Thực trạng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã tại các tòa án nhân dân trên địa bàn thành phố hồ chí minh và một số giải pháp hoàn thiện

thời đối với tài sản của họ được ban hành hoặc họ bị các chủ nợ bất đắc dĩ đệ đơn phá sản.3 Trong khi đ , t i Trung uốc, một pháp nhân thương m i nếu không c khả năng thanh toán hết các

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

TRẦN THỊ ÁNH PHƯỢNG

THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP

HOÀN THIỆN

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

TP Hồ Chí Minh - Năm 2020

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

TRẦN THỊ ÁNH PHƯỢNG

THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP

HOÀN THIỆN

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 8380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

TS Trần Huỳnh Thanh Nghị

TP Hồ Chí Minh - Năm 2020

Tôi xin cam đoan đề tài: “Thực trạng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác

xã tại các Tòa án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và một số giải pháp hoàn thiện” là công trình nghiên cứu của tôi, những nội dung trình bày trong Luận văn

là trung thực, chưa được ai công bố trong bất kỳ công trình, luận văn, luận án nào trước đây Các thông tin tham khảo trong Luận văn đều được Tác giả trích dẫn đầy đủ, cẩn thận và trung thực

Học viên chịu trách nhiệm trước pháp luật về những lời cam đoan của mình

Ngày 20 tháng 02 năm 2020

Học viên

Trần Thị Ánh Phượng

TRANG PHỤ BÌA

LỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

TÓM TẮT LUẬN VĂN

ABSTRACT

1

1 Lý do chọn đề tài nghiên cứu 1

2 Mục tiêu nghiên cứu 2

3 Câu hỏi nghiên cứu 3

T n n ề nh h nh n h n ứ n n đ n đề 3

5 Đố ượng nghiên cứu 4

6 Phạm vi nghiên cứu 4

7 Phươn pháp n h n ứu 5

8 K t cấu của Luận ăn: 5

C ƯƠ G 1 6

G G C

Ạ 6

1.1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA PHÁ SẢN VÀ THỦ TỤC PHÁ SẢN 6

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm phá sản 6

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của thủ t c phá sản 10

1.2 LỊCH SỬ PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT PHÁ SẢN TẠI VIỆT NAM 13

1.3 VAI TRÒ CỦA TÒA ÁN TRONG THỦ TỤC PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ 16

1.4 THỦ TỤC GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ 17

1.4.1 Đối tượng áp d ng và thẩm quyền giải quyết phá sản 17

1.4.2 Trình tự phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã 20

1.4.2.1 Nộp đơn, ra quyết định mở thủ tục phá sản 20

1.4.2.2 Hội nghị chủ nợ và phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã 27

1.4.2.3 Tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã 32

1.4.2.4 Thi hành quyết định tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã 34

C 1 36

C Ạ G G G C Ạ

C C C

G 37

2.1 TỔNG QUAN VỀ TÌNH HÌNH THỤ LÝ VÀ GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH 37

2 2 ĐÁNH GIÁ CHUNG VỀ TÌNH HÌNH THỤ LÝ VÀ GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH 39

2.2.1 Những thuận lợi 39

2.2.2 Những kh khăn, h n chế 41

2.3 NHỮNG VƯỚNG MẮC, BẤT CẬP CỦA PHÁP LUẬT PHÁ SẢN ẢNH HƯỞNG ĐẾN VIỆC GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH 42

2.3.1 Về khái niệm phá sản và khái niệm mất khả năng thanh toán (Điều 4 LPS) 42

2.3.2 Về chi phí phá sản, t m ứng chi phí phá sản, chi phí Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản 48

2.3.3 Về việc thực hiện nghĩa v xuất trình giấy tờ, tài liệu của doanh nghiệp bị yêu cầu mở thủ t c phá sản 49

2.3.4 Về thời h n đăng báo và thời h n đề nghị xem xét l i, kháng nghị quyết định mở thủ t c phá sản 50

2.3.5 Về việc xử lý số tiền t m ứng chi phí phá sản khi Tòa án cấp trên hủy quyết định mở thủ t c phá sản của Tòa án cấp dưới và việc ch định uản tài viên 51

2.3.6 Về thời h n niêm yết danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ, gửi và thông báo quyết định tuyên bố phá sản 52

2.4 CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ TẠI CÁC TÒA ÁN NHÂN DÂN TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH 56

2.4.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật về phá sản t i Việt Nam 56

2.4.2 Phương hướng hoàn thiện pháp luật phá sản 57

2.4.3 Các kiến nghị hoàn thiện pháp luật c thể 58

2.4.4 iến nghị đối với T a án nhân dân tối cao 64

C 2 66

67

DANH MỤC VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT PHỤ LỤC 1

PHỤ LỤC 2

CTCP : Công ty Cổ phần

DN : Doanh nghiệp

DNNN : Doanh nghiệp nhà nước

DNTN : Doanh nghiệp tư nhân

Đề tài:“Thực trạng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã tại các Tòa án

nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và một số giải pháp hoàn thiện” được

chia thành 02 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i Việt Nam Chương 2: Thực tr ng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i các T a án

nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và giải pháp hoàn thiện pháp luật

Luật Phá sản 2014 được ban hành trên cơ sở kế th a những điểm tiến bộ của Luật Phá sản 2004 và c những sửa đổi, bổ sung ph hợp với điều kiện thực ti n của Việt Nam Tuy nhiên, trải qua thời gian 5 năm thực thi, Luật Phá sản 2014 đã bộc lộ nhiều vướng mắc, bất cập đ i hỏi phải c những giải pháp kịp thời để tháo gỡ, khắc

ph c trong thời gian tới

Xuất phát t thực tế trên, Tác giả quyết định lựa chọn đề tài: “Thực trạng giải

quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã tại các Tòa án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và một số giải pháp hoàn thiện” làm đề tài nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài nhằm làm rõ những vấn đề lý luận về phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i Việt Nam theo các quy định của pháp luật hiện hành, đánh giá thực tr ng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i các T a án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí để t đ đưa ra các giải pháp nhằm sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện pháp luật phá sản Việt Nam cho ph hợp với tình hình kinh tế hiện nay của nước ta và thông lệ quốc tế

Tác giả sử d ng kết hợp các phương pháp nghiên cứu như: Phương pháp thống

kê, phương pháp định tính, phương pháp so sánh pháp luật, phương pháp tổng hợp

ết quả nghiên cứu nhằm g p phần nâng cao hiệu quả giải quyết thủ t c phá sản t i các T a án nhân dân n i chung cũng như T a án nhân dân hai cấp Thành phố

Hồ Chí Minh n i riêng tránh sự tồn đọng quá nhiều các v việc phá sản như hiện nay./

This thesis’s topic is Scene on solving of bankruptcy of enterprises, cooperatives

at People’s Court in Hochiminh city and some legislative solutions Content of its is

divided into two chapters :

Chapter 1 : Theory on bankrutpcy of entrerprises and cooperatives in Vietnam Chapter 2 : Situation on solving the bankruptcy of enterprises, cooperatives at People’s Courts in Hochiminh city and some legislative solutions

In Vietnam, new Bankruptcy Code was enacted in 2014 Most of its content rested on legal rules at Bankruptcy Code 2004 earlier and modified new regulations in accordance with the practice in Vietnam at the current time However, during 5 years of implementation, this Code has still expressed plenty of legal hurdles of it Because of that, some legal solutions to perfect this Code are essential

Basing on those data, I decided to name my thesis : Scene on solving of

bankruptcy of enterprises, cooperatives at People’s Court in Hochiminh city and some legislative solutions

My aims to study on this thesis is to clarify current legal rules and theories on bankruptcy of enterprises, cooperatives in Vietnam By the way, I testify the situation on solving of bankruptcy of enterprises, cooperatives at People’s Courts in Hochiminh city

as well as give out some legislative solutions to lawmakers in the coming time

To fulfill this work, I used various methods such as statistical, comparative method as well as intergrated approach method

The result of this thesis enhances the effectiveness of process solving of bankruptcy of enterprises, cooperatives as we rules out the backlog of bankruptcy cases

at People’Courts in Hochiminh city at the present

P N M U

1 Lý do chọn đề tài nghiên cứu

Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, phá sản là hiện tượng phổ biến, là hệ quả tất yếu của quá trình c nh tranh giữa các chủ thể kinh doanh Phá sản là một vấn đề t

lý luận đến thực ti n đ là cả một quá trình tìm hiểu và nghiên cứu để rồi đi đến quyết định tuyên bố một DN, HTX phá sản Bởi khi một DN, HTX bị TBPS n sẽ ảnh hưởng không ch đến bản thân DN, HTX, những người lao động trong DN, HTX mà còn tác động lớn đến các chủ thể khác là chủ nợ, đối tác, các thành viên khác trong nền kinh tế t y vào mô hình của DN, HTX đ Phá sản DN, HTX thường được biết đến như một thủ t c đ i nợ tập thể, trong đ vấn đề trọng tâm là bảo vệ và đảm bảo công bằng cho các chủ nợ, là giải pháp xử lý dứt điểm những DN, HTX yếu kém, gặp kh khăn trong kinh doanh, thua lỗ kéo dài, không c n khả năng tiếp t c ho t động, buộc phải rút lui khỏi thị trường Ở các nước phát triển, các DN, HTX sử d ng giải pháp phá sản để rút lui khỏi thị trường một cách c trật tự, đồng thời cũng là cơ hội để làm

l i t đầu Đối với nước ta việc phá sản vẫn là một vấn đề mới mẻ cho nên thực ti n giải quyết phá sản của nước ta trong thời gian qua c n gặp không ít kh khăn, vướng mắc, hiệu quả áp d ng các quy định của LPS 2014 vào thực ti n không cao, gây kh khăn, vướng mắc cho DN, HTX khi muốn rút lui khỏi thị trường một cách c trật tự và hợp pháp Mặc d pháp luật phá sản của nước ta được hình thành t năm 1993 sau hơn

10 năm thi hành, LPS DN 1993 được thay thế bằng LPS 2004 nhưng hiệu quả áp d ng của n trên thực tế là rất thấp LPS 2014 được uốc hội kh a XIII thông qua ngày 19/6/2014 trên cơ sở kế th a những điểm tích cực, tiến bộ của LPS 2004, đồng thời tiếp t c thể chế h a chính sách phát triển nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa của Đảng và Nhà nước ta; nhằm thực hiện chiến lược cải cách tư pháp, tiếp t c hoàn thiện một cách căn bản hệ thống pháp luật kinh tế n i chung, khắc ph c các quy định c n khiếm khuyết, chưa ph hợp của LPS 2004 Bên c nh những điểm mới c lợi cho DN được quy định trong LPS 2014 như: uy định về việc kéo dài thời gian thanh toán nợ cho các DN, HTX, cho phép thương lượng giữa chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở TTPS, xác định tiền lãi đối với khoản nợ của DN, HTX mất khả năng thanh toán, quy định thêm về TTPS cho tổ chức tín d ng, và đặc biệt là quy định về việc xem xét đơn đề nghị, kiến nghị theo thủ t c đặc biệt nhằm khắc ph c những trường hợp c vi

ph m nghiêm trọng pháp luật về phá sản hoặc phát hiện tình tiết mới c thể làm thay đổi cơ bản nội dung quyết định TBPS mà TAND, người tham gia TTPS không thể biết được khi TAND ra quyết định Với các quy định mới của LPS 2014 nêu trên đã khắc

ph c những bất cập, h n chế về thủ t c giải quyết các v việc phá sản của LPS 2004 đồng thời t o hành lang pháp lý để T a án giải quyết nhanh việc phá sản của các DN, HTX lâm vào tình tr ng mất khả năng thanh toán Tuy nhiên, qua thực ti n 5 năm thi hành LPS 2014 đã cho thấy bên c nh những điểm mới quan trọng nêu trên thì LPS

2014 c n c nhiều quy định vướng mắc, bất cập ảnh hưởng trực tiếp đến hiệu quả giải quyết phá sản DN, HTX thời gian qua t i Việt Nam Đặc biệt trên địa bàn TP HCM – Trung tâm kinh tế của cả nước, nơi c khoảng 1/3 số lượng DN của cả nước đang ho t động thì thực ti n thi hành LPS 2014 t i các TAND khi giải quyết phá sản DN, HTX cũng gặp nhiều kh khăn, trở ng i pháp lý nhất định, đ i hỏi phải c giải pháp hoàn thiện trong thời gian tới

Xuất phát t thực tế trên, Tác giả đã quyết định lựa chọn đề tài “Thực trạng

giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã tại các Tòa án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và một số giải pháp hoàn thiện” để làm Luận văn th c sĩ

luật học cho mình với mong muốn nghiên cứu sâu hơn các vấn đề lý luận pháp lý và thực ti n thực thi pháp luật phá sản, làm rõ những h n chế, bất cập của pháp luật phá sản, t đ đưa ra những giải pháp hoàn thiện LPS 2014 để nâng cao hiệu quả thực thi

đ o luật này trong thời gian tới t i Việt Nam

2 Mục tiêu nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu đề tài“Thực trạng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp

tác xã tại các Tòa án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và một số giải pháp hoàn thiện” nhằm hướng đến giải quyết các vấn đề sau:

Thứ nhất, làm rõ cơ sở lý luận và quy định pháp luật điều ch nh về phá sản, trình

tự, thủ t c th lý đơn, giải quyết yêu cầu tuyên bố DN, HTX phá sản t i Việt Nam

Thứ hai, phân tích, đánh giá thực tr ng áp d ng pháp luật về trình tự, thủ t c

th lý đơn, giải quyết yêu cầu tuyên bố DN, HTX phá sản t i TP HCM và qua đ đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về phá sản trong thời gian tới

t i Việt Nam

3 Câu hỏi nghiên cứu

Để giải quyết những vấn đề thuộc đối tượng nghiên cứu, đ t được m c đích nghiên cứu, nội dung Luận văn hướng đến trả lời cho các câu hỏi nghiên cứu sau:

Câu hỏi 1 : Pháp luật về phá sản ở Việt Nam c những quy định gì về trình tự, thủ t c phá sản một doanh nghiệp, hợp tác xã

Câu hỏi 2 : Thực ti n giải quyết thủ t c phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i các T a án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh thời gian qua gặp phải những vướng mắc, bất cập gì t các quy định pháp luật phá sản

Câu hỏi 3 : Để khắc ph c những vướng mắc, bất cập của quy định pháp luật phá sản hiện hành và nâng cao hiệu quả giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh n i riêng và t i Việt Nam n i chung trong thời gian tới thì cần c những giải pháp hoàn thiện pháp luật gì

4 T ng qu n về t nh h nh nghiên cứu iên qu n đ n đề tài

Phá sản là một thủ t c tư pháp và được tiến hành bởi T a án, TTPS được xem như là thủ t c đ i nợ đặc biệt nên pháp luật về phá sản được nhìn nhận là một lĩnh vực pháp luật hình thức TTPS ch được xem là bắt đầu t khi các chủ thể c quyền và nghĩa v nộp đơn yêu cầu T a án mở TTPS Trong thời gian v a qua, c thể nhận thấy

c rất nhiều đề tài nghiên cứu về vấn đề phá sản, c thể kể đến các công trình quan trọng như:

- “Luật phá sản doanh nghiệp Việt Nam dưới g c độ luật so sánh và phương hướng hoàn thiện”, luận án tiến sĩ luật học của tác giả Trương Hồng Hải bảo vệ năm

2004 t i trường Đ i học Luật Hà Nội;

- “Thực tr ng phá sản doanh nghiệp và giải pháp hoàn thiện pháp luật phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam”, đề tài khoa học cấp Bộ năm 2004 của tác giả Nguy n im Anh, chuyên viên Viện nghiên cứu uản lý kinh tế Trung ương;

- “Nghĩa v về tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình tr ng phá sản theo pháp luật phá sản ở Việt Nam”, luận văn th c sĩ luật học của tác giả Nguy n Huy Trung bảo

vệ năm 2014 t i Học viện hoa học Xã hội;

- “Thủ t c phá sản các tổ chức tín d ng theo pháp luật Việt Nam”, luận án tiến

sĩ luật học của tác giả Dương im Thế Nguyên bảo vệ năm 2015 t i trường Đ i học Luật Thành phố Hồ Chí Minh;

- “Trình tự, thủ t c thanh lý tài sản phá sản theo pháp luật Việt Nam hiện nay”, luận văn th c sĩ luật học của tác giả Ph m Thị Huệ bảo vệ năm 2017 t i Học viện hoa học Xã hội;

Mặc d các công trình nghiên cứu của các tác giả nêu trên đã nêu khái quát được về pháp luật phá sản hoặc nghiên cứu vấn đề bảo đảm quyền lợi cho chủ nợ; đánh giá thực tr ng pháp luật khi tiến hành trình tự, thủ t c thanh lý tài sản phá sản hoặc thực tr ng giải quyết tình tr ng mất khả năng thanh toán của các tổ chức tín d ng Tuy nhiên, t khi LPS 2014 ra đời cho đến nay, chưa c một công trình nghiên cứu nào đi sâu vào thực tr ng th lý đơn yêu cầu mở TTPS và thực tr ng quá trình giải quyết đơn yêu cầu mở TTPS đi đến việc tuyên bố DN phá sản t i T a án như thế nào, việc vận d ng các quy định pháp luật về phá sản gặp phải những kh khăn, vướng mắc

ra sao; nếu c chăng ch là những bài viết về những kh khăn, vướng mắc mà một số chủ thể gặp phải khi c đơn yêu cầu mở TTPS hoặc một số ít kiến nghị mà các chủ thể này gặp phải khi thi hành về phá sản Chính vì vậy, Tác giả c thể khẳng định đây là

đề tài nghiên cứu đầu tiên về thực ti n giải quyết phá sản t i các T a án trên địa bàn

TP HCM kể t khi LPS 2014 c hiệu lực

5 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu các quy định pháp luật về phá sản t i các văn bản quy

ph m pháp luật như LPS 2014 và các văn bản quy ph m pháp luật hướng dẫn thi hành LPS 2014 cũng như các văn bản pháp luật khác c liên quan Trong đ đối tượng nghiên cứu chủ yếu là các quy định của pháp luật phá sản về trình tự, thủ t c th lý đơn, giải quyết yêu cầu mở TTPS theo quy định t i LPS 2014, thực tr ng giải quyết phá sản t i các TAND trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh

6 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn ch tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật về trình tự, thủ

t c th lý đơn, giải quyết yêu cầu mở TTPS t i T a án; những kh khăn, vướng mắc khi áp d ng các quy định pháp luật về vấn đề này trên thực tế, t đ ch ra các định hướng hoàn thiện pháp luật Trong ph m vi nghiên cứu của đề tài này, tác giả không đi vào việc nghiên cứu trình tự, thủ t c th lý đơn, giải quyết yêu cầu mở TTPS của Tổ chức tín d ng

- Về không gian: Như tên đề tài đã ch rõ, ph m vi nghiên cứu đề tài ch xoay quanh thực tr ng việc giải quyết phá sản t i các TAND trên địa bàn TP HCM

- Về thời gian: Đề tài nghiên cứu thực tr ng giải quyết phá sản t i các TAND trên địa bàn TP HCM t ngày LPS 2014 c hiệu lực pháp luật 01/01/2015 cho đến nay

7 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình nghiên cứu, tác giả sử d ng kết hợp các phương pháp như:

- Phương pháp thống kê – so sánh pháp luật: Dựa trên các số liệu để phân tích tình hình th lý, giải quyết các v việc phá sản trong thời gian Luật Phá sản 2014 c hiệu lực thi hành t i các T a án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh so với

cả nước, cũng như so sánh những điểm tương đồng và khác biệt giữa các quy định pháp luật phá sản cũ và mới ở Việt Nam, giữa Việt Nam và một số quốc gia khác trên thế giới

- Phương pháp phân tích – tổng hợp: Nhằm tổng hợp những thuận lợi, những

h n chế, bất cập của các quy định phá sản dẫn đến việc thực thi bị vướng mắc bởi chính các quy định của Luật Phá sản hiện hành để t đ đưa ra những kiến nghị, những giải pháp để sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện pháp luật phá sản cho ph hợp với tình hình kinh tế đất nước cũng như của quốc tế, nâng cao hiệu quả giải quyết các v việc phá sản t i các T a án nhân dân trên cả nước

8 K ấ ủ L ận ăn:Ngoài Phần mở đầu, ết luận và Danh m c tài liệu tham khảo, nội dung của Luận văn được chia thành 2 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i Việt Nam

Chương 2: Thực tr ng giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã t i các T a

án nhân dân trên địa bàn Thành phố Hồ Chí Minh và giải pháp hoàn thiện pháp luật

C ƯƠNG 1

N ỮNG VẤN Ề LÝ LUẬN VỀ P Á SẢN DOAN NG IỆP, ỢP

TÁC XÃ TẠI VIỆT NAM

1.1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA PHÁ SẢN VÀ THỦ TỤC PHÁ SẢN

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm phá sản

Phá sản đã c t lâu, nhưng với tư cách là một hiện tượng phổ biến thì n ch xuất hiện trong nền kinh tế thị trường Trong nền kinh tế này, c ng với quyền cơ bản khác của công dân, quyền tự do kinh doanh đã được nhà nước tôn trọng, đề cao và bảo

vệ Với tư cách là một quyền cơ bản của công dân, quyền tự do kinh doanh c nội hàm rộng bao gồm nhiều bộ phận cấu thành như quyền tự do thành lập DN, quyền tự do quyết định quy mô kinh doanh, quyền tự do lựa chọn ngành nghề, mặt hàng kinh doanh, quyền tự do định đo t các vấn đề phát sinh trong khi hành nghề, quyền tự do thiết lập các quan hệ kinh tế, quyền tự do lựa chọn cơ quan giải quyết tranh chấp, quyền tự do c nh tranh trong khuôn khổ pháp luật C thể n i quyền tự do c nh tranh

là một bộ phận cấu thành quan trọng của quyền tự do kinh doanh, t o tiền đề pháp lý

để các DN tham gia các cuộc c nh tranh nhằm giành giật thị trường, khách hàng, lợi nhuận Cũng như mọi cuộc chiến khác c “kẻ thắng, người thua”, trong cuộc c nh tranh giữa các DN tất yếu sẽ c sự sắp xếp l i đối trọng trong thị trường, bên c nh những DN kinh doanh hiệu quả, không đảm bảo thực hiện các nghĩa v tài chính, buộc phải chấm dứt, rút khỏi thị trường,1

c thể bằng phương thức giải thể cũng c thể bằng phương thức phá sản

Trong tiếng Anh, thuật ngữ phá sản được gọi là bankruptcy c nghĩa là sự vỡ

nợ hoặc sự mất khả năng thanh toán, hàm ch tình tr ng tài chính tiêu cực của con nợ trước các khoản nợ của chủ nợ Dưới g c độ khoa học pháp lý, thuật ngữ phá sản được hiểu khác nhau trong luật thực định của các quốc gia T i Singapore, phá sản được

hiểu là một con nợ cá nhân đã c quyết định bị phá sản trên cơ sở yêu c u phá sản

được đưa ra đối v i c ng ty, m i thành viên hợp danh của c ng ty.2 T i Australia, một chủ thể được xác định là lâm vào tình tr ng phá sản nếu c quyết định tịch thu t m

thời đối với tài sản của họ được ban hành hoặc họ bị các chủ nợ bất đắc dĩ đệ đơn phá sản.3 Trong khi đ , t i Trung uốc, một pháp nhân thương m i nếu không c khả năng thanh toán hết các khoản nợ đến h n và tài sản của pháp nhân này không thể chi trả hết cho tất cả các khoản nợ hoặc pháp nhân thương m i đ mất khả năng thanh toán tất cả khoản nợ thì các khoản nợ đ c thể được thanh toán theo LPS hoặc áp d ng tái cấu trúc l i DN theo quy định của LPS.4

LPS Trung uốc d không định nghĩa trực tiếp khái niệm phá sản nhưng gián tiếp khẳng định: hi con nợ không c khả năng thanh toán hết các khoản nợ đến h n, các chủ nợ c thể nộp đơn đến T a án để yêu cầu giải quyết theo thủ t c tái cấu trúc DN hoặc thanh lý phá sản.5 C n t i Cộng h a Liên bang Đức, T a án ch ra quyết định mở TTPS đối với con nợ dựa trên hai lý do: Con nợ mất khả năng thanh toán các nghĩa v đến h n và c các khoản nợ nhiều đến nỗi tài sản của con nợ không đủ thực hiện các nghĩa v của họ (các khoản nợ quá nhiều này không áp d ng đối với thể nhân, ch áp d ng đối với pháp nhân 6 T i Hồng ông, con

nợ không trả được nợ cho các chủ nợ sau 3 tuần, kể t ngày chủ nợ c yêu cầu thì mới được xác định là mất khả năng thanh toán.7 Trong khi đ , t i Cambodia, khái niệm phá sản được định nghĩa là tình tr ng của các thương gia, pháp nhân không thể thanh toán

nợ và bị TBPS bởi T a án.8

T i Việt Nam, trước thời điểm năm 1975, Bộ luật Thương m i Sài G n năm

1972 không sử d ng thuật ngữ phá sản như luật thực định hiện t i Thay vào đ , các nhà lập pháp giai đo n này sử d ng thuật ngữ “khánh tận” để hàm ch tình tr ng phá

sản của các thương hội, thương gia Theo đ , thương gia ngưng trả nợ c th , đương

nhiên ho c theo đơn xin của trái chủ, bị tòa tuyên khánh t n.9 Mặt khác, đối tượng áp

d ng thủ t c khánh tận theo quy định t i Bộ luật Thương m i Sài G n năm 1972 rất rộng Theo đ , các thương nhân và thương hội cũng c thể bị t a án tuyên khánh tận.10

3 Xem : Section 5 (Phần IA Luật Phá sản Australia 1966 (sửa đổi, bổ sung năm 2017);

4

Xem : Điều 2 Luật Phá sản Trung uốc năm 2006;

nghiệp thường xuyên của mình (Điều 1 BLTM Sài G n 1972 , c n thương hội theo quy định t i Điều 143 BLTM Sài G n 1972 là chủ thể thuộc 1 trong các trường hợp sau: (1 Những hội c đối tượng thương m i (2 Những hội được thành lập dưới hình thức hội cộng tư (hay hội cổ phần và hội TNHH, bất kể đối tượng c tính chất thương m i hay không (3 Những hội mà luật lệ riêng biệt coi là thương hội

Hiện t i, theo quy định t i khoản 2 Điều 4 LPS 2014 thì khái niệm phá sản

được hiểu là tình tr ng của DN, HTX mất khả năng thanh toán và bị TAND ra quyết

định tuyên bố phá sản

ua định nghĩa trên thì c thể thấy sự khác biệt giữa hai khái niệm “phá sản” và

“mất khả năng thanh toán” DN được cho là mất khả năng thanh toán khi “không thực hiện nghĩa v thanh toán khoản nợ trong thời h n 3 tháng kể t ngày đến h n thanh toán” c n phá sản là “tình tr ng của DN mất khả năng thanh toán và bị TAND ra quyết định TBPS Ch khi T a án ra quyết định TBPS thì DN mất khả năng thanh toán mới được coi là phá sản Bên c nh đ , việc quy định khoảng thời gian 03 tháng nợ quá h n cũng cho phép DN c thêm thời gian thu xếp thanh toán các khoản nợ, h n chế tình

tr ng chủ nợ l m d ng quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS, gây áp lực với DN đang gặp

Hai là, DN, HTX đ phải lâm vào tình tr ng mất khả năng thanh toán - là DN,

HTX kh ng thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng, k từ ngày đến hạn thanh toán.11 Như vậy, không phải mọi DN, HTX t m thời bị mất khả năng thanh toán đều lâm vào tình tr ng phá sản mà ch những DN, HTX nào c khoản

nợ đến h n và sau 3 tháng t thời điểm nợ đến h n đ mà không trả được cho chủ nợ thì mới bị xác định là lâm vào tình tr ng phá sản Như vậy, LPS 2014 không quy định khoản nợ c thể làm căn cứ cho chủ nợ nộp đơn mở TTPS đối với con nợ T i Thái Lan, cá nhân (natural person phải nợ tối thiểu 1 triệu bath, c n pháp nhân (juristic person phải nợ tối thiểu 2 triệu bath thì các chủ nợ mới c thể nộp đơn phá sản đối với

họ.12 T i Canada, con nợ phải mất khả năng thanh toán số nợ tối thiểu 1.000 đôla Canada thì mới c thể giải quyết phá sản.13 Trong khi t i Australia, con số này tối thiểu phải là 5.000 đôla.14

12 Xem : Section 9 Luật Phá sản Thái Lan 1983 (sửa đổi, bổ sung năm 2004 ;

13 Xem : Section 2 Luật Phá sản Canada 1985, sửa đổi, bổ sung năm 2017;

14 Xem : Section 43 (Phần IV Luật Phá sản Australia năm 1966 (sửa đổi, bổ sung năm 2017)

Ba là, phải c quyết định TBPS của T a án đối với DN, HTX mắc nợ Dưới g c

độ pháp lý, cơ sở để T a án ra quyết định mở TTPS là tình tr ng mất khả năng thanh toán của DN và đơn yêu cầu mở TTPS của những người c quyền, nghĩa v nộp đơn theo quy định t i Điều 5 của LPS 2014 Tuy nhiên, tình tr ng mất khả năng thanh toán không nhất thiết sẽ dẫn tới việc mở TTPS Trong khoảng thời gian kể t khi nộp đơn yêu cầu mở TTPS cho đến khi T a án ra quyết định mở hoặc không mở TTPS, nếu

DN c thể khắc ph c được tình tr ng mất khả năng thanh toán (c được nguồn thu, được cấp một khoản tín d ng mới, thì DN vẫn c cơ hội thỏa thuận với chủ nợ về việc rút đơn yêu cầu mở TTPS, nếu trong khoảng thời gian tính t khi T a án ra quyết định mở TTPS đến trước ngày ra quyết định tuyên bố DN phá sản, nếu DN không c n trong tình tr ng mất khả năng thanh toán thì TTPS sẽ được chấm dứt.15

Về hậu quả pháp lý, DN bị TBPS vẫn c thể tiếp t c ho t động nếu như một người nào đ mua l i toàn bộ DN, trong khi đ giải thể thì không, n hoàn toàn bị x a tên trong sổ đăng ký doanh nghiệp và chấm dứt sự tồn t i của DN

So với phương thức giải thể, phương thức phá sản c nhiều điểm khác biệt, mặc

d đều là phương thức chấm dứt sự ho t động của DN cả về mặt pháp lý lẫn thực ti n, đều bị thu hồi con dấu, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và đều phải thực hiện các nghĩa v về tài sản nhưng rõ ràng phá sản hoàn toàn khác với giải thể về luật điều

ch nh, về thủ t c cũng như người c quyền yêu cầu nộp đơn chấm dứt sự tồn t i của

DN hay về thứ tự thanh toán tài sản

C thể thấy, giải thể DN do Luật DN 2014 điều ch nh Nguyên nhân dẫn đến giải thể DN là do kết thúc thời gian ho t động mà không được gia h n; công ty không

c đủ số lượng thành viên tối thiểu trong thời h n 6 tháng liên t c; do bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của chủ DN đối với DNTN, của tất cả các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của HĐTV, chủ sở hữu công ty đối với công ty TNHH, của đ i hội đồng cổ đông đối với CTCP Giải thể DN

là thủ t c mang tính hành chính, chủ yếu do DN (mà thực chất là chủ sở hữu, hoặc đ i diện chủ sở hữu tiến hành DN ch c thể thực hiện thủ t c giải thể nếu tài sản của DN

t i thời điểm giải thể đủ để thanh toán tất cả các khoản nợ của DN Trước khi c thể chấm dứt sự tồn t i của DN bằng thủ t c giải thể, DN phải hoàn tất việc thanh toán các

khoản nợ với các chủ nợ, thanh lý tất cả các hợp đồng mà DN đã ký kết và c n hiệu lực đến trước ngày việc giải thể hoàn tất Trong khi đ , theo quy định t i khoản 1 và khoản 2 Điều 4 LPS 2014 thì phá sản là tình tr ng DN, HTX mất khả năng thanh toán

và bị TAND ra quyết định TBPS Thuật ngữ mất khả năng thanh toán cũng được xác định, theo đ , DN, HTX mất khả năng thanh toán là DN, HTX không thực hiện nghĩa

v thanh toán khoản nợ trong thời h n 03 tháng kể t ngày đến h n thanh toán

1.1 Khái niệm và đặc điểm c th t c phá sản

Theo t điển tiếng Việt, thủ t c là những việc c thể phải làm theo một trật tự quy định để tiến hành một công việc c tính chất chính thức.16 Như vậy, TTPS được hiểu là trình tự t ng bước tiến hành giải quyết việc phá sản theo quy định của pháp luật Đối với vấn đề phá sản, trong bối cảnh c nh tranh thì hiện tượng phá sản là một hiện tượng c tính khách quan, mang tính quy luật “c c nh tranh thì sẽ c phá sản” Một khi xảy ra tình tr ng phá sản, nhà nước phải tham gia giải quyết việc phá sản Việc nhà nước giao cho cơ quan nào trong bộ máy nhà nước để thực hiện nhiệm v giải quyết việc phá sản ch là sự phân công trong bộ máy nhà nước T i đa số các nước

c LPS, TTPS đối với các DN được tiến hành bởi T a án Chính vì vậy, TTPS là một thủ t c tư pháp bởi n được cơ quan T a án tiến hành.17

hác với thủ t c giải quyết một v kiện dân sự (tố t ng dân sự , thủ t c giải quyết phá sản (tố t ng phá sản được coi là một lo i tố t ng tư pháp đặc biệt Do tính chất đặc biệt này nên trong pháp luật tố t ng các nước, TTPS bao giờ cũng được điều

ch nh bởi một hệ thống văn bản pháp luật riêng biệt Tính chất đ c biệt của TTPS

được th hiện ở những đi m sau:

- Thứ nhất, TTPS là một thủ tục đòi nợ t p th

DN với tư cách là một chủ thể pháp luật c thể tham gia vào rất nhiều quan hệ

xã hội khác nhau và do đ , c thể trở thành chủ thể của nhiều quyền và nghĩa v pháp

lý khác nhau Chẳng h n, trong quan hệ giao kết hợp đồng, DN c quyền khởi kiện lên

T a án yêu cầu bảo vệ quyền lợi của mình khi bị bên đối tác vi ph m Như vậy, đặc điểm nổi bật của TTDS là việc các chủ nợ thực hiện quyền đ i nợ một cách độc lập,

riêng lẻ hác với thủ t c đ i nợ thông thường, TTPS tiến hành việc đòi nợ và thanh

16

Hoàng Phê (2010 , T điển Tiếng Việt, Trung tâm t điển học, NXB Đà Nẵng, trang 1234;

Luật inh tế - Đ i học Luật Thành phố Hồ Chí Minh

toán nợ một cách t p th Trong quá trình giải quyết v việc phá sản, các chủ nợ

không thể xé lẻ để đ i nợ riêng, mà tất cả đều phải được tập hợp l i thành một chủ thể

pháp lý duy nhất, gọi là HNCN HNCN đại diện cho tất cả các chủ nợ đ tham gia vào

việc giải quyết phá sản hi bị áp d ng thủ t c thanh lý thì toàn bộ tài sản của con nợ

được đưa vào một quỹ chung d ng để trả cho các chủ nợ theo một thứ tự ưu tiên nhất định đã được LPS quy định trước Nếu tài sản của con nợ không đủ để thanh toán tất

cả các khoản nợ thì các chủ nợ được thanh toán theo tỷ lệ giữa khoản nợ mà DN phá sản c n thiếu với số tài sản c n l i của DN

- Thứ hai, TTPS là thủ tục đòi nợ được tiến hành trong một hoàn cảnh đ c biệt, như một biện pháp cuối cùng của quá trình đòi nợ

Nếu như thủ t c đ i nợ thông thường (đ i nợ thông qua việc khiếu kiện ra T a

án c thể được tiến hành bất cứ lúc nào thì TTPS ch được áp d ng khi DN mắc nợ đã

lâm vào một tình tr ng kh khăn về tài chính, không c khả năng thanh toán các khoản

nợ đến h n, dường như không c lối thoát mà người ta thường gọi là tình tr ng phá

sản N i cách khác, TTPS là thủ t c pháp lý không d xảy ra, n chỉ xuất hiện như một

giải pháp cuối cùng mà các chủ nợ phải sử d ng để đ i nợ khi mà các phương thức đ i

nợ thông thường khác đã trở nên bất lực

- Thứ ba, TTPS là thủ tục mà h u quả của n thường là sự chấm dứt hoạt động của một thương nhân

Trong TTDS, sau khi bản án của T a án đã c hiệu lực pháp luật, con nợ đương nhiên c nghĩa v phải chấp hành Sau khi trả nợ xong, con nợ vẫn tồn t i và ho t động một cách bình thường Đây là điểm khác biệt so với tố t ng phá sản Trong tố

t ng phá sản để giúp các chủ nợ thu hồi được các m n nợ của mình, T a án phải ra những quyết định pháp lý đặc biệt như quyết định áp d ng thủ t c thanh lý tài sản của

DN (thực chất là quyết định nhằm chấm dứt sự tồn t i của DN để trả cho các chủ nợ

N i cách khác, kết quả của TTPS thường dẫn đến sự chấm dứt ho t động của chính bản thân con nợ rồi nhân cơ hội đ mà bán toàn bộ tài sản của n để trả cho các chủ nợ

- Thứ tư, TTPS kh ng chỉ thu n túy là một thủ tục đòi nợ mà còn là một thủ tục

c khả năng giúp con nợ phục hồi

Như đã phân tích, mặc d TTPS thực chất là một thủ t c đ i nợ tập thể nhưng điều đ không c nghĩa là, khi con nợ bị mở TTPS thì ngay lập tức, tài sản của DN sẽ

bị d ng để thanh toán cho các chủ nợ Hiện nay, ngoài m c tiêu thanh lý, pháp luật

phá sản ở nhiều nước trên thế giới c n đặt thêm một m c tiêu rất quan trọng cho TTPS, đ là việc giúp con nợ ph c hồi ho t động sản xuất, kinh doanh của mình M c tiêu này cần phải được đặt ra là vì nhà nước nào cũng muốn tránh được càng nhiều càng tốt những hậu quả xấu do việc phá sản gây ra Việc TBPS một DN sẽ không ch ảnh hưởng xấu đến quyền và lợi ích hợp pháp cho bản thân các chủ nợ, con nợ, người lao động mà c n kéo theo nhiều hậu quả bất lợi cho xã hội n i chung Đối với các chủ

nợ, trong trường hợp con nợ gặp kh khăn, việc thanh lý ngay tài sản của con nợ để thu hồi nợ không phải bao giờ cũng là giải pháp tối ưu cho họ vì không phải DN nào lâm vào tình tr ng phá sản cũng c n đủ tài sản để thanh toán hết các m n nợ của mình

Vì vậy, sẽ là tốt hơn nếu con nợ được giúp đỡ để thoát khỏi tình tr ng phá sản, tiếp t c

ho t động để c cơ hội tốt hơn cho việc trả nợ Đối với người lao động, việc DN nơi

họ đang làm việc bị phá sản sẽ dẫn tới việc hàng lo t người bị thất nghiệp và kéo theo

đ là những hậu quả xấu về mặt xã hội như đ i nghèo, tệ n n xã hội, tội ph m Đối với môi trường kinh doanh, việc phá sản của các DN, nhất là những DN lớn c nhiều đối tác làm ăn hoặc ho t động trong những ngành nghề quan trọng đối với nền kinh tế rất d làm phát sinh tác động dây chuyền đến các lĩnh vực kinh tế khác cũng như ho t động của các DN khác trong nền kinh tế Vì vậy, việc t o điều kiện ph c hồi cho con

nợ là một xu hướng ngày càng được khẳng định trong pháp luật phá sản hiện đ i

Trong TTPS, con nợ được Tòa án tạo điều kiện tối đa cho việc phục hồi hoạt động kinh doanh Một trong những biện pháp để giúp con nợ thoát khỏi tình tr ng phá

sản là việc pháp luật cho phép con nợ được chủ động xây dựng phương án h a giải và giải pháp tổ chức l i ho t động sản xuất, kinh doanh của mình ế ho ch này sẽ được trình lên HNCN để thông qua, nếu được thông qua thì về cơ bản, DN con nợ được khôi ph c l i vị trí pháp lý ban đầu, tiếp t c sản xuất, kinh doanh một cách bình thường Theo LPS của nhiều nước thì T a án ch ra quyết định áp d ng thủ t c thanh

lý đối với những con nợ trong trường hợp đã c căn cứ rõ ràng chứng minh về việc con nợ đã không thể ph c hồi hoặc con nợ đã không thành công trong việc thực hiện phương án ph c hồi

- Thứ năm, TTPS – một thủ tục pháp lý c tính chất tổng hợp

So v i TTDS, tố tụng phá sản phức tạp hơn Tính phức t p của thủ t c này thể

hiện ở chỗ, khi giải quyết việc phá sản, T a án phải th lý và xử lý rất nhiều công việc khác nhau về tính chất chứ không ch đơn thuần là các công việc c tính chất tài sản

như trong TTDS Ví d , T a án không ch giải quyết các vấn đề về việc DN c mất khả năng thanh toán nợ hay không, nợ bao nhiêu, nợ ai mà c n giải quyết nhiều vấn đề khác như: việc ph c hồi ho t động của DN, việc quản lý tài sản của DN mắc nợ, việc thành lập và điều hành ho t động của thiết chế quản lý và thanh lý tài sản, việc triệu tập và chủ trì HNCN Việc phải xử lý một lúc nhiều công việc phức t p đã làm cho tố

t ng phá sản hoàn toàn khác với TTDS không ch về quy mô mà c n cả về tính chất Điều này lý giải t i sao tố t ng phá sản luôn luôn được điều ch nh bởi hệ thống pháp luật riêng và trở thành một thủ t c tố t ng tư pháp đặc biệt

1.2 LỊCH SỬ PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT PHÁ SẢN TẠI VIỆT NAM

Phá sản không phải là sản phẩm ch c ở nền kinh tế thị trường, phá sản cũng không phải là sản phẩm đặc th của xã hội tư bản Hiện tượng “vỡ nợ”, “phá sản” đã

c t rất lâu nhưng với tư cách là một hiện tượng phổ biến thì n xuất hiện nhiều hơn trên nền kinh tế thị trường

Ở Việt Nam, Bộ luật Thương m i Trung phần được ban hành ngày 12/6/1942 theo D số 46 của Bảo Đ i là đ o luật thương m i đầu tiên của người Việt Nam, c hiệu lực t 25/01/1944 và chính thức hết hiệu lực ở miền Nam vào ngày 20/12/1972 Vay mượn pháp luật phá sản của Pháp, đ o luật này phân tách “khánh tận” và “thanh toán tư pháp”, trong đ hai thuật ngữ “phá sản” và “khánh tận” được d ng như đồng nghĩa, áp d ng cho sự ngưng trả nợ của thương nhân (Điều 180 èm theo quy chế khánh tận là một số tội danh (Điều 253 – 255 ết thúc khánh tận, đ o luật này ch dự liệu một giải pháp duy nhất là phát m i sản nghiệp (Điều 224 Người khánh tận ngoài việc bị mất quyền quản trị, tài sản bị niêm phong c n bị tước quyền bầu cử, bị cấm một số hành vi kinh doanh và quản lý, án khánh tận được ghi vào lý lịch tư pháp của người vỡ nợ (Điều 201 C n “thanh toán tư pháp” là một thủ t c mang tính khoan hồng so với người vỡ nợ ngay tình hi lâm vào tình tr ng không trả được nợ, con nợ ngay tình c thể nộp đơn yêu cầu th lý án thanh toán tư pháp Theo đ , người mắc nợ

c thể được hưởng một vài quy chế giảm nhẹ như: không bị bắt giam, không bị mất quyền quản trị và được tiếp t c chiếm giữ và quản lý sản nghiệp dưới sự giám sát của kiểm sát viên do T a án ấn định (Điều 240

Điều 1972, Luật Thương m i được chính quyền Việt Nam Cộng h a ban hành vào ngày 20/12/1972 Luật này chủ yếu dựa vào mô hình pháp luật phá sản Pháp,

ngoài một số cải biên mang tính kỹ thuật, đ o luật này không c một triết lý mới mẻ đáng kể nào so với Bộ luật Thương m i Trung phần 1942

Hai thủ t c khánh tận và thanh toán tư pháp vẫn được duy trì, áp d ng riêng cho thương nhân Tuy nhiên, so với Bộ luật Thương m i Trung phần 1942, thuật ngữ “phá sản” ch được d ng cho các tội danh liên quan đến khánh tận

Sau năm 1975, trong nền kinh tế kế ho ch h a tập trung, do kiểm soát và định

đo t mọi nguồn lực sản xuất, nhà nước trở thành một xí nghiệp khổng lồ, các đơn vị kinh doanh không c động lực để đẩy c nh tranh, sự tồn t i của chúng được duy trì theo ý chí của nhà nước, kinh tế bao cấp không cần tới LPS Hay n i cách khác, trong nền kinh tế kế ho ch h a, các vấn đề pháp luật về phá sản hay chống c nh tranh không được đặt ra bởi ở đ mọi ho t động kinh tế đều chịu sự điều tiết của nhà nước theo kế

ho ch đã được định ra, không c sự c nh tranh và do đ không c phá sản

hi chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường thì vấn đề phá sản và giải quyết phá sản l i được đặt ra C nh tranh chính là quy luật của nền kinh tế thị trường Dưới tác động của quy luật c nh tranh, các DN c nh tranh khốc liệt với nhau hi tự do kinh doanh và c nh tranh tái xuất hiện, nhu cầu điều tiết vỡ nợ các đơn vị kinh doanh vốn thuộc quyền quản lý của DNNN trở nên cấp bách Nhu cầu điều tiết chính cấp bách nhất lúc này là các DNNN thua lỗ hàng lo t khi bước vào c nh tranh với một tư thế thiếu năng động so với khu vực kinh tế tư nhân Ngày 30/12/1993, uốc hội đã thông qua LPS DN, trong đ DNNN là đối tượng đặc biệt quan tâm trong chính sách đổi mới Sự ra đời của LPS DN 1993 đánh dấu sự ra đời của hệ thống pháp luật phá sản với tư cách là một bộ phận quan trọng của hệ thống pháp luật kinh doanh trong bối cảnh nước ta thực hiện nền kinh tế nhiều thành phần định hướng xã hội chủ nghĩa

Tuy nhiên, những thay đổi về kinh tế và xã hội khi đất nước bước sang giai

đo n mở cửa đặt ra yêu cầu phải c Luật mới để đáp ứng được những thay đổi của nền kinh tế Theo đ , LPS 2004 đã được uốc hội thông qua ngày 15/6/2004 thay thế cho LPS DN 1993 LPS 2004 c sự đổi mới quan trọng, phản ánh đầy đủ hơn đời sống kinh tế - xã hội n i chung và tình hình phá sản DN ở nước ta n i riêng Sau gần 10 năm được áp d ng, c thể n i LPS 2004 đã thể hiện được vai tr là một trong những công c pháp lý quan trọng thúc đẩy sự phát triển kinh tế của nhà nước, t o điều kiện thuận lợi cho các DN, HTX đang trong tình tr ng sản xuất kinh doanh kh khăn, thua

lỗ c cơ hội để rút ra khỏi thị trường một cách c trật tự, g p phần tái phân phối tài

sản; thúc đẩy sự lưu thông vốn trong nền kinh tế thị trường, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người lao động và các chủ nợ

Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế, ngày 19/6/2014 một LPS mới đã được uốc hội Việt Nam thông qua, thay thế cho LPS 2004 LPS ra đời đã đáp ứng được Đề

án tổng thể tái cơ cấu kinh tế gắn liền với chuyển đổi mô hình tăng trưởng theo hướng nâng cao chất lượng, hiệu quả và năng lực c nh tranh của DN, HTX, đồng thời tiếp t c thực hiện chiến lược cải cách tư pháp, tiếp t c t ng bước hoàn thiện một cách căn bản

hệ thống pháp luật kinh tế n i chung và LPS n i riêng; khắc ph c các quy định của LPS chưa ph hợp, gây kh khăn cho việc áp d ng, cũng như các vấn đề mới phát sinh vướng mắc trong quá trình thực ti n; bảo vệ lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của DN, HTX, cá nhân, cơ quan, tổ chức, đảm bảo thủ t c thương lượng, mở TTPS, ph c hồi DN, HTX, thủ t c, trình tự giải quyết yêu cầu TBPS công khai, rõ ràng, d hiểu, d áp d ng và ph hợp quy định pháp luật

C thể thấy rằng, nền kinh tế thị trường đã quyết định sự ra đời của pháp luật về phá sản thì trình độ phát triển của chính nền kinh tế đ l i quyết định sự khác nhau trong pháp luật về phá sản của các nước khác nhau Ở nước ta, c thể thấy rằng, trong mỗi giai đo n phát triển của nền kinh tế, pháp luật phá sản đã ra đời, thay đổi để c thể

ph hợp với tình hình mới Hiện nay, trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế và toàn cầu

h a đang di n ra một cách m nh mẽ, mang đến cho nước ta nhiều cơ hội và thách thức mới, do vậy việc hoàn thiện pháp luật phá sản n i chung cũng như các văn bản pháp luật khác là vô c ng quan trọng, đáp ứng tình hình phát triển kinh tế - xã hội của đất nước và ph hợp với xu thế hội nhập kinh tế quốc tế

Pháp luật phá sản c vai tr vô c ng quan trọng trong đời sống kinh tế - xã hội của mỗi quốc gia Pháp luật phá sản là công c bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ, đảm bảo việc đ i nợ di n ra đúng pháp luật Pháp luật phá sản bảo vệ lợi ích của con nợ, đem l i cho các DN đang trong tình tr ng phá sản một cơ hội ph c hồi hoặc rút khỏi thị trường một cách c trật tự và hợp pháp Ngoài ra, pháp luật phá sản bảo vệ lợi ích của người lao động, đảm bảo trật tự, kỷ cương pháp luật, g p phần vào việc tổ chức và cơ cấu l i nền kinh tế 18

th c sĩ hoa Luật inh tế - Học viện hoa học Xã hội thuộc Viện hàn lâm HXH Việt Nam;

1.3 VAI TRÒ CỦA TÒA ÁN TRONG THỦ TỤC PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ

Pháp luật ở các nước trên thế giới đều quy định T a án là cơ quan duy nhất c thẩm quyền giải quyết các v phá sản Tuy nhiên, điều kiện kinh tế - xã hội, truyền thống lập pháp cũng như nguyên tắc xây dựng bộ máy nhà nước của mỗi nước c sự khác nhau nên việc phá sản c thể được phân công giải quyết t i các T a án khác nhau Ở hầu hết các nước châu Âu l c địa, T a án c tên là là T a thương m i với nhiệm v giải quyết nhiều công việc liên quan đến thương nhân như tranh chấp thương

m i và giải quyết phá sản, trong khi đ , ở một số nước như Mỹ, Th y Điển, Nam Tư

l i hình thành T a án phá sản riêng để chuyên trách một công việc duy nhất là giải quyết các v phá sản Ở Cộng h a Liên bang Nga, thẩm quyền giải quyết phá sản thuộc về một T a án c tên gọi rất độc đáo là T a án Trọng tài.19

Ở nước ta, đối với

T a án cấp t nh thì cũng c T a inh tế với nhiệm v giải quyết các lo i án liên quan đến lĩnh vực kinh doanh thương m i và đều c m c đích lợi nhuận theo quy định của

Bộ luật TTDS đồng thời với việc giải quyết các v việc phá sản theo quy định của LPS hi c đơn yêu cầu mở TTPS đối với con nợ, T a án ch định Thẩm phán thay mặt nhà nước giải quyết các vấn đề liên quan đến v phá sản Thẩm phán là người đứng ngoài quan hệ chủ nợ - con nợ, đ i diện cho nhà nước để giải quyết mối xung đột

về lợi ích tài sản (kinh tế phát sinh giữa họ với nhau nhằm bảo đảm một môi trường kinh doanh lành m nh và ổn định Thẩm phán giữ vai tr hết sức quan trọng trong việc tiến hành TTPS DN, HTX, là chủ thể trung tâm trong nh m các chủ thể tiến hành TTPS, là chủ thể c vai tr quyết định trong việc giải quyết các vấn đề pháp lý cơ bản Các quyết định của Thẩm phán về các vấn đề này đều c tính chất bắt buộc đối với các chủ thể c liên quan

Tuy nhiên, trong việc giải quyết các vấn đề c tính chất kinh tế, nhất là các vấn

đề liên quan đến việc tổ chức l i DN thì theo pháp luật phá sản của nhiều nước trên thế giới như: Đức, Pháp, Nhật Bản, Anh, Cộng h a Liên bang Nga vai tr của Thẩm phán l i rất h n chế Thẩm phán không c nhiệm v giám sát, kiểm tra ho t động kinh doanh của DN, l i càng không c trách nhiệm chủ trì việc tổ chức l i ho t động sản xuất, kinh doanh của DN sau khi đã ra quyết định mở TTPS đối với DN Một chủ thể

pháp lý đặc biệt được gọi là quản tài viên (người quản lý tài sản , được T a án bổ nhiệm trên cơ sở giới thiệu của chủ DN hoặc chủ nợ, c trách nhiệm thay chủ DN tiến hành việc tổ chức l i DN Trong trường hợp này, T a án ch đ ng vai tr là chủ thể thực hiện việc giám sát quá trình giải quyết phá sản nhằm bảo đảm cho các bên phải tuân thủ đúng pháp luật N i cách khác, T a án chủ yếu c chức năng điều khiển TTPS mà không can thiệp vào việc giải quyết nội dung v việc Theo quy định của pháp luật phá sản ở đa số các nước trên thế giới thì T a án không chủ động đưa ra phương án cơ cấu l i DN mà giao việc này cho con nợ, chủ nợ, người quản lý tài sản hoặc người thứ ba thực hiện T a án cũng không nêu ra quan điểm của mình về tính hợp lý hay không hợp lý, tính hiệu quả hay không hiệu quả của phương án cơ cấu l i

DN vì đây không phải là việc của T a án mà là việc của con nợ với các chủ nợ T a án

ch là người phê chuẩn kế ho ch ph c hồi đã được con nợ và các chủ nợ thỏa thuận thông qua

Như vậy, vai tr của T a án trong TTPS được quy định ở các nước là không giống nhau Tuy nhiên, c thể thấy một điểm chung mang tính phổ biến, đ là T a án

c vai tr rất lớn trong việc giải quyết các vấn đề pháp lý nhưng l i c vai tr rất khiêm tốn trong việc giải quyết các vấn đề c tính chất kinh tế phát sinh trong quá trình giải quyết v việc phá sản20, c thể n i đ là kết quả của việc thực hiện các quyền

và nghĩa v của T a án trong ho t động giải quyết TTPS đối với DN, HTX

1.4 THỦ TỤC GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ

1 .1 i t n áp d n và th m qu n iải qu t phá sản

Đối tượng áp d ng của pháp luật phá sản là vấn đề quan trọng mà LPS các nước phải quan tâm giải quyết Sự quan tâm này là c lý do, bởi lẽ Nhà nước phải thông qua LPS khẳng định quan điểm của mình về việc tổ chức, cá nhân nào trong xã hội c thể bị đưa ra T a án để T a án TBPS Ở Việt Nam, chủ thể là con nợ rất đa

d ng, vì ngoài các cơ quan nhà nước c n c các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp, DN, hộ kinh doanh, kể cả công dân nợ tiền của người khác mà không thể thanh toán đúng h n được Vấn đề đặt ra là tất cả các cá nhân, tổ chức, cơ quan v a nêu trên c thể bị TBPS hay không hay ch c một trong số

đ mà thôi

LPS DN 1993 và LPS 2004 đã coi vấn đề này là hết sức quan trọng nên đã được đưa ra để xử lý ngay trong những điều khoản đầu tiên của Luật t i Điều 1 LPS

DN 1993; Điều 2 LPS 2004.21

Theo quy định t i Điều 2 LPS 2014 thì TTPS ch áp d ng đối với DN, HTX, liên hiệp HTX được thành lập và ho t động theo quy định của pháp luật Việt Nam Như vậy, các chủ thể kinh doanh khác cho d c đăng ký kinh doanh t i cơ quan nhà nước c thẩm quyền nhưng không được gọi là DN thì cũng không thuộc ph m vi áp

d ng của TTPS, chẳng h n, cá nhân c đăng ký kinh doanh hay hộ kinh doanh

Về thẩm quyền giải quyết phá sản, theo quy định t i Điều 8 LPS 2014 thì thẩm quyền giải quyết phá sản thuộc về TAND Theo đ , TAND cấp t nh c thẩm quyền giải quyết phá sản đối với DN, HTX đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký HTX t i t nh

đ và thuộc một trong các trường hợp sau: (1 V việc phá sản c tài sản ở nước ngoài hoặc người tham gia TTPS ở nước ngoài (2 DN, HTX mất khả năng thanh toán có chi nhánh, văn ph ng đ i diện ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc t nh khác nhau (3) DN, HTX mất khả năng thanh toán c bất động sản ở nhiều huyện, quận, thị

xã, thành phố thuộc t nh khác nhau (4 V việc phá sản thuộc thẩm quyền của TAND cấp huyện mà TAND cấp t nh lấy lên để giải quyết do tính chất phức t p của v việc

Như vậy, TAND cấp huyện c thẩm quyền giải quyết phá sản đối với DN, HTX

c tr sở chính t i huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc t nh đ và không thuộc các trường hợp của TAND cấp t nh

Về thẩm quyền theo lãnh thổ, T a án cấp t nh hoặc cấp huyện nơi DN, HTX đăng ký kinh doanh sẽ c thẩm quyền giải quyết phá sản đối với DN, HTX đăng ký kinh doanh t i t nh đ

Theo quy định t i Điều 2 của Nghị quyết số 03/2016/N -HĐTP ngày

26-8-2016 của Hội đồng Thẩm phán TAND tối cao hướng dẫn giải thích thuật ngữ tài sản ở nước ngoài, người tham gia TTPS ở nước ngoài Theo đ , tài sản ở nước ngoài là tài sản được xác định theo quy định của Bộ luật Dân sự ở ngoài lãnh thổ Việt Nam vào thời điểm T a án th lý đơn yêu cầu mở TTPS C n người tham gia TTPS ở nước ngoài gồm:

- Cá nhân không c mặt t i Việt Nam vào thời điểm T a án th lý đơn yêu cầu

mở TTPS;

- Pháp nhân không c tr sở, chi nhánh, văn ph ng đ i diện hoặc không c người đ i diện theo quy định của pháp luật t i Việt Nam vào thời điểm T a án th lý

đơn yêu cầu mở TTPS

Cũng theo hướng dẫn t i Điều 3 Nghị quyết số 03/2016/N -HĐTP ngày

26-8-2016 của Hội đồng Thẩm phán TAND tối cao thì thuật ngữ “v việc phá sản c tính chất phức t p” là v việc không thuộc một trong các trường hợp quy định t i các điểm

a, b, c khoản 1 Điều 8 của LPS 2014 và DN, HTX bị yêu cầu mở TTPS thuộc một trong các trường hợp sau :

- C t trên 300 lao động trở lên hoặc c vốn điều lệ t trên 100 tỷ đồng trở lên

- Là tổ chức tín d ng; DN, HTX cung ứng các sản phẩm, dịch v công ích; DN quốc ph ng, an ninh theo quy định của pháp luật

- Là tập đoàn kinh tế, tổng công ty Nhà nước; DN c vốn đầu tư nước ngoài

- C khoản nợ được Nhà nước bảo đảm hoặc c liên quan đến việc thực hiện

các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên, văn bản thỏa thuận về đầu tư với cơ quan, tổ chức nước ngoài;

- C giao dịch bị yêu cầu tuyên bố là vô hiệu theo quy định t i Điều 59 của LPS

TAND cấp huyện sau khi nhận đơn yêu cầu mở TTPS thuộc một trong các trường hợp được hướng dẫntrên thì căn cứ vào điểm c khoản 1 Điều 32 của LPS 2014 làm văn bản đề nghị gửi kèm đơn yêu cầu mở TTPS, tài liệu, chứng cứ cho TAND cấp

t nh c thẩm quyền xem xét th lý, giải quyết; đồng thời, thông báo bằng văn bản cho người nộp đơn yêu cầu mở TTPS và V SND c ng cấp

Trường hợp TAND cấp huyện đã th lý đơn yêu cầu mở TTPS đúng thẩm quyền nhưng trong quá trình giải quyết phá sản c sự thay đổi nơi cư trú, địa ch của người tham gia TTPS hoặc xuất hiện tình tiết mới làm cho v việc phá sản thuộc một trong các trường hợp quy định t i khoản 1 Điều 8 của LPS 2014 và hướng dẫn t i khoản 1 Điều 8 thì TAND cấp huyện vẫn tiếp t c giải quyết

So với LPS 2004, nhìn chung LPS 2014 đã c sự thay đổi lớn trong việc xác định thẩm quyền của cấp T a án, mở rộng ph m vi thẩm quyền của T a án cấp huyện trong việc giải quyết yêu cầu mở TTPS DN, HTX, bởi lẽ, theo quy định Điều 7 LPS

2004, cấp của cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ là cơ sở đầu tiên để xác định cấp T a án

có thẩm quyền giải quyết yêu cầu TBPS

1 Trình tự phá sản do nh n hiệp, h p tác xã

Mặc d việc giải quyết phá sản DN, HTX không phải là việc giải quyết một v tranh chấp t i T a án, việc giải quyết phá sản một DN, HTX thuộc thẩm quyền giải quyết của cơ quan tư pháp và phải tuân theo một trình tự, thủ t c luật định để đảm bảo quyền và lợi ích của các bên liên quan đến v phá sản Về cơ bản, trình tự tiến hành

phá sản một DN, HTX bao gồm các bước: Nộp và thụ lý đơn yêu c u mở TTPS; thủ

tục phục hồi hoạt động kinh doanh; ra quyết định TBPS và tổ chức thực hiện quyết định TBPS

Tuy nhiên, trong một số trường hợp nhất định, T a án c thể không phải áp

d ng đầy đủ tất cả các thủ t c trên Chẳng h n, sau khi T a án áp d ng thủ t c ph c hồi mà DN ph c hồi được, thì T a án sẽ ra quyết định đình ch thủ t c ph c hồi và DN được coi là đã thoát khỏi tình tr ng mất khả năng thanh toán nợ đến h n.22

1.4.2.1 Nộp đơn, r quy t định mở thủ tục phá sản

Việc giải quyết phá sản DN, HTX ch được thực hiện trên cơ sở c đơn yêu cầu

mở TTPS đến T a án c thẩm quyền của các chủ thể theo quy định của pháp luật Bởi vậy, các vấn đề pháp lý liên quan đến việc nộp đơn và th lý đơn yêu cầu mở TTPS c

ý nghĩa quan trọng, mở đầu cho quá trình giải quyết phá sản đối với DN, HTX

- Chủ th c quyền nộp đơn yêu c u mở TTPS:

+ Chủ nợ: Theo quy định t i khoản 1 Điều 5 LPS 2014, ch c chủ nợ không c bảo đảm và chủ nợ c bảo đảm một phần mới c quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS

DN, HTX, chủ nợ c bảo đảm không c quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS đối với DN, HTX Bởi lẽ, chủ nợ c bảo đảm được ưu tiên thanh toán bởi tài sản bảo đảm nên không cần phải đ i nợ bằng biện pháp yêu cầu mở TTPS đối với DN, HTX mắc nợ

Điều kiện để chủ nợ c quyền nộp đơn là họ phải c một khoản nợ đến h n mà

DN, HTX không thực hiện nghĩa v thanh toán khi đã hết thời h n 3 tháng kể t ngày khoản nợ đến h n Đây là quy định mới mang tính đột phá của LPS 2014, thể hiện TTPS là một thủ t c thanh toán nợ đặc biệt với m c đích thanh lý tài sản của DN,

sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 480

HTX chứ không phải là thủ t c để tuyên bố sự khánh tận của một DN, HTX uy định này làm cho việc nhìn nhận TTPS nhẹ nhàng hơn, không t o áp lực nặng nề của việc

“khai tử” một DN, HTX

Đơn yêu cầu của chủ nợ phải gửi cho T a án c thẩm quyền theo quy định của pháp luật Đơn yêu cầu phải c các nội dung quy định t i Điều 26 LPS 2014 Trong đ

c các nội dung quan trọng bao gồm các căn cứ chứng minh cho quyền đ i nợ của chủ

nợ như các khoản nợ không c bảo đảm hoặc c bảo đảm một phần đến h n, đề xuất

ch định uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản (nếu c

+ Người lao động: Theo đ , người lao động, công đoàn cơ sở, công đoàn cấp trên trực tiếp của DN, HTX c quyền nộp đơn khi hết thời h n ba tháng kể t ngày thực hiện trả lương, các khoản nợ đến h n đối với người lao động mà DN, HTX không thực hiện nghĩa v thanh toán So với LPS 2004, quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS của người lao động c nhiều điểm khác biệt Thứ nhất, căn cứ nộp đơn của người lao động được quy định khá rõ ràng – hết thời h n 3 tháng kể t ngày thanh toán tiền lương, các khoản nợ khác mà không được thanh toán Với cách quy định này, dường như các khoản nợ với người lao động cũng được xem xét như một khoản nợ với các chủ nợ khác LPS 2014 cũng ch định lượng về thời h n trả nợ chứ không định lượng c thể

về số nợ Đồng thời, luật cũng không quy định rõ là nợ này của một hoặc một số người lao động hay là nợ của tất cả người lao động trong DN, HTX Như vậy, về nguyên tắc,

ch cần một người lao động bị nợ lương, các khoản nợ khác với thời h n đã được quy định thì đã phát sinh quyền nộp đơn Thứ hai, về cách thức nộp đơn, LPS 2014 không bắt buộc người lao động phải nộp thông qua cơ chế đ i diện như trước đây mà c thể nộp trực tiếp khi chính người lao động đ bị nợ lương

+ Cổ đ ng CTCP, thành viên HTX: Theo quy định t i khoản 5 Điều 5 LPS

2014, khi CTCP bị mất khả năng thanh toán, cổ đông hoặc nh m cổ đông sở hữu t 20% số cổ phần phổ thông trở lên trong thời gian liên t c ít nhất 06 tháng c quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS đối với CTCP đ Đối với những cổ đông hoặc nh m cổ đông sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên t c ít nhất 06 tháng thì họ ch c quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS nếu Điều lệ công ty c quy định Ngoài

ra, thành viên HTX hoặc người đ i diện theo pháp luật của HTX, thành viên của liên hiệp HTX c quyền nộp đơn yêu cầu mở TTPS khi HTX, liên hiệp HTX mất khả năng thanh toán LPS 2014 không quy định c thể về điều kiện nộp đơn với hai chủ thể trên

nhưng c thể hiểu để nộp đơn, các chủ thể này phải chứng minh được DN, HTX đã không thanh toán khoản nợ trong thời h n ba tháng kể t ngày khoản nợ đến h n Việc chứng minh này sẽ nằm trong nội dung căn cứ yêu cầu mở TTPS – là một trong những nội dung bắt buộc của đơn yêu cầu mở TTPS, tránh tình tr ng cổ đông CTCP, thành viên HTX nộp đơn một cách t y tiện, thiếu căn cứ, gây kh khăn cho ho t động của

DN, HTX

Đơn yêu cầu mở TTPS của cổ đông CTCP, thành viên HTX phải c các nội dung quy định t i khoản 2 Điều 28 LPS 2014 Đồng thời, người nộp đơn c thể gửi kèm theo đơn đề xuất ch định uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản và các tài liệu liên quan đến tình tr ng tài chính, bản giải trình nguyên nhân dẫn đến tình tr ng mất khả năng thanh toán của DN, HTX Tuy nhiên hai lo i tài liệu này không mang tính bắt buộc

- Chủ th c nghĩa vụ nộp đơn yêu c u mở TTPS:

Theo quy định t i Điều 5 LPS 2014 c hai nh m chủ thể c nghĩa v nộp đơn yêu cầu mở TTPS DN, HTX:

+ Nh m thứ nhất là người đ i diện theo pháp luật của DN, HTX LPS 2014 ch quy định nghĩa v này cho người đ i diện theo pháp luật của DN, HTX, chứ không phải là cho người đ i diện n i chung (c thể bao gồm cả người đ i diện theo pháp luật

và người đ i diện theo ủy quyền

+ Nh m thứ hai bao gồm: Chủ DNTN, Chủ tịch HĐ T của CTCP, Chủ tịch HĐTV của công ty TNHH hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Theo quy định t i LPS 2014,

ph m vi các chủ thể này được mở rộng hơn nhiều so với LPS 2004 Chẳng h n, đối với thành viên hợp danh của công ty hợp danh thì việc nộp đơn không c n là quyền mà là nghĩa v

Thực chất, việc nộp đơn yêu cầu mở TTPS của các chủ thể trên v a là quyền

v a là nghĩa v Là quyền, bởi vì TTPS không ch bảo vệ quyền lợi của chủ nợ mà c n bảo vệ quyền lợi cho chính DN mắc nợ Là nghĩa v , vì việc mở TTPS đúng thời điểm

sẽ g p phần h n chế phát sinh thêm thiệt h i cho các chủ nợ uy định này nhằm hướng tới hai m c đích quan trọng: bảo đảm quyền được trả nợ của các chủ nợ và bảo

vệ chính quyền của chủ sở hữu

hi thực hiện nghĩa v của mình, kèm theo đơn, chủ thể c nghĩa v nộp đơn yêu cầu phải nộp các tài liệu, giấy tờ liên quan quy định t i khoản 3 Điều 25 LPS 2014

để chứng minh việc mất khả năng thanh toán của DN, HTX

Căn cứ phát sinh nghĩa v nộp đơn của các chủ thể này là khi DN, HTX mất khả năng thanh toán Tuy nhiên, LPS 2014 không quy định c thể t thời điểm DN, HTX mất khả năng thanh toán thì những chủ thể này khi nào sẽ phải nộp đơn Như vậy, về nguyên tắc, nghĩa v nộp đơn của các chủ thể này sẽ phát sinh ngay sau khi

DN, HTX mất khả năng thanh toán Đồng thời, pháp luật đã quy định việc nộp đơn là nghĩa v thì nếu chủ thể này không nộp đơn thì phải chịu trách nhiệm pháp lý theo quy định của pháp luật Một điểm mới nổi bật của LPS 2014 là việc khoản 5 Điều 28 Luật này quy định trách nhiệm bồi thường thiệt h i của các chủ thể c nghĩa v nộp đơn yêu cầu mở TTPS uy định này t o áp lực thúc đẩy các chủ thể c nghĩa v phải thực hiện nghĩa v nộp đơn để giảm thiểu khả năng thất thoát thêm tài sản của DN, HTX mất khả năng thanh toán, gây thiệt h i cho các chủ thể c liên quan

T m l i, theo quy định của LPS 2014, các đối tượng c quyền nộp đơn yêu cầu

mở TTPS DN, HTX là chủ nợ không c bảo đảm, chủ nợ c bảo đảm một phần; người lao động, công đoàn cơ sở hoặc công đoàn cấp trên trực tiếp cơ sở (đối với DN, HTX chưa thành lập công đoàn cơ sở ; cổ đông CTCP, thành viên HTX (HTX thành viên của liên hiệp HTX Chủ thể c nghĩa v nộp đơn yêu cầu TBPS là người đ i diện hợp pháp của DN, HTX mất khả năng thanh toán, chủ sở hữu DNTN, công ty TNHH một thành viên và người quản lý quan trọng ở DN Như vậy, LPS 2014 tiếp t c không quy định thành viên công ty TNHH c quyền hoặc nghĩa v nộp đơn yêu cầu mở TTPS trong khi đã bổ sung quyền này cho thành viên HTX Điều này c thể xuất phát t quy định của Luật DN 2014 về quyền của HĐTV được “yêu cầu phá sản công ty ”.23 Tất cả các thành viên công ty TNHH đều là thành viên của HĐTV và đều c quyền tham gia biểu quyết t i HĐTV, do đ cũng đã c thể gián tiếp thực hiện quyền yêu cầu của mình thông qua việc biểu quyết t i HĐTV về vấn đề trên C thể hiểu rằng, sau khi nghị quyết được thông qua, Chủ tịch HĐTV c nghĩa v phải nộp đơn yêu cầu mở TTPS công ty Như vậy, Chủ tịch HĐTV c thể tự mình thực hiện nghĩa v nộp đơn yêu cầu mở TTPS công ty hoặc trên cơ sở nghị quyết của HĐTV

- Thụ lý đơn yêu c u mở TTPS:

Người c yêu cầu mở TTPS phải nộp đơn và tài liệu, chứng cứ kèm theo đến TAND c thẩm quyền bằng một trong các phương thức: nộp trực tiếp t i TAND hoặc gửi đến TAND qua bưu điện

Sau khi nhận được đơn yêu cầu mở TTPS, nếu thấy cần sửa đổi, bổ sung tài liệu thì T a án yêu cầu người nộp đơn thực hiện việc sửa đổi, bổ sung trong thời h n 10 ngày, kể t ngày nhận được yêu cầu của T a án Trường hợp đặc biệt, T a án c thể gia h n nhưng không quá 15 ngày.24

Ngoài ra, một trong những thủ t c rất quan trọng sau khi T a án nhận được đơn yêu cầu mở TTPS hợp lệ được quy định trong LPS 2014 chính là việc t o điều kiện cho chủ nợ và DN, HTX bị nộp đơn thương lượng với nhau trước khi T a án th lý đơn yêu cầu mở TTPS đối với DN, HTX Theo đ , trong thời h n 03 ngày làm việc kể

t ngày TAND nhận đơn yêu cầu mở TTPS hợp lệ, DN, HTX mất khả năng thanh toán

và chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở TTPS c quyền đề nghị bằng văn bản gửi TAND để các bên thương lượng việc rút đơn Thời gian thương lượng do T a án ấn định nhưng không quá 20 ngày kể t ngày nhận được đơn yêu cầu mở TTPS hợp lệ.25 Cần lưu ý rằng thủ t c thương lượng ch được thực hiện trong trường hợp người nộp đơn chính là chủ nợ chứ không phải là chủ thể c quyền và nghĩa v nộp đơn khác Vì vậy, việc thương lượng di n ra giữa chủ nợ đã nộp đơn và DN, HTX bị nộp đơn nhằm m c đích

để chủ nợ rút đơn Đồng thời, thương lượng không phải là thủ t c bắt buộc mà ch được thực hiện khi c yêu cầu bằng văn bản của một trong các bên tham gia thương lượng Đây là một quy định nhằm hợp pháp h a thực ti n thực hiện TTPS t i các TAND khi mà trong thực tế DN, HTX khi bị nộp đơn yêu cầu mở TTPS thường thương lượng với người nộp đơn yêu cầu mở TTPS.26

Trường hợp đơn yêu cầu mở TTPS hợp lệ, hoặc trường hợp thương lượng không thành hoặc hết thời h n thương lượng mà các bên không tiến hành thương lượng, Thẩm phán thông báo cho người nộp đơn yêu cầu mở TTPS về việc nộp lệ phí phá sản, t m ứng chi phí phá sản, tr trường hợp không phải nộp lệ phí phá sản, t m ứng chi phí phá sản Người nộp đơn không phải nộp lệ phí và t m ứng chi phí phá sản

24 Xem : Điều 34 LPS 2014

25

Xem : hoản 1 Điều 37 LPS 2014;

http://hvnh.edu.vn:6788/law/Uploads/De_20cuong_20gioi_20thieu_20Luat_20pha_20san.doc ;

bao gồm người lao động và người c nghĩa v nộp đơn quy định t i khoản 3, khoản 4 Điều 5 LPS 2014 (trong trường hợp này, người phải nộp là chính DN, HTX bị nộp đơn LPS 2014 quy định rõ lệ phí phá sản là khoản tiền mà người yêu cầu mở TTPS phải nộp để TAND th lý đơn yêu cầu mở TTPS.27 Chi phí phá sản là khoản tiền phải chi trả cho việc giải quyết phá sản, bao gồm chi phí cho uản tài viên hoặc DN quản

lý, thanh lý tài sản, chi phí kiểm toán, chi phí đăng báo và các chi phí khác theo quy định của pháp luật.28 T m ứng chi phí phá sản là khoản tiền do TAND quyết định để đăng báo, t m ứng chi phí uản tài viên hoặc DN quản lý, thanh lý tài sản.29

Người nộp đơn sẽ phải nộp lệ phí phá sản cho cơ quan THADS để được th lý đơn và nộp

t m ứng chi phí phá sản do T a án dự tính vào tài khoản của TAND mở t i ngân hàng Các chủ thể c nghĩa v nộp lệ phí phá sản và t m ứng chi phí phá sản mà không nộp

sẽ dẫn đến hậu quả pháp lý nhất định như bị trả l i đơn theo Điều 35 (tr trường hợp các chủ thể nộp lệ phí phá sản được áp d ng TTPS rút gọn theo Điều 105 LPS 2014

Theo quy định t i Điều 39 LPS 2014, T a án th lý đơn yêu cầu mở TTPS khi nhận được biên lai nộp lệ phí phá sản, biên lai nộp t m ứng chi phí phá sản (đối với trường hợp phải nộp ; hoặc kể t ngày nhận được đơn yêu cầu hợp lệ (đối với trường hợp không phải nộp lệ phí

Sau khi c thông báo việc th lý đơn yêu cầu mở TTPS, T a án phải thực hiện thủ t c thông báo việc th lý đơn yêu cầu mở TTPS bằng văn bản cho người nộp đơn yêu cầu mở TTPS đối với DN, HTX mất khả năng thanh toán, các cơ quan, tổ chức đang giải quyết v việc liên quan đến DN, HTX mất khả năng thanh toán do các bên cung cấp và V SND c ng cấp Ngoài ra, các chủ nợ cũng c thể nhận được thông báo của T a án trong trường hợp người nộp đơn là người đ i diện theo pháp luật của DN, HTX.30 Thông báo việc th lý đơn yêu cầu mở TTPS chưa phải là căn cứ khẳng định

DN, HTX bị yêu cầu đã mất khả năng thanh toán Tuy nhiên, trong khoảng thời gian

t thời điểm T a án th lý đơn cho đến khi ra quyết định mở TTPS, việc giải quyết một số yêu cầu đ i DN, HTX mất khả năng thanh toán phải thực hiện nghĩa v về tài sản sẽ bị t m đình ch bao gồm các yêu cầu sau:31

29

Xem : hoản 14 Điều 4 LPS 2014;

30 Xem : Điều 40 LPS 2014;

31 Xem : Điều 41 LPS 2014

+ THADS về tài sản mà DN, HTX là người phải thi hành án, tr bản án, quyết định buộc DN, HTX mất khả năng thanh toán bồi thường về tính m ng, sức khỏe, danh dự hoặc trả lương cho người lao động;

+ Giải quyết v việc dân sự, kinh doanh thương m i, lao động c liên quan đến nghĩa v tài sản mà DN, HTX là một bên đương sự;

+ Xử lý tài sản bảo đảm của DN, HTX đối với các chủ nợ c bảo đảm, tr trường hợp tài sản bảo đảm c nguy cơ bị phá hủy hoặc bị giảm đáng kể về giá trị cần được xử lý theo quy định t i khoản 2 và khoản 3 Điều 53 LPS 2014 uy định trên của LPS 2014 là ph hợp, đảm bảo sự bình đẳng trong việc bảo vệ một cách tốt nhất quyền

và nghĩa v của các chủ nợ cũng như các bên c liên quan đến v phá sản

Ngoài ra, Điều 61 LPS 2014 cũng quy định trong thời h n 05 ngày làm việc kể

t ngày TAND th lý đơn yêu cầu mở TTPS, nếu xét thấy việc thực hiện hợp đồng đang c hiệu lực và đang được thực hiện hoặc chưa được thực hiện sẽ c khả năng gây bất lợi cho DN, HTX thì hợp đồng đ c thể bị t m đình ch thực hiện Chủ thể được yêu cầu t m đình ch thực hiện hợp đồng là chủ nợ, DN, HTX mất khả năng thanh toán Tuy nhiên, người yêu cầu phải chứng minh được khả năng gây bất lợi cho DN, HTX nếu hợp đồng tiếp t c thực hiện hả năng gây bất lợi cho DN, HTX c thể được xác định dưới hai g c độ, hoặc là làm xấu hơn tình tr ng tài chính của DN, HTX hoặc

là làm giảm khối tài sản của DN, HTX nếu hợp đồng được tiếp t c thực hiện Đây là quyết định quan trọng, bởi lẽ việc t m đình ch (sau đ c thể là đình ch nếu DN, HTX bị ra quyết định mở TTPS hợp đồng c thể dẫn tới việc DN, HTX phải bồi thường thiệt h i cho bên kia, vì vậy làm tăng thêm nghĩa v tài chính mà DN, HTX phải thực hiện Do vậy, chủ thể muốn yêu cầu đình ch hợp đồng phải chứng minh được việc tiếp t c thực hiện hợp đồng sẽ gây bất lợi cho DN, HTX.32

- Mở TTPS: Việc ra quyết định mở hoặc không mở TTPS c một ý nghĩa rất lớn

trong thủ t c giải quyết yêu cầu phá sản DN, HTX uyết định mở TTPS đối với một

DN, HTX là sự xác nhận của T a án về tình tr ng mất khả năng thanh toán nợ đến h n của chủ thể này Đây là cơ sở pháp lý bắt đầu một thủ t c tư pháp đặc biệt và đem l i những hệ quả pháp lý nhất định.33

32

Xem : hoản 1 Điều 61 LPS 2014;

sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 495

Trong thời h n 30 ngày kể t ngày th lý đơn yêu cầu mở TTPS, nếu không thuộc trường hợp ra quyết định TBPS theo thủ t c rút gọn thì Thẩm phán phải ra quyết định mở hoặc không mở TTPS.34

T a án ra quyết định mở TTPS khi c các căn cứ chứng minh DN, HTX bị mất khả năng thanh toán uyết định của T a án về mở TTPS phải được gửi cho người nộp đơn, DN, HTX mất khả năng thanh toán, chủ nợ, V SND c ng cấp, cơ quan THADS, cơ quan thuế, cơ quan đăng ký kinh doanh nơi DN, HTX c tr sở chính và đăng trên cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN, Cổng thông tin điện tử của TAND

và 02 số báo địa phương liên tiếp nơi DN, HTX mất khả năng thanh toán c tr sở chính.35

Ngược l i, nếu xét thấy DN, HTX chưa bị mất khả năng thanh toán, T a án sẽ

ra quyết định không mở TTPS Việc T a án ra quyết định không mở TTPS dẫn đến hai

hệ quả pháp lý là người nộp đơn yêu cầu mở TTPS được trả l i tiền t m ứng chi phí phá sản và yêu cầu DN, HTX mất khả năng thanh toán thực hiện nghĩa v về tài sản đã

bị t m đình ch theo quy định t i Điều 41 LPS 2014 được tiếp t c giải quyết

1.4.2.2 Hội nghị chủ nợ và phục hồi hoạt động kinh do nh củ do nh nghiệp, hợp tác xã

Theo quy định t i LPS 2014, việc triệu tập HNCN không phải là một thủ t c bắt buộc trong tất cả các v việc giải quyết yêu cầu TBPS Thẩm phán sẽ không triệu tập HNCN trong những trường hợp ra quyết định TBPS theo thủ t c rút gọn theo quy định

t i Điều 105 LPS 2014 Trong quá trình giải quyết phá sản, HNCN c thể được tiến hành nhiều lần, nhưng HNCN lần thứ nhất là quan trọng nhất Hội nghị này là cơ sở để xem xét việc c áp d ng thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh với DN, HTX hay không Điều này đồng nghĩa với việc t o cho DN, HTX mắc nợ cơ hội để tái tổ chức

l i ho t động kinh doanh, thỏa thuận được với các chủ nợ về việc trả nợ mà không bị

ra quyết định TBPS.36

Thời điểm triệu tập HNCN lần thứ nhất ph thuộc vào hai sự kiện pháp lý quan trọng là lập danh sách chủ nợ và kiểm kê tài sản Ch khi cả hai việc này hoàn tất thì HNCN lần thứ nhất mới có thể tiến hành Theo đ , khoản 1 Điều 75 LPS 2014 quy

34 Xem : Điều 42 LPS 2014;

35

Xem : Điều 43 LPS 2014;

sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 506.

định: Nếu việc kiểm kê tài sản kết thúc trước ngày lập xong danh sách chủ nợ thì HNCN được tiến hành trong thời h n 20 ngày kể t ngày lập xong danh sách chủ nợ; nếu việc kiểm kê tài sản kết thúc sau ngày lập xong danh sách chủ nợ thì HNCN được tiến hành trong thời h n 02 ngày kể t ngày kiểm kê xong tài sản của DN, HTX Thành phần tham gia HNCN gồm c :

+ Những người c quyền tham gia HNCN bao gồm:

(i) Chủ nợ c tên trong danh sách chủ nợ Chủ nợ c thể ủy quyền bằng văn bản cho người khác tham gia HNCN và người được ủy quyền c quyền, nghĩa v như chủ nợ;

(ii Đ i diện cho người lao động, đ i diện công đoàn được người lao động ủy quyền; trường hợp này đ i diện cho người lao động, đ i diện công đoàn c quyền, nghĩa v như chủ nợ;

(iii Người bảo lãnh sau khi đã trả nợ thay cho DN, HTX mất khả năng thanh toán Theo quy định trên thì ch c các chủ nợ c tên trên danh sách chủ nợ mới là đối tượng c quyền tham gia HNCN uy định này đã lo i bỏ một số chủ thể là chủ nợ hoặc c các quyền như chủ nợ, như các chủ nợ mới (phát sinh tư cách chủ nợ trong quá trình DN, HTX bị nộp đơn yêu cầu mở TTPS đến khi triệu tập HNCN ; người được thi hành án trong trường hợp đình ch thi hành án quy định t i Điều 72 LPS

2014 Bên c nh đ , LPS 2014 c bổ sung rất quan trọng về cách thức tham gia HNCN Theo đ , chủ nợ không tham gia HNCN c thể gửi ý kiến bằng văn bản cho Thẩm phán trước ngày tổ chức HNCN và được coi như c tham gia HNCN.37

+ Những người c nghĩa vụ tham gia HNCN bao gồm:

(i) Chủ thể đã nộp đơn yêu cầu mở TTPS quy định t i Điều 5 của LPS 2014 (ii Chủ DN hoặc người đ i diện hợp pháp của DN, HTX mất khả năng thanh toán Trường hợp không tham gia được thì phải ủy quyền bằng văn bản cho người khác tham gia HNCN và người được ủy quyền c quyền, nghĩa v như người ủy quyền

Về nguyên tắc, nghĩa v tham gia HNCN là mang tính bắt buộc và việc không tham gia của người c nghĩa v c thể dẫn đến việc phải chịu trách nhiệm hoặc dẫn đến những hệ quả pháp lý nhất định Tuy nhiên, các quy định khác trong LPS 2014 l i

cho thấy việc người c nghĩa v không tham gia HNCN không dẫn đến một hệ quả pháp lý nào, điều đ làm cho quy định này trở nên không cần thiết.38

- Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh: Là một thủ t c độc lập trong toàn bộ

TTPS n i chung Thẩm phán c thể quyết định áp d ng hay không áp d ng thủ t c này

t y thuộc vào t ng trường hợp c thể và căn cứ vào các cơ sở pháp lý nhất định Đây không phải là thủ t c bắt buộc phải thực hiện trong mọi trường hợp và cũng không phải là điều kiện trước khi TBPS và thanh lý tài sản của DN, HTX.39

DN, HTX được áp d ng thủ t c ph c hồi khi đáp ứng hai điều kiện sau đây: Thứ nhất, HNCN lần thứ nhất thông qua nghị quyết c nội dung áp d ng thủ

t c ph c hồi ho t động kinh doanh

Thứ hai, DN, HTX phải xây dựng được phương án ph c hồi ho t động kinh doanh và được HNCN thông qua nghị quyết tán thành với phương án ph c hồi ho t động kinh doanh mà DN, HTX đã xây dựng

Để thực hiện thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh, trong thời h n 30 ngày kể

t ngày HNCN thông qua nghị quyết c nội dung áp d ng thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh, DN, HTX mất khả năng thanh toán phải xây dựng phương án ph c hồi

ho t động kinh doanh của mình Phương án ph c hồi chính là việc c thể h a các giải pháp ph c hồi ho t động kinh doanh và kế ho ch trả nợ mà DN, HTX đã trình bày t i HNCN lần thứ nhất Về cơ bản, nội dung của phương án ph c hồi phải thể hiện rõ được hai m c đích thực hiện phương án ph c hồi: kế ho ch thanh toán nợ và những giải pháp cần thiết để ph c hồi ho t động kinh doanh Nhìn chung, những giải pháp được liệt kê t i Điều 88 LPS 2014 là khá phổ biến và cần thiết để tiến hành ph c hồi Tuy nhiên, bên c nh những biện pháp ph c hồi được liệt kê, LPS 2014 c n c một quy định mở là “các biện pháp khác không trái pháp luật” Việc lựa chọn giải pháp ph c hồi ph thuộc rất nhiều vào khả năng tài chính và tình hình ho t động thực tế của mỗi

DN, HTX cũng như năng lực về quản trị của các chủ thể c liên quan Do vậy, nội dung của phương án ph c hồi ho t động kinh doanh c thể chứa đựng một, một số

sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 510

39

Trường Đ i học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh (Tái bản lần 1, c sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 520

hoặc không chứa đựng biện pháp nào đã được LPS 2014 liệt kê c thể như trên mà thay vào đ là các giải pháp kinh tế khác ph hợp hơn đối với DN, HTX

Theo quy định t i Điều 87 LPS 2014, DN, HTX là chủ thể duy nhất được xây dựng phương án ph c hồi ho t động kinh doanh Tuy nhiên, c rất nhiều chủ thể được cho ý kiến đối với phương án mà DN, HTX đã xây dựng C thể, sau khi DN, HTX xây dựng xong phương án ph c hồi, DN, HTX sẽ phải gửi phương án đ cho Thẩm phán, chủ nợ, uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản để cho ý kiến Các chủ thể này được quyền cho ý kiến trong thời h n 10 ngày làm việc kể t ngày nhận được phương án do DN, HTX cung cấp DN, HTX tiếp thu các ý kiến đ để hoàn thiện phương án ph c hồi gửi cho uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản, chủ nợ, ban

đ i diện chủ nợ (nếu c Trên cơ sở phương án ph c hồi do DN, HTX báo cáo, uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản sẽ báo cáo với Thẩm phán để xem xét trước khi đưa ra HNCN thông qua hi đã c nghị quyết của HNCN lần thứ nhất thông qua nội dung áp d ng thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh thì việc xây dựng phương án

ph c hồi ho t động kinh doanh của DN, HTX không ch là quyền mà c n là nghĩa v bắt buộc Nếu DN, HTX không xây dựng được phương án ph c hồi sẽ dẫn đến hệ quả pháp lý tồi tệ với DN, HTX bởi đ sẽ là căn cứ để DN, HTX bị ra quyết định TBPS

+ Thông qua phương án ph c hồi.40

Phương án ph c hồi đã được xây dựng không phải đã chắc chắn được áp d ng Thẩm phán c trách nhiệm xem xét phương án ph c hồi trong thời h n 15 ngày làm việc kể t ngày uản tài viên, DN quản lý, thanh lý tài sản báo cáo Theo quy định t i Điều 91 LPS 2014 thì HNCN được triệu tập trong thời h n 10 ngày kể t ngày c quyết định của Thẩm phán đưa phương án ph c hồi ra HNCN để xem xét thông qua

HNCN thông qua phương án ph c hồi ho t động kinh doanh c điều kiện hợp

lệ, điều kiện thông qua nghị quyết tương tự với các điều kiện của HNCN lần thứ nhất được quy định t i Điều 90 LPS 2014 Hệ quả pháp lý trong trường hợp HNCN thông qua phương án ph c hồi ho t động kinh doanh không đủ điều kiện hợp lệ hoặc không thông qua được nghị quyết cũng giống như đối với HNCN lần thứ nhất, tức là DN, HTX sẽ bị ra quyết định TBPS.41

Sau khi HNCN thông qua phương án ph c hồi, Thẩm phán ra quyết định công nhận nghị quyết của HNCN, nghị quyết này c hiệu lực đối với tất cả người tham gia TTPS c liên quan ể t ngày nghị quyết này c hiệu lực, những quy định cấm, yêu cầu phải chịu sự giám sát đối với ho t động kinh doanh của DN, HTX quy định t i Điều 48 và Điều 49 LPS 2014 chấm dứt.42

Thời h n để thực hiện phương án ph c hồi

ho t động kinh doanh của DN, HTX mất khả năng thanh toán được xác định theo nghị quyết của HNCN Trường hợp HNCN không xác định được thời h n thực hiện phương

án ph c hồi thì thời h n này là không quá 03 năm kể t ngày HNCN được thông qua phương án ph c hồi ho t động kinh doanh.43

- Đình ch thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh:45

Thẩm phán ra quyết định đình ch thủ t c ph c hồi ho t động kinh doanh của

DN, HTX mất khả năng thanh toán khi c một trong các căn cứ sau :(i DN, HTX đã thực hiện xong phương án ph c hồi Điều này c nghĩa là DN, HTX đã thực hiện thành công phương án ph c hồi ho t động kinh doanh Như vậy, DN, HTX đã khôi

ph c l i được ho t động kinh doanh của mình và không bị coi là mất khả năng thanh toán nữa.(ii DN, HTX không thực hiện được phương án ph c hồi ho t động kinh doanh.(iii Hết thời h n thực hiện phương án ph c hồi ho t động kinh doanh nhưng

DN, HTX vẫn mất khả năng thanh toán

sửa đổi và bổ sung năm 2018 Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, tr 527