” của Thạc sỹ Ngô Thị Dung

Như vậy, trước đó một số chuyên đề, đề tài khoa học chỉ đề cập những nội dung chung về pháp luật doanh nghiệp, tổng thể pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên Hay một số đề tài nghiên cứu chuyên sâu về chỉ một nội dung cơ bản của CT TNHH hai thành viên trở lên như nội dung quy chế pháp lý về vốn… mà chưa có đề tài nghiên cứu chuyên sâu về một số nội dung cơ bản của loại hình doanh nghiệp này Ở phạm vi đề tài nghiên cứu khoa học của mình, tác giả nghiên cứu chuyên sâu về một số nội dung cơ bản của pháp luật về CT TNHH hai thành

viên trở lên như: Thành lập, đăng ký kinh doanh và chấm dứt hoạt động (Phá sản

và giải thể công ty); Tổ chức quản lý nội bộ công ty; Quy chế quản lý vốn Các công

trình nghiên cứu về các quy định pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam nói chung

và pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên nêu trên là nguồn tư liệu quý báu

để tác giả tham khảo và kế thừa nhằm có được một bài viết chuyên sâu về một số nội dung cơ bản pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam Do đó,

việc tác giả chọn đề tài “Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên

trở lên ở Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu khoa học tốt nghiệp thạc sỹ tại Trường

Đại học mở Hà Nội càng mang ý nghĩa lý luận và thực tiễn quan trọng

- Nhiệm vụ nghiên cứu:

Thứ nhất, làm rõ một số vấn đề chung mang tính lý luận về CT TNHH hai

thành viên trở lên như lịch sử hình thành, khái niệm, đặc điểm, ưu điểm, nhược điểm; Pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở dạng lý luận như khái niệm, nội dung của pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên

Thứ hai, nghiên cứu hệ thống pháp luật hiện hành về doanh nghiệp, đặc biệt

là nghiên cứu nội dung các quy định của LDN năm 2014 về CT TNHH hai thành viên trở lên ở một số nội dung cơ bản: Thành lập, đăng ký kinh doanh và chấm dứt hoạt động (Phá sản và giải thể công ty); Tổ chức quản lý nội bộ công ty; Quy chế quản lý vốn

Thứ ba, nêu các yêu cầu về hoàn thiện quy định pháp luật về CT TNHH hai

thành viên trở lên và đưa ra các giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về

CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu:

Luận văn tập trung nghiên cứu một số vấn đề lý luận về CT TNHH hai thành viên trở lên theo LDN năm 2014, các văn bản hướng dẫn thi hành; Thực trạng các quy định pháp luật và từ đó đưa ra yêu cầu hoàn thiện quy định pháp luật, một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam

5

- Phạm vi nghiên cứu:

+ Nội dung nghiên cứu: Phạm vi nghiên cứu của luận văn là phân tích, đánh

giá một số nội dung cơ bản về CT TNHH hai thành viên trở lên như: Thành lập, đăng ký kinh doanh và chấm dứt hoạt động (Phá sản và giải thể công ty); Tổ chức quản lý nội bộ công ty; Quy chế quản lý vốn theo quy định của LDN năm 2014 và

các văn bản hướng dẫn thi hành, các văn bản pháp luật khác có liên quan

+ Thời gian nghiên cứu: Trong khuôn khổ luận văn tập trung phân tích, đánh

giá một số nội dung cơ bản về CT TNHH hai thành viên trở lên theo quy định LDN

từ năm 2014 và một số văn bản hướng dẫn thi hành LDN năm 2014

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp luận:

Luận văn được thực hiện trên cơ sở lý luận của Chủ nghĩa Mác – Lê Nin và

tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật; đường lối, chính sách của Đảng

và Nhà nước về xây dựng và hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung và pháp

luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam nói riêng

- Phương pháp nghiên cứu:

+ Phương pháp duy vật biện chứng: Xem xét giải pháp pháp lý nhằm hoàn

thiện pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam hiện nay một cách toàn diện trong mối tương quan với thế giới và thực tiễn tại Việt Nam Được triển khai thực hiện ở chương 3 của luận văn

+ Phương pháp phân tích tổng hợp: Phân chia các vấn đề lớn, phức tạp thành

những vấn đề nhỏ chi tiết, cụ thể hơn Sau khi phân tích thì tổng hợp lại và khái quát để đưa tới sự nhận thức tổng hợp về pháp luật CT TNHH hai thành viên trở lên

ở Việt Nam hiện nay và giải pháp hoàn thiện Được triển khai thực hiện ở cả ba chương của luận văn

+ Phương pháp quy nạp và phương pháp diễn dịch: Đề tài đi từ những vấn

đề chung đến những vấn đề chi tiết, cụ thể hơn Sau khi phân tích thì tổng hợp lại và

6

khái quát để đưa tới sự nhận thức tổng thể về pháp luật CT TNHH hai thành viên trở lên hiện nay và giải pháp hoàn thiện Được triển khai thực hiện ở cả ba chương của luận văn

+ Phương pháp thống kê: Đề tài tập hợp những số liệu về CT TNHH hai

thành viên ở Việt Nam, trên thế giới và thực tiễn làm cơ sở khoa học Được triển khai thực hiện ở chương 1 và chương 2 của luận văn

+ Phương pháp so sánh: Đề tài đặt thực tiễn về vấn đề cần nghiên cứu trong

mối liên hệ và so sánh với các quy định trong LDN năm 2005, qua đó tìm ra những những ưu, nhược điểm của vấn đề và đề xuất phương hướng hoàn thiện để giải quyết nội dung vấn đề cần nghiên cứu Được triển khai thực hiện ở cả ba chương của luận văn

6 Kết quả mới của luận văn

Luận văn đã hệ thống hóa, kế thừa và phát triển các luận cứ khoa học nhằm làm sáng tỏ cơ sở lý luận của CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam

Thông qua việc đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên trong thực tiễn, luận văn đã đánh giá những mặt tích cực, ưu điểm Đồng thời, cũng chỉ rõ những tồn tại, bất cập trong các quy định của pháp luật hiện hành về CT TNHH hai thành viên trở lên

Luận văn cũng đã đề xuất các yêu cầu hoàn thiện pháp luật, một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên nhằm giải quyết những bất cập của pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam hiện nay

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm ba chương với kết cấu như sau:

7

Chương 1: Những vấn đề lý luận về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Chương 2: Thực trạng pháp luật hiện hành về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam

Chương 3: Yêu cầu hoàn thiện pháp luật và một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam

8

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM

HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN

1.1 Những vấn đề lý luận về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.1 Lịch sử về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Công ty trách nhiệm hữu hạn được liệt kê vào dạng công ty đối vốn nhưng

CT TNHH có bản chất của cả công ty đối vốn lẫn đối nhân Lịch sử hình thành và phát triển công ty thường theo hình thức tự phát, tức là các thương gia trong quá trình hoạt động kinh doanh của mình đã lập ra các hội buôn, rồi thành công ty, sau

đó pháp luật mới thừa nhận và dần dần hoàn thiện quy chế pháp lý cho các công ty này Nhưng đối với loại hình CT TNHH thì lại khác hẳn CT TNHH không phải là sản phẩm của các thương gia mà là sản phẩm của các nhà làm luật, là kết quả của hoạt động luật pháp

Các CT TNHH đầu tiên trên thế giới ra đời vào năm 1892 ở Đức sau khi luật

về CT TNHH được ban hành Sở dĩ các nhà làm luật sáng tạo ra loại hình công ty này vì trong hoàn cảnh lịch sử lúc bấy giờ bên cạnh những công ty cổ phần có quy

mô đồ sộ, đã xuất hiện nhiều nhu cầu đầu tư vừa và nhỏ Mô hình công ty cổ phần không thích hợp với khuynh hướng đầu tư vừa và nhỏ này Trong khi đó các thành viên lại không muốn chịu trách nhiệm vô hạn như các thành viên doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh Các nhà đầu tư vừa muốn tận dụng khả năng đối vốn của công ty cổ phần lại vừa không muốn chịu những chế độ quản lý khắt khe của công

ty cổ phần Họ muốn có một mô hình công ty hoàn toàn mới đáp ứng được các yêu cầu quy mô nhỏ, số lượng thành viên ít, quy chế pháp lý đơn giản và chịu trách nhiệm hữu hạn Các nhà làm luật đã đáp ứng được nguyện vọng của các nhà đầu tư

9

bằng việc sáng tạo ra mô hình mới: CT TNHH CT TNHH đã kết hợp được ưu điểm

về sự quen biết nhau giữa các thành viên của công ty đối nhân Đồng thời, CT TNHH cũng khắc phục được nhược điểm về quy chế quản lý phức tạp của công ty

cổ phần và nhược điểm của việc không phân chia được rủi ro trong công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân

Ở Việt Nam cũng vậy, xuất phát từ yêu cầu khắt khe từ môi trường đầu tư nên mới làm căn nguyên xuất hiện loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên Năm

1990, Quốc Hội đã ban hành Luật Công ty, LDN tư nhân nhằm điều chỉnh các hoạt động kinh doanh trong nước Luật Công ty năm 1990 bao gồm CT TNHH và công

ty cổ phần LDN năm 1999, các nhà làm luật quy định tách CT TNHH thành CT TNHH một thành viên (do một tổ chức làm chủ sở hữu) và CT TNHH hai thành viên trở lên CT TNHH một thành viên (Khoản 1, Điều 63); Công ty cổ phần (khoản 1 Điều 77); Công ty hợp danh (Khoản 1 Điều 130); Doanh nghiệp tư nhân (Khoản 1 Điều 141); Nhóm công ty (Điều 146) LDN năm 2005 được quy định cụ thể rõ ràng hơn, bổ sung thêm loại hình CT TNHH một thành viên là cá nhân, bổ sung thêm nhóm công ty Đây là sự thay đổi phù hợp với tình hình kinh tế - xã hội ở nước ta cũng như xu thế phát triển doanh nghiệp ở nhiều nước trên thế giới Chính

sự thay đổi này đã tạo ra cơ chế huy động vốn mềm dẻo, bảo đảm cho các thành phần kinh tế có thể tham gia một cách dễ dàng vào hoạt động sản xuất kinh doanh, bảo đảm sự bình đẳng giữa các thành phần kinh tế, từ đó tạo tâm lý yên tâm cho các nhà đầu tư khi bỏ vốn kinh doanh, góp phần xây dựng một nền kinh tế ổn định, bền vững LDN năm 2014 cũng như LDN năm 2005 đều quy định về từng loại hình doanh nghiệp: CT TNHH hai thành viên trở lên (Khoản 1 Điều 47): CT TNHH một thành viên (Khoản 1 Điều 73); Công ty cổ phần (Khoản 1 Điều 110); Công ty hợp danh (Khoản 1 Điều 172); Doanh nghiệp tư nhân (Khoản 1 Điều 183); Nhóm công

ty (Điều 188, Điều 189); Doanh nghiệp nhà nước (Chương IV) LDN năm 2014 về

cơ bản hướng tới việc giảm thiểu thủ tục hành chính khi doanh nghiệp thành lập và hoạt động, nâng cao quyền tự do kinh doanh của doanh nghiệp…LDN năm 2014 quy định CT TNHH bao gồm: CT TNHH hai thành viên trở lên quy định từ Điều 47

hệ thống pháp luật hoàn chỉnh về loại hình công ty này Đây chính là lý do sâu xa

để CT TNHH hai thành viên trở lên ra đời và được các nhà đầu tư lựa chọn đầu tư kinh doanh nhiều như hiện nay

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.2.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Trước khi đưa ra khái niệm về CT TNHH hai thành viên trở lên thì trước hết phải hiểu về khái niệm về công ty nói chung

Ở góc độ kinh tế, công ty có thể được hiểu là các tổ chức chuyên hoạt động

kinh doanh thương nghiệp dịch vụ, nhằm phân biệt với các nhà máy, xí nghiệp là những đơn vị kinh tế chuyên hoạt động sản xuất

Trong khoa học pháp lý, mỗi nước có một định nghĩa công ty khác nhau

Tuy nhiên, khi xem xét bản chất của công ty, pháp luật của các nước nói chung có một số điểm cơ bản chung thống nhất Công ty do hai chủ thể trở lên góp vốn thành lập Đây là quan niệm truyền thống từ trước đến nay về công ty

Khái niệm về công ty của các nước như Pháp, Đức, Thái Lan và một số nước khác nhau đều chứa đựng yếu tố liên kết, mà muốn liên kết thì phải có nhiều người công ty sẽ không thỏa mãn yếu tố liên kết nếu chỉ có một chủ thể góp vốn để thành lập Chủ thể ở đây có thể hiểu là các cá nhân hoặc pháp nhân Công ty có thể là sự liên kết giữa hai hay nhiều cá nhân với nhau Như nhà luật học Kubler Cộng hòa

Liên bang Đức quan niệm rằng: “Khái niệm công ty được hiểu là sự liên kết của hai

hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lí nhằm tiến hành các hoạt động để đạt được mục tiêu chung nào đó” [2- trang 109] Bộ luật Dân sự Cộng

11

hòa Pháp quy định: “Công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người

thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt đông chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó” [2- trang 109]

Từ khái niệm về công ty qua quy định pháp luật doanh nghiệp nói chung có thể nhận thấy rằng loại hình CT TNHH hai thành viên đã được ghi nhận trong Luật Công ty năm 1990 và tiếp tục được ghi nhận trong LDN năm 1999, LDN năm 2005, LDN năm 2014 CT TNHH hai thành viên trở lên là loại công ty trung gian giữa công ty đối nhân và công ty đối vốn, nó vừa có những tính chất của công ty đối nhân, là các thành viên quen biết nhau Hoặc có thể nói CT TNHH là doanh nghiệp trong đó có số lượng thành viên hạn chế, các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn góp vào

và công ty không được quyền phát hành cổ phần

Pháp luật doanh nghiệp qua các thời kỳ và hiện nay là LDN năm 2014 không đưa ra khái niệm về CT TNHH hai thành viên trở lên mà đưa ra các dấu hiệu nhận biết về loại hình doanh nghiệp này Tại Điều 2 Luật Công ty năm 1990 định nghĩa:

“CT TNHH và công ty cổ phần, gọi chung là công ty, là doanh nghiệp trong đó các

thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Theo khoản 1 Điều 26 LDN năm 1999, CT

TNHH hai thành viên trở lên được nhận biết qua các dấu hiệu cơ bản: “…Thành

viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào doanh nghiệp; Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại Điều 32 của LDN năm 1999; Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá năm mươi…” LDN năm 2005 quy định về các loại hình công ty: CT TNHH hai thành

viên trở lên (Khoản 1, Điều 38): “…Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng

thành viên không vượt quá năm mươi;Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào

12

doanh nghiệp…” 1 Dựa theo quy định tại Khoản 1 Điều 47 của LDN năm 2014 về

CT TNHH hai thành viên trở lên thì các yếu tố cơ bản tạo nên khái niệm và cũng là những đặc điểm quan trọng nhất, đó là về “loại hình”, “chủ sở hữu”, “chế độ trách nhiệm”

Như vậy, có thể khái quát khái niệm về CT TNHH hai thành viên trở lên là

doanh nghiệp do tổ chức hoặc cá nhân thành lập, không quá năm mươi thành viên

và các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp.2

1.1.2.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Loại hình CT TNHH hai thành viên đã xuất hiện ở Việt Nam từ thời kì Pháp thuộc (nửa cuối thế kỉ 19, nửa đầu thế kỉ 20) và được phát triển trong các đạo luật

về công ty, mà hiện nay là LDN năm 2014 hiện hành Theo LDN, CT TNHH là loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân được pháp luật thừa nhận CT TNHH hai thành viên mang tính chất lưỡng tính, vừa mang đặc điểm của công ty đối vốn vừa mang đặc điểm của công ty đối nhân CT TNHH hai thành viên trở lên là doanh

nghiệp có những đặc điểm sau đây:

Đặc điểm thứ nhất: Về tư cách pháp lý CT TNHH hai thành viên trở lên

có tư cách pháp nhân

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể

từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (theo Khoản 2 Điều 47 LDN năm 2014) Điều đó có nghĩa là CT TNHH hai thành viên trở lên được thừa nhận là chủ thể tồn tại độc lập Do đó, công ty có thể nhân danh chính mình trong các giao dịch và hoạt động kinh doanh Công ty có tư cách pháp nhân tức là nó có

tư cách pháp lý độc lập, tự chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình trong quá trình hoạt động kinh doanh Đây là một lợi thế của công ty đối vốn Việc thay đổi

về thành viên công ty, vốn của công ty cũng không ảnh hưởng đến sự tồn tại của

1 Theo Khoản 1 Điều 38 Luật Doanh nghiệp năm 2005.

2 Theo Khoản 1 Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

13

công ty Có được tư cách này là do CT TNHH hai thành viên trở lên sở hữu tài sản Khi đăng ký kinh doanh thì thành viên góp vốn phải chuyển quyền sở hữu tài sản sang cho công ty Đó chính là vốn của công ty, thuộc sở hữu của công ty và công ty

tự chịu trách nhiệm về hoạt động của mình bằng số vốn này Có thể nhận thấy, CT TNHH hai thành viên trở lên vừa có đặc điểm giống công ty hợp danh (đặc điểm về thành viên thể hiện tính chất đối nhân), vừa có đặc điểm giống công ty cổ phần (tính độc lập về tài sản và chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn thể hiện tính chất của công ty

đối vốn)

Đặc điểm thứ hai: Về thành viên công ty

+ Số lượng thành viên: Được quy định rõ tại Điểm a Khoản 1 Điều 47 LDN

năm 2014 Thành viên của CT TNHH hai thành viên trở lên có tối thiểu là hai và tối

đa không quá năm mươi thành viên Như vậy, đây là một trong những điều kiện để thành lập doanh nghiệp và cũng là điều kiện mà các doanh nghiệp phải đáp ứng trong suốt quá trình hoạt động của mình Ở một số nước như Hoa Kỳ, Singapore, Malaysia cũng có quy định về số lượng thành viên của công ty, tuy nhiên số lượng

cụ thể có thể khác nhau tùy theo từng quốc gia Singapore là không quá hai mươi, Malaysia không quá năm mươi thành viên Và câu hỏi được đặt ra là tại sao lại quy định số lượng thành viên như vậy? Vấn đề này có thể giải thích do xuất phát từ mục đích xây dựng mô hình CT TNHH của các nhà làm luật cùng với một số đặc trưng của loại công ty này CT TNHH ra đời từ hoạt động lập pháp, khi các nhà làm luật nhận ra những ưu điểm, khuyết điểm của công ty đối nhân và công ty đối vốn Mà công ty đối vốn (điển hình là công ty cổ phần) có mô hình cồng kềnh, thích hợp với kinh doanh lớn, đòi hỏi có mô hình quản trị điều hành phức tạp không thích hợp với kinh doanh vừa và nhỏ do đó để thích hợp với mô hình kinh doanh vừa và nhỏ thì cần phải giới hạn số thành viên nhằm phát huy tối đa ưu điểm loại hình này

+ Tư cách thành viên: Thành viên của CT TNHH hai thành viên là cá nhân,

tổ chức có thể có quốc tịch Việt Nam hoặc nước ngoài Tuy nhiên, cá nhân, tổ chức này không thuộc các trường hợp cấm thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệp quy định tại Điều 18 LDN năm 2014 Theo đó,

14

CT TNHH hai thành viên trở lên phải có ít nhất hai thành viên trở lên và nhiều nhất

là năm mươi thành viên

Đặc điểm thứ ba: Về cấu trúc vốn và chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên CT TNHH hai thành viên trở lên

Sự khác biệt cơ bản giữa CT TNHH hai thành viên trở lên và công ty cổ phần thể hiện ở đặc điểm về cấu trúc vốn Vốn điều lệ của CT TNHH hai thành viên trở lên có cấu trúc vốn “đóng” Vốn điều lệ của công ty không nhất thiết phải chia thành những phần có giá trị bằng nhau và không được thể hiện dưới hình thức cổ phần Theo khoản 1 Điều 48 LDN năm 2014, vốn điều lệ của CT TNHH hai thành viên trở lên khi đăng ký doanh nghiệp là tổng giá trị phần vốn góp các thành viên cam kết góp vào công ty Thành viên phải góp vốn cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (theo Khoản 2 Điều 48 LDN năm 2014) Trường hợp có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối cùng phải góp vốn đủ phần vốn góp (theo Khoản 4 Điều 48 LDN năm 2014) Việc chuyển nhượng vốn của thành viên cho người không phải là thành viên công ty bị hạn chế bởi quyền ưu tiên nhận chuyển nhượng của các thành viên còn lại trong công ty (Điều 53 LDN năm 2014) Đặc điểm này cho phép các thành viên trong CT TNHH hai thành viên trở lên có thể ngăn chặn sự thâm nhập của người bên ngoài công ty bằng cách cùng nhau mua hết phần vốn của thành viên muốn chuyển nhượng vốn. 3

Việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên công ty: Tương tự như

công ty hợp danh, thành viên CT TNHH hai thành viên trở lên hầu hết là những người quen biết nhau từ trước Do đó, luật định cũng ghi nhận việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên công ty không dễ dàng như chào bán cổ phần trong công ty cổ phần mà các thành viên công ty có quyền ưu tiên mua trước Nếu các

3 Trang 47 Giáo trình Luật kinh tế Việt Nam – Viện Đại học mở Hà Nội – Nhà xuất bản lao động xã hội năm 2016

15

thành viên công ty không mua hoặc không mua hết mới được quyền chuyển nhượng

ra bên ngoài cho người khác Điều này được quy định rất chặt chẽ tại Điều 52 mua lại phần vốn góp và Điều 53 chuyển nhượng phần vốn góp trong LDN năm 2014

Đối với chuyển nhượng phần vốn của thành viên CT TNHH hai thành viên

trở lên chỉ được thực hiện chuyển nhượng theo quy định trong trường hợp: Mua lại

phần vốn góp; Chuyển nhượng phần vốn góp và xử lý phần vốn góp trong một số trường hợp đặc biệt Hơn thế, thành viên CT TNHH hai thành viên trở lên chỉ được

quyền chuyển nhượng cho người ngoài công ty trong trường hợp đã yêu cầu thành viên công ty còn lại và công ty không mua hoặc không mua hết phần vốn góp chuyển nhượng Còn đối với chuyển nhượng cổ phần trong công ty cổ phần được quyền tự do chuyển nhượng cổ phần cho bất cứ ai, trừ 02 trường hợp: Một là, trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền

biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó; Hai là, điều lệ công ty có quy

định hạn chế về chuyển nhượng cổ phần thì các quy định này chỉ có hiệu lực khi được nêu rõ trong cổ phiếu của cổ phần tương ứng

Đặc điểm thứ tư: Trách nhiệm tài sản của thành viên công ty đối với các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty là chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn góp vào công ty

Công ty tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình vì công ty có tư cách pháp nhân Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định tại Khoản 4 Điều 48 LDN năm 2014 Riêng đối với thời điểm thành lập công ty: Trong thời hạn góp vốn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp đủ số vốn đã

16

cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các

nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian này

Đặc điểm thứ năm: Về khả năng huy động vốn của công ty

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên không được huy động

vốn bằng việc phát hành cổ phần (theo Khoản 3 Điều 47 LDN năm 2014) Đây là

điểm khác biệt rõ nhất giữa CT TNHH và công ty cổ phần, vì cổ phần và cổ phiếu

là đặc trưng riêng của mô hình công ty cổ phần nhằm huy động vốn Và quy định này có liên quan chặt chẽ với những quy định khác về vốn, tăng giảm vốn Vậy tại sao CT TNHH lại không được quyền phát hành cổ phần? Bởi lẽ, CT TNHH là mô hình kinh doanh vừa và nhỏ, mô hình điều hành, quản trị chưa có quy mô, vốn trong công ty lại được chia theo tỉ lệ vốn góp giữa các thành viên chứ không chia thành các cổ phần Các thành viên trong công ty thường có mối quan hệ quen biết với nhau Do đó, trong quá trình hoạt động không thể phát hành cổ phần để huy động vốn bởi sẽ phá vỡ số lượng thành viên của công ty cũng như mối quan hệ giữa các thành viên, lúc đó CT TNHH hai thành viên trở lên sẽ không còn mang những đặc trưng cơ bản vốn có của CT TNHH nữa Tuy nhiên, CT TNHH hai thành viên vẫn

có thể áp dụng các phương thức huy động vốn: (1) Tăng vốn điều lệ công ty bằng

cách kết nạp thêm thành viên mới tuy nhiên không quá năm mươi thành viên;(2) Tăng vốn điều lệ công ty bằng cách huy động vốn từ các thành viên đang hoạt động trong công ty; (3) Huy động vốn thông qua hoạt động vay vốn, tín dụng từ các cá nhân, tổ chức; (4) Phát hành trái phiếu

1.1.3 Ưu điểm và nhược điểm của loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên mang tính lưỡng tính, vừa có tính chất công ty đối nhân, vừa có tính chất công ty đối vốn nên luôn mang những ưu điểm nổi bật khiến các nhà đầu tư quan tâm lựa chọn thành lập Tuy nhiên, bên cạnh những ưu điểm thì loại hình công ty này cũng bộc lộ những hạn chế nhất định

1.1.3.1 Ưu điểm của loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

17

Căn cứ theo quy định trong LDN năm 2014 về loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên, có thể thấy rằng loại hình doanh nghiệp này có những ưu điểm:

+ Hạn chế rủi ro về tài chính cho người góp vốn Bởi lẽ, do có tư cách pháp

nhân nên các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm về các hoạt động của công ty

trong phạm vi số vốn góp vào công ty nên ít gây rủi ro cho người góp vốn Được ghi nhận tại khoản 1 Điều 51 LDN năm 2014

+ N hận được sự đồng thuận cao của các thành viên công ty Bởi lẽ, do số

lượng thành viên công ty không nhiều, tối đa năm mươi thành viên và các thành viên thường là người quen biết, tin cậy nhau, nên việc quản lý, điều hành công ty

không quá phức tạp Được ghi nhận tại khoản 1 Điều 47 LDN năm 2014

+ Chế độ chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên quy định chặt chẽ

tạo cơ sở pháp lý vững chắc khi cho hoạt động kiểm soát rủi ro. Chế độ chuyển nhượng vốn được điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát được việc thay đổi các thành viên, hạn chế sự thâm nhập của người lạ vào công ty Được ghi nhận tại Điều 52, 53 của LDN năm 2014

+ C ó tư cách pháp nhân, cơ cấu tổ chức quản lý hợp lý Công ty có tư cách

pháp nhân nên tạo được sự tin cậy của các đối tác trong hoạt động sản xuất kinh doanh Loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên có quy mô tổ chức tương đối vừa

và nhỏ Hơn thế, lại đảm bảo có sự an toàn cao về mặt tài sản cho các thành viên góp vốn Do đó, loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên thích hợp với các nhà đầu tư kinh doanh quy mô vừa và nhỏ, đòi hỏi sự tin tưởng, quen biết giữa các thành viên góp vốn kinh doanh

1.1.3.2 Nhược điểm của loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Bên cạnh những ưu điểm nêu trên, loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên cũng có những hạn chế nhất định như:

+ Chế độ trách nhiệm hữu hạn về mặt tài sản của các thành viên công ty dẫn

đến tính an toàn pháp lý thấp Do chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn nên uy tín của

18

công ty trước đối tác, bạn hàng cũng phần nào bị ảnh hưởng Do đó, trên thực tế kinh doanh, nhiều cá nhân, tổ chức khi hợp tác với CT TNHH hai thành viên trở lên đều tỏ ra khá e dè, thận trọng

+ Hạn chế trong việc huy động vốn từ bên ngoài CT TNHH hai thành viên

trở lên không có quyền phát hành cổ phiếu, điều này đã gây khó khăn cho công ty khi chủ đầu tư muốn huy động thêm vốn bên ngoài để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh

+ S ố lượng thành viên công ty bị giới hạn cũng phần nào ảnh hưởng đến khả năng mở rộng và phát triển quy mô của công ty Các nước khác trên thế giới cũng

quy định giới hạn về thành viên công ty như Singapore không quá hai mươi thành viên; Malayxia không quá năm mươi thành viên Ở Việt Nam, CT TNHH hai thành viên trở lên quy định tại khoản 1 Điều 47 LDN năm 2014, tối thiểu hai thành viên, tối đa năm mươi thành viên Nhìn nhận một cách khách quan nhất thì quy định mức tối đa như vậy sẽ phần nào hạn chế khả năng mở rộng và phát triển quy mô của công ty

+ V iệc quy định chặt chẽ trong thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên công ty cũng phần nào gây khó khăn trong cơ chế thay đổi thành viên công ty Hạn chế lớn của loại hình công ty này là việc chuyển nhượng phần vốn góp

của thành viên công ty thường khó khăn Đó là nguyên tắc thành viên công ty muốn chuyển nhượng phần vốn góp của mình thì phải yêu cầu công ty và các thành viên khác trong công ty mua lại Nếu công ty hoặc các thành viên công ty không mua lại hoặc mua không hết phần vốn góp thành viên chào bán thì thành viên đó mới có quyền bán lại cho người bên ngoài Như vậy, việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên công ty bị hạn chế bởi những điều kiện chặt chẽ

1.2 Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.1 Khái niệm pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Pháp luật là một công cụ hữu hiệu để Nhà nước thực hiện chức năng quản lý Bất kỳ một quan hệ nào phát sinh trong đời sống xã hội cũng cần đến sự điều chỉnh của pháp luật nhằm định hướng chúng đi theo một trật tự nhất định, để vừa đảm bảo

và quy chế thành viên công ty Ngoài ra, còn các quy định về nhiệm vụ và quyền hạn đối với các chủ thể quản lý Nhà nước phải bao gồm các nội dung quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp cũng như quy định về quyền hạn và trách nhiệm của các

cơ quan quản lý từ cao đến thấp, từ Trung ương đến địa phương, đặc biệt là các cơ quan có quan hệ mật thiết đối với sự hình thành và hoạt động của các CT TNHH hai thành viên trở lên là cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế và cơ quan thanh tra Tuy nhiên, phạm vi nghiên cứu của đề tài tập trung về một số nội dung cơ bản

pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên cụ thể: Thành lập, đăng ký kinh

doanh và chấm dứt hoạt động (Phá sản và giải thể công ty); Tổ chức quản lý nội bộ

công ty; Quy chế quản lý vốn của CT TNHH hai thành viên trở lên

Như vậy, có thể rút ra khái niệm pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở

lên như sau:“Pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên là hệ thống các quy

phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh về các quan hệ trong lĩnh vực thành lập, tổ chức hoạt động và chấm dứt hoạt động của CT TNHH hai thành viên trở lên” 4

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

4 Trang 27 Luận văn thạc sỹ của Ngô Thị Dung – “Pháp luật về Công ty TNHH hai thành viên trở lên – Thực tiễn tại tỉnh Quảng Ninh” (2018)

20

1.2.2.1 Thành lập, đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Tại Cộng hòa liên bang Đức, CT TNHH được thành lập thông qua việc đăng

ký hoạt động với cơ quan đăng ký thương mại Điều 8 Luật CT TNHH quy định

“Các thành viên sáng lập lựa chọn một hoặc một số giám đốc của công ty để thực hiện thủ tục thành lập công ty Giám đốc của công ty phải thực hiện thủ tục đăng ký thành lập công ty với cơ quan đăng ký thương mại địa phương nơi công ty đặt trụ sở” Kèm theo đơn đề nghị thành lập công ty, giám đốc công ty phải nộp các giấy

tờ sau: Điều lệ công ty; Văn bản chứng minh tư cách giám đốc công ty, nếu việc chỉ định giám đốc không được quy định rõ trong điều lệ công ty; Danh sách thành viên; Nếu có thành viên góp vốn bằng tài sản ngoài tiền mặt thì phải có văn bản định giá trị tài sản góp vốn; Ngoài ra, đối với một số ngành nghề đặc biệt cần phải có sự

đồng ý của cơ quan nhà nước như kinh doanh ngân hàng, bảo hiểm…

Tại Bộ luật thương mại Cộng hòa Pháp, Điều L.223-1, việc đăng ký kinh

doanh công ty cũng được thực hiện tại cơ quan đăng ký thương mại với trình tự, thủ tục như Cộng hòa liên bang Đức Các chủ thể có quyền thành lập CT TNHH để kinh doanh tất cả các ngành nghề mà pháp luật cho phép kinh doanh, trừ một số ngành nghề không được phép kinh doanh dưới hình thức CT TNHH như bảo hiểm, đại lý thuốc lá…5

Như vậy, việc thành lập công ty hoàn toàn là quyền của công dân, pháp luật

của Việt Nam đã và đang bắt đầu tiếp thu từ tư tưởng tiến bộ này Qua đó xóa bỏ chế độ xin phép thành lập công ty đã tồn tại trong nhiều năm, chỉ thực hiện đăng ký kinh doanh công ty, xem việc thành lập và đăng ký là quyền của công dân, tổ chức được nhà nước bảo hộ bằng pháp luật Việc đăng ký kinh doanh là sự ghi nhận về mặt pháp lý cho sự ra đời của một doanh nghiệp Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì doanh nghiệp mới có được tư cách chủ thể để tiến hành hoạt

5 Trang 93, 94, 95 Tiến sĩ Nguyễn Thị Dung “Xây dựng nội dung học phần pháp luật thương mại của một số quốc gia trên thế giới”- Đề tài khoa học cấp trường Đại học Luật

Hà Nội (2013)

21

động kinh doanh một cách hợp pháp theo các quy định của pháp luật Việc đăng ký kinh doanh có ý nghĩa trong việc cung cấp thông tin về doanh nghiệp Khi đăng ký kinh doanh các thông tin cần thiết về doanh nghiệp được ghi trong sổ đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh Những đối tác muốn có quan hệ với doanh nghiệp có thể tìm hiểu thông tin ban đầu về doanh nghiệp bằng cách xem sổ đăng

ký kinh doanh Thành lập và đăng ký kinh doanh của CT TNHH hai thành viên trở

lên có thể được xem xét ở các nội dung cơ bản sau:

*Quy định về chủ thể thành lập, đăng ký kinh doanh: Nhằm đáp ứng quyền tự

do kinh doanh, pháp luật về đăng ký kinh doanh thường quy định một phạm vi rất rộng các chủ thể có quyền thành lập, đăng ký kinh doanh bao gồm: Cá nhân và tổ chức, tuy nhiên các chủ thể này cũng phải thỏa mãn các điều kiện theo quy định của pháp luật

- Chủ thể kinh doanh là cá nhân: Quyền tự do kinh doanh được coi là một

trong những quyền cơ bản của con người, tuy nhiên không có nghĩa là bất kỳ cá nhân, cơ quan, tổ chức nào cũng có quyền tham gia góp vốn, thành lập doanh nghiệp Một chủ thể không có năng lực hành vi hoặc bị hạn chế năng lực hành vi thì

sẽ bị pháp luật cấm kinh doanh Ngoài ra, một số chủ thể khác mặc dù có đầy đủ năng lực hành vi nhưng do đặc thù về nghề nghiệp hoặc chức vụ mà họ đảm nhiệm

mà họ kinh doanh sẽ có thể làm phát sinh hành vi tiêu cực hoặc những sự cạnh tranh không công bằng, thiếu bình đẳng đe dọa lợi ích của các chủ thể khác thì họ cũng bị

pháp luật cấm kinh doanh [7, tr.28]

- Chủ thể kinh doanh là tổ chức: Một tổ chức muốn thành lập doanh nghiệp

phải đảm bảo các điều kiện sau đây: Phải được thành lập hợp pháp theo đúng trình

tự, thủ tục luật định; phải có tài sản riêng để thực hiện các hoạt động kinh doanh

độc lập và phải có thẩm quyền kinh doanh được pháp luật ghi nhận

* Quy định về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh: Các quy định về hồ

sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh của CT TNHH hai thành viên trở lên gồm những quy định về cơ quan có trách nhiệm thực hiện việc đăng ký kinh doanh, thành phần hồ sơ đăng ký kinh doanh, lệ phí đăng ký kinh doanh, trình tự, cách thức

22

thực hiện, thời hạn giải quyết…Cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh/Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho công ty

Theo pháp luật hiện hành của Việt Nam thì Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

là văn bản hoặc bản điện tử mà cơ quan đăng ký kinh doanh cấp cho doanh nghiệp ghi lại những thông tin về đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được cấp cho các doanh nghiệp thành lập và hoạt động theo quy định của LDN và được coi như giấy “khai sinh” của doanh nghiệp Khi doanh nghiệp đáp ứng được đầy đủ những yêu cầu của pháp luật sẽ được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp Đây là tài liệu rất quan trọng nhằm xác định năng lực pháp lý của doanh nghiệp, là cơ sở tiền đề để các chủ thể kinh doanh gia nhập thị trường, tiến hành hoạt động sản xuất, kinh doanh một cách hợp pháp và được Nhà nước bảo hộ Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký thuế

của doanh nghiệp

1.1.2.2 Chấm dứt hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

* Quy định về các trường hợp chấm dứt hoạt động của CT TNHH hai thành viên trở lên

- Giải thể: Là tổng hợp các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc

thừa nhận điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình áp dụng trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của Nhà nước, doanh nghiệp và của các tổ chức, cá nhân liên quan 6

- Phá sản: Pháp luật phá sản là toàn bộ các quy phạm pháp luật do Nhà nước

ban hành, quy định về điều kiện mở thủ tục phá sản và điều kiện tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã; về trình tự, thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản cũng như thi hành quyết định tuyên bố phá sản; về địa vị pháp lý và mối quan hệ giữa các chủ thể tham gia tố tụng phá sản và các vấn đề khác phát sinh liên quan đến giải quyết phá sản Pháp luật phá sản có thể hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà

6 Trang 25, Luận văn thạc sỹ của Vi Quang Thanh – “Thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 và thực tiễn thực hiện tại tỉnh Lạng Sơn”, Đại học Luật Hà Nội (2018)

23

nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã…7 Pháp luật phá sản là một chế định đặc thù của Luật Thương mại, trong chế định này vừa chứa đựng các quy phạm pháp luật nội dung, vừa chứa đựng các quy phạm pháp luật hình thức (Pháp luật tố tụng) Với tư cách pháp luật nội dung, pháp luật phá sản điều chỉnh các quan hệ tài sản giữa chủ nợ và con nợ Với tư cách là pháp luật hình thức, pháp luật phá sản điều chỉnh quan hệ tố tụng giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền với chủ nợ, con nợ và những người có liên quan, quy định quyền và nghĩa vụ tố tụng của các chủ thể, trình

tự, thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Như vậy, pháp luật

phá sản điều chỉnh hai nhóm quan hệ: Quan hệ giữa chủ nợ và con nợ; Quan hệ tố

tụng giữa các đương sự với cơ quan nhà nước có thẩm quyền 8

* Quy định về trình tự, thủ tục chấm dứt hoạt động của CT TNHH hai thành viên trở lên

- Pháp luật về giải thể: Được ghi nhận trong LDN năm 2014 và các văn bản

hướng dẫn thi hành có liên quan Là quy định về trình tự các bước trong thủ tục giải thể như thông qua quyết định giải thể, thanh lý tài sản, thông báo giải thể, cơ quan

có quyền giải quyết việc giải thể công ty là cơ quan đăng ký kinh doanh

- Pháp luật về phá sản: Mang đầy đủ nội dung của pháp luật phá sản nói

chung, bao gồm các nội dung chủ yếu sau: Đối tượng áp dụng; Lý do phá sản; Cơ

quan có thẩm quyền yêu cầu phá sản; Thủ tục giải quyết yêu cầu phá sản

+ Về đối tượng áp dụng: Theo Điều 2 Luật Phá sản năm 2014 về đối tượng

áp dụng “Luật này áp dụng đối với doanh nghiệp, hợp tác xã , liên hiệp hợp tác xã

(sau đây gọi chung là hợp tác xã) được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật” So với Luật Phá sản năm 2004 thì các đối tượng áp dụng trong Luật Phá

7 Trang 75 Chuyên đề “Những vấn đề lý luận về phá sản và pháp luật về phá sản” – PGS

TS Nguyễn Viết Tý và Ths Nguyễn Thị Minh Hà- Khoa pháp luật kinh tế, Đại học luật Hà Nội 2018 (Đề tài khoa học cấp trường)

8 Trang 352 Giáo trình Luật Thương mại, tập 2 Trường Đại học Luật Hà Nội- Nhà xuất

bản Công an nhân dân.

24

sản năm 2014 vẫn giữ nguyên, không bổ sung Trước đó, trong quá trình dự thảo sửa đổi Luật Phá sản năm 2014 có ý kiến bổ sung đối tượng áp dụng phá sản là cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh, trường đại học và trường ở các cấp học khác…nhằm phù hợp với khuyến nghị số 8, 9 của Khuyến nghị hướng dẫn xây dựng Luật Phá sản của Ủy ban Luật thương mại quốc tế của Liên hợp quốc và một số nước như Pháp, Đức, Anh… đều quy định áp dụng pháp luật phá sản với mọi chủ thể có đăng ký kinh doanh 9 Tuy nhiên, đối chiếu với quy định pháp luật

Việt Nam thì các đối tượng cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình kinh doanh quy mô nhỏ, nếu có lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán thì có thể áp dụng Bộ luật Dân

sự và Bộ luật tố tụng Dân sự để giải quyết xử lý nợ mà không cần áp dụng đến pháp luật phá sản Vì vậy, Luật Phá sản năm 2014 không bổ sung các đối tượng mới vào quy định của luật mà vẫn kế thừa các quy định của Luật Phá sản năm 2004 về đối tượng áp dụng CT TNHH hai thành viên trở lên là một trong những loại hình doanh nghiệp, hoạt động theo quy định LDN nên cũng thuộc đối tượng áp dụng của pháp luật doanh nghiệp 10

+ Về lý do phá sản: Là việc mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn

Lý do này được pháp luật nhiều nước ghi nhận như pháp luật Nhật Bản “tình trạng

phá sản là không có khả năng trả các khoản nợ đến hạn và đối với pháp nhân là không có khả năng thanh toán”; Pháp luật Trung Quốc cũng đưa ra khái niệm về lý

do phá sản là “khi doanh nghiệp không có khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn

thì bị xem xét khả năng doanh nghiệp bị phá sản”…11

Luật Phá sản năm 2014 có những nét tương đồng với pháp luật các nước Nhật Bản, Trung Quốc trong việc quy định tình trạng phá sản của doanh nghiệp Theo khoản 1, 2 Điều 4 Luật Phá sản năm 2014 cũng quy định lý do phá sản trên cơ

9 Tòa án nhân dân tối cao (2013), Báo cáo số 43/BC-TANDTC ngày 09/9/2013 đánh giá

tác động về dự án luật phá sản sửa đổi

10 Theo Điều 1 của Luật Doanh nghiệp năm 2014

11 Phan Thị Thu Hà (2010), “Tìm hiểu pháp luật phá sản trên thế giới”, chuyên đề khoa

học xét xử, Viện khoa học xét xử - Tòa án nhân dân tối cao, Hà Nội.

25

sở kế thừa quy định Luật Phá sản năm 2004 Như vậy, CT TNHH hai thành viên trở lên khi mất khả năng thanh toán không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán, bị Tòa án nhân dân ra quyết

định tuyên bố phá sản

+ Về cơ quan có thẩm quyền giải quyết yêu cầu phá sản: Theo thông lệ

chung thì giải quyết yêu cầu phá sản thuộc thẩm quyền của cơ quan Tòa án nhưng mỗi quốc gia có quy định các Tòa án khác nhau như các nước Châu Âu lục địa thì thẩm quyền thuộc Tòa thương mại, Cộng hòa liên bang Nga thuộc Tòa trọng tài, pháp luật Trung Quốc, Malayxia… thuộc Tòa dân sự…12 Theo Điều 8 Luật Phá sản năm 2014 thì thẩm quyền giải quyết thuộc Tòa án nhân dân: Tòa án cấp tỉnh và cấp huyện Việc phân định thẩm quyền căn cứ trên ba nguyên tắc theo trụ sở chính, theo nơi đăng ký kinh doanh và theo tính chất phức tạp của vụ việc phá sản.CT TNHH hai thành viên trở lên khi mất khả năng thanh toán thì thẩm quyền giải quyết thủ tục phá sản cũng thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân nêu trên

+ Về thủ tục giải quyết thủ tục phá sản: Pháp luật các nước trên thế giới đều

thực hiện thủ tục chung là thủ tục thanh lý và thủ tục tổ chức lại (phục hồi) Hai thủ tục này được thực hiện một cách linh hoạt trong quá trình giải quyết chứ không nhất thiết phải thực hiện cứng nhắc Luật Phá sản năm 2014 có hai thủ tục: Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (quy định chương VII từ Điều 87 đến Điều 96) và thủ tục tuyên bố phá sản (quy định chương IX từ Điều 105 đến Điều 113) Luật Phá sản năm 2014 so với Luật Phá sản năm 2004 bỏ quy định thanh lý tài sản là thủ tục riêng biệt mà thanh lý tài sản được thực hiện sau khi có quyết định tuyên bố doanh nghiệp phá sản Ngoài ra, Luật Phá sản năm 2014 còn quy định thủ tục phá sản trong một số trường hợp đặc biệt như tổ chức tín dụng (quy định chương VIII từ Điều 97 đến Điều 104), phá sản có yếu tố nước ngoài (quy định tại chương XI Điều

116 đến Điều 118) CT TNHH hai thành viên trở lên cũng được thực hiện theo hai thủ tục chung của thủ tục phá sản doanh nghiệp

12 Giáo trình pháp luật thương mại 3- “Pháp luật về giải quyết tranh chấp kinh doanh và

Luật phá sản” – Khoa luật trường Đại học Cần Thơ (2008)

26

* Quy định hệ quả pháp lý của giải thể, phá sản CT TNHH hai thành viên trở

lên

- Giải thể: Là việc quy định tình trạng pháp lý sau khi thực hiện xong thủ tục

giải thể của doanh nghiệp, kể từ ngày có quyết định cho giải thể thì doanh nghiệp chấm dứt mọi hoạt động, kết thúc sự tồn tại của chủ thể kinh doanh Thực trạng hiện nay ở Việt Nam, trên thực tế có rất nhiều những thương nhân sau khi đăng ký kinh doanh nhưng vì những lý do khác nhau đã không tiến hành hoạt động kinh doanh hoặc đang kinh doanh nhưng không tiếp tục kinh doanh nữa không thông báo tạm ngừng hoạt động hoặc không giải thể doanh nghiệp do thủ tục giải thể phức tạp

và mất nhiều thời gian Chủ doanh nghiệp có quyền thành lập lại doanh nghiệp khác bất cứ lúc nào mà không bị hạn chế quyền đảm nhiệm chức vụ sau khi giải thể doanh nghiệp

- Phá sản: Không phải lúc nào cũng dẫn đến chấm dứt sự tồn tại của doanh

nghiệp mà doanh nghiệp có thể thay đổi chủ sở hữu, vẫn tiếp tục hoạt động Doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản vẫn có thể tiếp tục hoạt động nếu như một nguời nào đó mua lại toàn bộ doanh nghiệp Cấm đảm nhiệm chức vụ đó tại bất kỳ doanh nghiệp nào từ một đến ba năm trừ trường hợp bất khả kháng đối với Giám đốc, chủ tịch và thành viên của Hội đồng quản trị

1.2.2.3 Tổ chức quản lý nội bộ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Trong quá trình tổ chức quản lý công ty nói chung và tổ chức quản lý nội bộ

CT TNHH hai thành viên trở lên có nhiều mối quan hệ phát sinh như quan hệ giữa các thành viên công ty với nhau; giữa công ty với các thành viên; giữa công ty với các đối tác khác và hơn thế là quan hệ giữa công ty với các cơ quan quản lý nhà nước Nhiều văn bản quy phạm pháp luật đã được ban hành nhằm tạo hành lang pháp lý cho hoạt động tổ chức quản lý công ty nói chung trong đó có loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên nhằm đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể quan hệ, cũng như giúp công ty hoạt động lành mạnh, có hiệu quả Như vậy, có

thể hiểu “Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ là tập hợp các quy phạm pháp luật do

27

cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức quản lý nội bộ công ty” 13

Tùy điều kiện kinh tế xã hội của mỗi quốc gia khác nhau mà pháp luật về tổ

chức quản lý nội bộ của công ty được quy định khác nhau Nếu theo pháp luật các nước như Singapore, Thái Lan, Anh… đều ghi nhận trong Luật Công ty và các văn bản hướng dẫn thi hành Pháp luật của Nhật Bản, Đức, Liên bang Nga hay ở Việt Nam thì được ghi nhận ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau như Luật Công ty, Luật Dân sự, Luật Hành chính… Cụ thể như Luật Thương mại của Nhật Bản năm

2006, Luật công ty cổ phần Đức năm 2006… Ở Việt Nam chúng ta, Hiến pháp năm

2013 là văn bản có hiệu lực pháp lý cao nhất về quyền tự do kinh doanh Tại khoản

3 Điều 51 Hiến pháp năm 2013 khẳng định Nhà nước khuyến khích, tạo điều kiện cho doanh nhân, cá nhân, tổ chức đầu tư sản xuất kinh doanh 14 Từ đó, tạo nền

móng để Quốc hội ban hành các văn bản luật khác quy định các loại hình doanh nghiệp, cơ cấu tổ chức và quản lý nội bộ của các doanh nghiệp trong đó có CT TNHH hai thành viên trở lên Tổ chức quản lý nội bộ công ty được quy định tập trung trong LDN qua các thời kỳ, mở đầu là Luật Công ty năm 1990 với hơn 10 điều luật định hình sơ lược về quản trị nội bộ công ty và LDN tư nhân Tiếp đó là LDN năm 1999 với hơn 44 điều luật thể hiện sự đột phá hoàn chỉnh về tổ chức quản

lý công ty, LDN năm 2005 và được kế thừa toàn bộ trong LDN năm 2014 đã phần nào tiếp cận chuẩn mực về quốc tế về tổ chức quản lý nội bộ công ty Ngoài thể hiện trong LDN thì tổ chức quản lý nội bộ công ty còn được thể hiện trong các văn bản pháp luật chuyên ngành như Luật chứng khoán năm 2006, các văn bản hướng dẫn thi hành LDN, Luật chứng khoán… Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty tạo hành lang pháp lý cho cả hệ thống hoạt động của công ty nói chung và tổ chức quản lý công ty nói riêng Pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ trong đó có CT

28

TNHH hai thành viên trở lên tập trung vào các nội dung cơ bản sau: Mô hình bộ

máy quản lý nội bộ công ty; Nhiệm vụ, quyền hạn các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý công ty; Tổ chức hoạt động của bộ máy quản lý nội bộ công ty; Kiểm soát các giao dịch tư lợi, các hợp đồng giữa công ty với người liên quan

Nội dung pháp luật về tổ chức quản lý nội bộ công ty bao gồm những nội dung cơ bản sau:

* Mô hình bộ máy quản lý nội bộ công ty: Là việc các công ty dựa trên cơ sở thực

tiễn hoạt động của mình đồng thời xem xét kinh nghiệm thực tiễn của các công ty khác và các nước tiên tiến trên thế giới nhằm hướng tới một bộ máy hiệu quả, hoàn

chỉnh “Mô hình công ty được hiểu là hình mẫu thực hiện hoạt động quản lý, điều

hành công ty, trong đó bao gồm cấu trúc các mối quan hệ trong công ty, nguyên tắc thiết lập, hoạt động của cấu trúc đó” 15 Theo pháp luật Việt Nam quy định trong

LDN năm 2014 thì mô hình tổ chức quản lý nội bộ của CT TNHH hai thành viên

trở lên gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc

Tổng giám đốc Công ty có từ 11 thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn 11 thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty 16

* Nhiệm vụ, quyền hạn các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý công ty:

Pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật doanh nghiệp nói riêng thừa nhận sự tồn tại của tất cả các loại hình kinh tế, hình thức sở hữu sau khi tiến hành hội nhập kinh

tế Tương ứng với từng loại hình công ty sẽ có cách thức tổ chức bộ máy, tổ chức

quản lý phù hợp và hiệu quả với từng loại hình Nhiệm vụ, quyền hạn các bộ phận

quản lý, các chức danh quản lý trong CT TNHH hai thành viên trở lên bao gồm: Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên; Ban kiểm soát Chế định này tương đối riêng biệt được quy định cụ thể trong

15 Trang 23, Luật văn thạc sỹ của Lưu Thị Dung (2015) “Tổ chức quản lý nội bộ công ty

cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm 2014” - Trường Đại học Luật Hà Nội.

16 Theo Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2014

29

Điều lệ công ty Quyền hạn và nghĩa vụ sẽ được Điều lệ công ty ghi nhận và trao

quyền quản lý điều hành hoạt động hằng ngày của công ty

* Kiểm soát các giao dịch tư lợi, các hợp đồng giữa công ty với người liên quan: Khi tiến hành các giao dịch giữa bản thân công ty với những người có vai trò

và quyền hạn trong bộ máy tổ chức quản lý nội bộ công ty, các chức danh quản lý

và những người nắm được những thông tin quan trọng của công ty sẽ làm phát sinh những xung đột về lợi ích hoặc những hành vi bất chính ảnh hưởng đến công ty, nhằm trục lợi bất chính cho mình hoặc cho người thân…Theo quy định pháp luật hiện hành thì kiểm soát các giao dịch trong nội bộ công ty liên quan đến các vị trí như Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát, thành viên Ban kiểm soát…được ghi nhận trong Điều lệ công ty Điều lệ công ty thể hiện rõ trách nhiệm, quyền hạn cũng như

hậu quả gánh chịu khi thực hiện các giao dịch đó

1.2.2.4 Quy chế pháp lý về vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Quy chế pháp lý về vốn của CT TNHH hai thành viên trở lên bao gồm các

nội dung: (1) Nguồn vốn hoạt động của công ty; (2) Quy định về huy động vốn và;

(3) Cơ chế chuyển nhượng phần vốn góp, mua lại phần vốn góp của thành viên công ty

* Nguồn vốn hoạt động của công ty: Vốn của CT TNHH hai thành viên trở lên,

nhìn từ góc độ pháp lý gồm các nguồn vốn được hình thành từ vốn điều lệ, các loại

quỹ của công ty và vốn vay

- Vốn điều lệ: Là số vốn do các thành viên công ty góp hoặc cam kết góp

trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty Vốn điều lệ được hình thành thông qua việc góp vốn của các thành viên công ty Vốn điều lệ có thể thay đổi trong quá trình tồn tại và hoạt động của công ty theo quy định của pháp luật Vốn điều lệ có thể thay đổi bằng cách tăng vốn điều lệ hoặc giảm vốn điều lệ Vốn điều lệ không những quyết định sự sống còn của công ty mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của công ty, quyết định quy mô của công ty trong

30

quá trình hoạt động kinh doanh Việc đăng ký vốn điều lệ như thế nào khi đăng ký doanh nghiệp tùy thuộc vào khả năng tài chính, quy mô, ngành nghề kinh doanh cũng như phụ thuộc vào sự thỏa thuận của các thành viên sáng lập công ty quyết định Mặt khác, vốn điều lệ công ty được quy định chặt chẽ và mức hợp lý sẽ tạo niềm tin cho đối tác khi giao dịch, mức độ chịu trách nhiệm cũng như trách nhiệm giải quyết quyền lợi cho người lao động hoạt động trong doanh nghiệp

- Các loại quỹ của công ty: Bao gồm Quỹ đầu tư phát triển; Quỹ dự phòng

tài chính; Quỹ khen thưởng; Quỹ phúc lợi và các quỹ thuộc vốn chủ sở hữu Các

quỹ của công ty được sử dụng cho từng mục đích chi tiêu riêng

- Vốn vay: Vốn vay có ý nghĩa quan trọng đối với công ty đang trong tình

trạng khó khăn về tài chính hoặc công ty muốn mở rộng hoạt động kinh doanh, thay đổi quy trình công nghệ Vốn vay là nguồn vốn huy động từ bên ngoài như vay các

tổ chức tín dụng, vay các tổ chức, cá nhân khác hoặc có thể là hình thức phát hành trái phiếu Đây là điểm khác biệt giữa loại hình CT TNHH với công ty cổ phần vì công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần còn CT TNHH nói chung, CT TNHH hai thành viên trở lên nói riêng không có quyền phát hành cổ phần

* Quy định về huy động vốn: Là một hoạt động trong quá trình vận hành doanh

nghiệp Ý nghĩa của huy động vốn đó là sẽ giúp công ty phát triển quy mô kinh doanh, đầu tư phát triển chuyên sâu vào dự án kinh doanh lớn, nâng cao năng lực cạnh tranh của công ty Việc huy động vốn không những phụ thuộc vào nhu cầu tài chính, khả năng thanh toán của công ty mà còn phải tuân thủ các quy định pháp luật

về hình thức huy động vốn tùy thuộc vào từng loại hình doanh nghiệp Pháp luật về

CT TNHH hai thành viên trở lên quy định không được phát hành cổ phần như loại hình công ty cổ phần nhưng có thể huy động vốn bằng hình thức phát hành trái phiếu và các hình thức huy động vốn hợp pháp khác Trái phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn nợ của

tổ chức phát hành

* Cơ chế chuyển nhượng phần vốn góp, yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp:

Là các hình thức thể hiện quyền năng định đoạt tài sản, là một quyền năng quan

31

trọng của quyền sở hữu vì liên quan đến việc quyết định số phận pháp lý của tài sản

khi chuyển quyền sở hữu từ chủ thể này sang chủ thể khác

- Chuyển nhượng phần vốn góp: Là việc chủ sở hữu chuyển giao phần vốn

góp thuộc sở hữu của mình trong công ty cho người nhận chuyển nhượng và nhận

từ người đó một khoản tiền tương đương với giá trị phần vốn góp theo giá thị trường Hậu quả của chuyển nhượng phần vốn góp là thành viên chuyển nhượng chấm dứt tư cách thành viên công ty trong trường hợp chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp hoặc có thể chỉ còn quyền, nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp còn lại trong trường hợp chuyển nhượng một phần vốn góp Đối với CT TNHH hai thành viên trở lên là loại hình doanh nghiệp lưỡng tính, là hội kín nên trước hết phải chào bán cho các thành viên còn lại của công ty Nếu các thành viên công ty không muốn cho cá nhân, tổ chức bên ngoài xâm nhập vào công ty thì phải mua hết phần

vốn góp của thành viên chào bán

- Yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp: Là trường hợp đặc biệt trong việc

chuyển nhượng vốn góp của thành viên công ty và chỉ xảy ra đối với loại hình CT TNHH hai thành viên trở lên Đầu tiên thành viên công ty và công ty có quyền thỏa thuận về giá mua lại phần vốn góp Nếu không thỏa thuận được về giá thì công ty phải mua lại phần vốn góp bằng giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty Công ty không mua lại phần vốn góp thì thành viên yêu cầu mua lại có quyền tự do chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho thành

viên khác hoặc người khác không phải là thành viên công ty

32

Tiểu kết chương 1

Chương 1 của luận văn là chương mà tác giả phân tích về những vấn đề lý luận có liên quan đến vấn đề CT TNHH hai thành viên trở lên gồm hai nội dung cơ bản:

Thứ nhất, tác giả nghiên cứu những vấn đề lý luận về CT TNHH hai thành

viên trở lên Trong đó, đi sâu nghiên cứu lịch sử, khái niệm, đặc điểm, mặt ưu điểm

và nhược điểm của về CT TNHH hai thành viên trở lên Đi sâu phân tích về khái niệm của CT TNHH hai thành viên trở lên, từ đó phân tích năm đặc điểm nổi bật của loại hình công ty này để thấy tính ưu việt khi các nhà đầu tư lựa chọn đầu tư kinh doanh Bởi lẽ, CT TNHH hai thành viên trở lên mang tính chất lưỡng tính, vừa

có tính chất đối vốn giống công ty cổ phần, vừa có tính chất đối nhân giống công ty

hợp danh

Thứ hai, tác giả nghiên cứu về pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên,

phân tích ở dạng lý luận về một số nội dung cơ bản sau: Thành lập, đăng ký kinh

doanh và chấm dứt hoạt động; Tổ chức quản lý nội bộ CT TNHH hai thành viên trở

lên; Quy chế quản lý vốn của CT TNHH hai thành viên trở lên

Từ những vấn đề lý luận và pháp luật về CT TNHH hai thành viên trở lên được phân tích ở chương 1 nhận thấy loại hình công ty này mang lại những giá trị

ưu điểm mà không nhiều loại hình doanh nghiệp khác có được Tính cá thể hóa nhưng vẫn đảm bảo chế độ trách nhiệm hữu hạn là đặc trưng Điều lệ công ty là cơ

sở ghi nhận tổ chức hoạt động của bộ máy quản lý nội bộ công ty bên cạnh các quy định chung trong LDN Việc tổ chức hoạt động của bộ máy quản lý nội bộ CT TNHH hai thành viên trở lên xoay quanh hoạt động của Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát và các

thành viên Ban kiểm soát

33

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH

VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM

2.1 Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh và chấm dứt hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

2.1.1 Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp do tổ chức hoặc cá nhân thành lập, không quá năm mươi thành viên, và các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp Do CT TNHH hai thành viên trở lên cũng

là một doanh nghiệp và chịu sự điều chỉnh của LDN năm 2014, một số văn bản có liên quan khác đến LDN cũng như các công ty khác, CT TNHH hai thành viên trở lên sẽ được đăng ký theo những trình tự nhất định Theo LDN năm 2014, nội dung

các quy định về thành lập và đăng ký doanh nghiệp bao gồm hai vấn đề cơ bản: (1)

Đối tượng có quyền thành lập và quyền góp vốn vào doanh nghiệp; (2) Đăng ký kinh doanh

2.1.1.1 Quyền thành lập và quyền góp vốn vào doanh nghiệp

Hoạt động sản xuất kinh doanh của các chủ thể kinh doanh giữ vai trò quan trọng và có ý nghĩa quyết định đối với sức tăng trưởng của nền kinh tế và sự tồn tại của xã hội, vì vậy kinh doanh không chỉ được nhà nước ghi nhận là quyền của tổ chức, cá nhân mà còn được Nhà nước khuyến khích phát triển Tuy nhiên, để thực hiện tốt quyền năng này các chủ thể phải hoạt động trong hành lang pháp lý mà

pháp luật đặt ra Không phải bất kì chủ thể nào cũng được phép thành lập, góp vốn

và quản lý doanh nghiệp mà phải đáp ứng được những quy định của pháp luật Trong một số trường hợp do đặc thù về nghề nghiệp hoặc chức vụ mà họ đảm