Thực trạng pháp luật về thị trường chứng khoán sơ cấp ở việt nam và phương hướng hoàn thiện

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ T PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI Nguyễn Việt Hà THỰC TRỌNG PHÁP LUẬT • • • vế THỈĩ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN sơ CẤP VIỆT NflM PHƯƠNG HƯỚNG HỒN THIỆN • ■ Chun ngành Mã số : Luật Kinh tế : 505.15 LUẬN ÁN THẠC s ĩ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học PTS Phạm Trọng Bình ị T K i r VềÊ ỊN '— *— Hà nơi « - 2000 / 1/ -5 — ■ ~ — I ,Ị ,y si/ MỤC LỤC Trang Lòi m đ ầu Chương 1 Thị trường chứng khoán sơ cấp Phần Chứng khoán thị trường chứng khoán Chứng khoán - Hàng hoá thị trường chứng khoán Thị trường chứng khoán: cấu, vai trò nguyên tắc hoạt động Phần 10 Thị trườns chứng khoán sơ cấp đặc trưng pháp lý no 18 Các phươns thức phát hành 18 Các chủ thể phát hành điều kiện phát hành chứng khốn cơns; chúng 20 Hoạt động bảo lãnh phát hành 23 Nghĩa vụ cơng bố tlìỏng từ; thị trường sơ cấp 24 Phần Địa vị pháp lý chủ thểtham gia thị trường sơ cấp 26 Chủ thể quản lý 26 Chủ thể đầu tư 29 Chủ thể phát hành 31 # Chương Thực trạng pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Phần 1 Việt nam 34 Thực trạng thị trường phát hành chứng khoán Việt nam 34 Nhu cầu vốn kinh tế thưc trạng thị trường phát 34 hành cổ phiếu, trái phiếu Việt nam Cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước - giải pháp hữu hiệu tao 36 chủ thể phát hành tiềm thị trường sơ cấp Tiềm chủ thể phát hành thị trường sơ cấp Việt nam Ị Thực trạng pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam 45 Những điều kiện để hình thành phát triển thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam 45 Những khó khăn thuận lợi việc xây dựng hoàn thiện thị trường chứng khoán sơ cấp Việt N am 48 Khung pháp lý cho thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam 51 Pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán thị trường sơ cấp Việt nam 66 Phương hưóĩig hồn thiện pháp luật vê thị trường chứng khốn sơ cấp Việt nam 92 Những mục tiêu chủ yếu việc xây dựng hoàn thiện pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp V iệt nam 92 Phương hướng hoàn thiện pháp luật thị trường phát hành chứng khoán sơ cấp Việt nam 94 Hoàn thiện khung pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam 94 Hoàn thiện văn pháp lý liên quan đến nhà phát hành trung gian tài 96 Hoàn thiện văn pháp lý liên quan đến nhà đầu tư 99 Kết luận 101 Lời mở đầu Sau mười năm thực đường lối đổi Đảng Nhà nước, kinh tế V iệt nam đạt tiến quan trọng sở ổn định trị - xã hội, đạt tốc độ tăng trưởng kinh tế cao, lạm phát bị đẩy lùi, kinh tế bắt đầu có tích luỹ cho đầu tư phát triển Tuy nhiên, để đạt mục tiêu đến năm 2020 phấn đấu đưa nước ta trở thành nước cơng nghiệp có sở vật chất kỹ thuật đại, cấu kinh tế hợp lý, đảm bảo nhịp độ tăng trưởng bình quân GDP mức 7-8% năm, thực cơng nghiệp hố, đại hố đất nước, phải hướng vào giải quan hệ có tính nhân tiết kiệm - đầu tư - tăng trưởng Bởi vậy, để thực công nghiệp hố, đại hố thành cơng, việc huy động vốn để đầu tư phát triển vấn đề cần quan tâm trú trọng Thòi gian qua, Đảng Nhà nước ta có nhiều sách giải pháp nhằm huy động vốn cho đầu tư phát triển Tuy nhiên, nguồn vốn huy động từ nước chủ yếu nguồn vốn ngắn hạn, đáp ứng nhu cầu nguồn vốn trung dài hạn cho kinh tế Chính vậy, để giải nhu cầu vốn trung dài hạn cho tăng trưởng kinh tế nhanh bền vững, khắc phục nguy tụt hậu so với nước khu vực giới, cần phải có sách huy động vốn tối đa nguồn lực tài nước, biến nguồn vốn nhàn rỗi thành vốn đầu tư hoạt đông sinh lời thu hút nguồn vốn nước ngồi nhiều hình thức phát hành trái phiếu, cổ phiếu, mở rộng quỹ đầu tư , tiến tới hình thành phát triển thị trường chứng khoán Việt nam, văn kiện Đại hội lần thứ VIII Đảng rõ: “ P hát triển thị trường vốn, thu hút nguồn vốn trung dài hạn qua ngân hàng công ty tài đ ể đáp ứng nhu cầu cho vay đầu tư phát triển, chuẩn bị điều kiện cần thiết đ ể bước xây dựng thị trường chứng khoán phù hợp với điều kiện Việt nam định hướng p hát triển kinh tế - x ã hội đất nước” Cho tới thời điểm nay, đời Uỷ ban chứng khoán Nhà nước quan quản lý Nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán I V iệt nam với hệ thống pháp lý chứng khoán thị trường chứng khốn quy chế, thơng tư hướng dẫn kèm theo đảm bảo cho việc thiết lập vận hành thị trường chứng khoán đạt kết đáng khích lệ Tuy nhiên, khó khăn tồn mà phát triển thị trường sơ cấp, dẫn đến thiếu hụt hàng hố có chất lượng cho hoạt động phát triển thị trường thứ cấp Nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tình trạng mâu thuẫn, chồng chéo, không thống văn pháp luật điều chỉnh việc phát hành đặc biệt phát hành công chúng, nên phần lớn chứng khoán phát hành theo phương thức phát hành riêng lẻ phát hành công chúng lại không đảm bảo nguyên tắc cơng khai hố thơng tin, dẫn đến chứng khoán phát hành chưa đáp ứng tiêu chuẩn niêm yết, quy định pháp luật chưa đảm bảo quyền lợi niềm tin cho nhà lầ u tư Vì vậy, để đảm bảo cho phát triển thi trường chứng khốn nói chung, thúc đẩy thi trường sơ cấp phát triển, cần thiết phải có hệ thống pháp luật bộ, linh hoạt điều chỉnh hoạt động thị trường Các văn pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp ban hành ngồi văn ban pháp lý chứng khốn thị trường chứng khoán (Nghị định 48/1998/NĐ-CP), nội dung liên quan đến chứng khốn phát hành chứng khốn thể nhiều văn pháp luật khác nhau, có nội dung liên quan đến phát hành chứng khoán Hệ thống văn pháp luật bước bổ sung, sửa đổi nhằm hoàn thiện để phù hợp với phát triển kinh tế đất nước Tuy nhiên, nhiều yếu tố chưa xây dựng hoàn thiện VI vậy, để hồn thiện pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp, đảm bảo cho thị trường chứng khốn sơ cấp Việt nam có hệ thống pháp lý đồng trình Với nhận thức đó, chúng tơi chọn đề tài: “Thực trạn% pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam phương hướng hoàn thiện'’ để nghiên cứu, sở tổng hợp phân tích sở lý luận thực tiễn trình phát triển thị trường chứng khốn Việt nam Pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp nội dung liên quan đến nhiều lĩnh vực, chuyên ngành khác Vì vậy, luận án đề cập đến nội dung thuộc phạm vi nghiên cứu luật kinh tế sở nghiên cứu, đánh giá, học hỏi tham khảo tài liệu khoa học nhà nghiên cứu trước với thực trạng phát triển thị trường phát hành chứng khoán Việt nam, nhằm mục đích làm rõ nội dung pháp luật thị trường chứng khốn sơ cấp Từ đó, phân tích yêu cầu cụ thể thống văn pháp luật cho lĩnh vực Luận án đưa kiến nghị cụ thể tiếp tục sửa đổi, bổ sung văn pháp lý nhằm tạo khung pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể phát hành, đảm bảo quyền bình đẳng khuyến khích chủ thể đầu tư với mục tiêu quan trọng thúc đẩy phát triển thị trường thứ cấp nói riêng thị trường chứng khốn nói chung Bằng kết hợp lý luận thực tiễn, luận án sử dụng phương pháp nghiên cứu biện chứng, có tính lo-gic lịch sử Luận án bao gồm nội dung - Thị trường chứng khoán sơ cấp - Thực trạng pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Viột nam - Hồn thiện pháp luật cho thị trường chứng khốn sơ cấp Việt nam Những nội dung đề cập đến luận án rộng mẻ, có nội dung mang tính lý luận mà chưa kiểm nghiêm ihực té V iệt nam Trong q trình nghiên cứu hồn thành luận án, phải tập hợp nhiều văn pháp lý với khôi lượng thông tin lớn thời gian có hạn Vì vậy, luận án khơng thể tránh thiếu sót Chúng tơi mong nhận đóng góp thầy giáo, nhà nghiên cứu khoa học ngồi trường để hồn chỉnh luận án mức cao hơn./ rp * _ Tác giả Nguyễn Việt Hà T h ự c tr n g P h p lu ật vè th ị trư n g ch ứ ng k h o n s c ấ p V iệ t N a m p h n g h ư n y h o n thiên CHƯƠNG THI TRƯỜNG CHÚNG KHOÁN s CẤP Phần CHÚNG KHOÁN VÀ THI TRƯỜNG CHÚNG KHOÁN Trong kinh tế thị trường, thị trường nào, thị trường hàng hoá, thị trường tiền tệ, thị trường hối đoái, thị trường lao động , loại mặt hàng dù hàng hố thơng thường hay hàng hố cao cấp đòi hỏi nhà dầu tư cần phải có lựa chọn giá thị trường cung - cầu ấn định Điều xảy thị trường chứng khốn (TTCK) Là thị trường biểu phát triến đến mức độ định kinh tế thị trường, 7TCK thị trường phức tạp, cao cấp mà hàng hoá giao dịch loại hàng hố đặc biệt, là: Chứng khốn Tại đây, hoạt động diễn tuân thủ theo quy luật kinh tế, giá hàng hoá biến động phụ thuộc vào cung cầu thị trường Có nghĩa là: mức cầu vượt cung (người mua nhiều người bán) giá chứng khoán tăng ngược lại, mức cung vượt cầu (người bán nhiều người mua) giá chứng khốn giảm Tuy nhiên, thị trường phức tạp, cao cấp, hoạt động giao dịch, m ua bán chứng khốn khơng giống hoạt động giao dịch mua bán loại hàng hố thơng thường khác giao dịch trực tiếp m hầu hết phải thông qua bên thứ - tổ chức môi giới trung gian Do đặc tính chứng khốn để đảm bảo quyền lợi cho nhà đầu tư, tồn tổ chức môi giới trung gian hoạt động giao dịch mua bán chứng khoán TTCK trở T h m tr n g P h p lu ậ t v ề th ị trư n g ng k h o n s c ấ p V iệ t N a m vù p h n g h ng h o n thiện thành đặc trưng pháp lý thiếu nguyên tắc hoạt động nhất, trọng yếu thị trường Chứng khoán - hàng hoá TTCK 1.1 Khái niệm Có nhiều định nghĩa khác chứng khốn, tựu trưng lại chứng khốn hiểu sau: Chứng khoán chứng bút tốn có thổ chuyển nhượng xác nhận quyền sở hữu vốn tài sản người sở hữu chứng khốn tài sản lợi ích khác người phát hành Hay nói, chứng khoán chứng xác nhận quyền SƯ hữu hay quyền chủ nợ hợp pháp có th ể chuyển nhượng người sở hữu chứnạ khoán vốn, tài sản lợi ích khác người phát hành Với phát triển ngày cao cúa khoa học cơng nghệ, ngày khái niệm chứng khốn có thay đổi, chứiie; khốn khơng chứng từ vật hình thức giấy tờ mà thể hiộn hệ thống điện tử 1.2 Đ ặc điểm chứng khoán Là loại hàng hoá lại làm chứng xác nhận quyền sở hữu khoản vốn mà người chủ sở hữu bỏ mua nó, chứng khoán m ang nét đặc trưng riêng, lẽ: giao dịch mua bán chứng khốn người ta khơng thấy có di chuyển hàng hố với tư cách khách thể quan hệ mà quyền sở hữu vốn xem đối tượng giao dịch, bên có nha cầu mua nhà đầu tư bên có nhu cầu bán T h ự c trạrtỊỊ P h p ỉư ật vè íliỊ n ườníỊ y hứniỊ k h o n s c ấ p V iệt N a m vả p h n g h htớ m h o n thiện nhà phát hành Những đặc tính chứng khốn là: tính khoản, tính rủi ro tính sinh lời, tính khoản đặc tính - Tính khoản, khả chuyển đổi chứng khốn thành tiền mật cần thiết Tuỳ thuộc vào tính chất loại chứng khốn, hình thức, quy mô hoạt động chủ thể phát hành hay vào biến động giá thị trường mà chứng khốn có mức độ khoan cao thấp khác Chứng khốn có khoản cao chứng khốn dễ dàng chuyển đổi thành tiền mật, dễ dàng tạo nên tính hấp dẫn loại chứng khoán động lực thúc đẩy hoại động thị trường Nếu tính khoản thấp, chứng khốn tính hấp dẫn, dẫn đến số lượng nhà đầu tư m ột nguyên nhân làm giảm sơi động thị trường - Tính sinh lòi: Tính sinh lời chứng khốn thể nhà đầu tư bỏ vốn kinh doanh chứng khốn thu khoản lớn giá trị ban đầu, đưa nhà đầu tư không nhận cổ tức mà nắm giữ cổ phiếu họ hưởng lợi từ giá trị gia tăng từ kết kinh doanh công ty cơng ty làm ăn có hiệu - Tính rủi ro: Rủi ro xảy mà thu nhập thực tế thấp thu nhập kỳ vọng, biểu giảm sút giá chứng khốn mà nhà đầu tư đầu tư Tính rủi ro chứng khoán phát sinh từ rủi ro kinh doanh doanh nghiệp, biến động kinh tế hay thay đổi sách, pháp luật chế trị quốc gia tác động đến tính rủi ro chứng khoán, loại chứng khoán khác độ rủi ro khác nhau, nhiều nhà đầu tư chứng khốn bị rủi ro tồn doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Những đặc tính chứng khốn có mối quan hệ tương hỗ với Những nhà đầu tư chứng khoán chấp nhận mức sinh lời thấp T h ự c traniỊ P h p lu í vé th ị trư n g chÚHg k h o n s c ấ p V iét N u m vù p h n g hường h o n th iện Tóm lại: Hiện hàng hố thị trường cổ phiếu, trái phiếu sơ cấp Việt nam chủ yếu bắt nguồn từ việc phát hành trái phiếu Chính phủ, cổ phiếu doanh nghiệp N hà nước thực cổ phần hoá Đây nguồn hàng quan trọng thị trường chứng khốn Tuy nhiên khơng phải doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hoá tham gia vào thị trường chứng khoán, tức niêm yết Trung tâm giao dịch chứng khốn Chỉ có doanh nghiệp đạt đủ tiêu chuẩn theo Nghị định 48/1998/NĐ-CP (vốn điều lộ lớn 10 tỷ đồng, hoạt động có lải liên tục năm gần nhất, số lượng cổ phần cổ đơng bên ngồi cơng ty chiếm 20% tổng số vốn cổ phần ) phép niêm yết Có nghĩa là, cơng ty cổ phần, doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp N hà nước cổ phần hoá đáp ứng đủ điều kiện phát hành chứng khốn cơng chúng phát hành theo Nghị định 48/CP Tuy nhiên, doanh nghiệp đồng thời phải tuân thú quy (tinh pháp luật hién hành, ví dụ cơng ty cổ phần muốn phát hành chứng khoán để niêm yết trung tảm giao dịch chứng khốn vừa phải thực theo quv định Luật Doanh nghiệp 1999 như: công ty cổ phần đỏ vốn điều chia thành nhiều phần gọi cổ phần, cổ đơng tổ chức, cá nhân cổ đông tối thiểu 3, cổ đông quyền chuyển nhượng cổ phần cho người khác phải chịu trách nhiệm nợ nghĩ:* vụ tài sản khác phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp vừa phải thực quy líịnh Nghị định 48/CP như: vốn điều lệ tối thiểu 10 tỷ đồng, hoạt động kinh doanh có lãi năm liên tục gần nhất, có phương án khả thi việc sử dụng vốn thu từ đợt phát hành cổ phiếu phải có tổ chức bảo lãnh phát hành phát hành trái phiếu trừ trường hợp tổ chức phát hành tổ chức tín dụng Như vậy, văn pháp luật điều chỉnh trực tiếp liên quan tới thị trường phát hành chứng khoán Việt nam xây dựng tạo nên khung pháp lý đảm bảo cho thị trường vào hoạt động Tuy nhiên, giai đoạn đầu hình thành phát triển TTCK, văn 90 T h ự c trạ n g P h p lu ủ t vé th ị trư n g ch ứ ng k h o n s c ấ p ỏ V iệt N a m vù p h n g hướ/ĩiỊ h ồn th iện pháp lý chứng khốn TTCK đời hoàn cảnh mà văn pháp luật trước vản hiệu lực, lại nhiều quan quản lý, ban hành dẫn đến mâu thuẫn, chổng chéo lẫn Các văn quy định phát hành chứng khốn chưa thống mối - thường Uỷ ban chứng khốn - nước khác có TTCK áp dụng, dẫn đến việc không thống quản lý doanh nghiệp hoạt động phát hành chứng khốn Vì vậy, cần tiếp tục sửa đổi bổ sung văn pháp luật hành, đồng thời tiến hành ban hành văn pháp luật mói quy định nội dung hoạt động TTCK nói chung thị trường sơ cấp nói riêng m pháp luật hành chưa đề cập tới nhằm tạo hệ thống pháp luật đồng đảm bảo cho hoại động TTCK thực cách có hiệu nhằm đạt mục trường đảm bảo quyền lợi cho nhà đầu tư 91 T hự c trartíỊ P h p h tâ t v ề th ị trư n g ch ứ ng kh oán s c ấ p V iệ t N a m phưcmỊỊ hưởniị h o n th iện CHƯƠNG PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PH Á P LUẬT VỂ T H Ị TRƯỜNG CHÚNG KHOÁN s CẤP Ở VIỆT NAM Những nguyên tắc chủ yếu việc hoàn thiện pháp luật TTSC Cũng nước chuyển đổi kinh tế, V iệt nam có nhu cầu nhanh chóng huy động vốn tiết kiệm nước thu hút vốn nước ngồi mơi trường thiếu sở hạ tầng thích hợp, thiếu kỹ lòng tin Điều đòi hỏi nhà làm sách nhà làm luật phải tìm giải pháp thích hợp để tạo hệ thống pháp luật m ột TTCK phù hợp Về bản, xây dựng hộ thống pháp luật chứng khoán TTCK mà văn pháp luật quy định vể thị trường sơ cấp (vể hoạt động phát hành chứng khoán hoạt động khác liên quan đến phát hành bảo lãnh phát hành, công bố thơng tin ) nhằm tạo hàng hố chuẩn cho thị trường để đảm bảo cho TTCK ban đầu hoạt động với mức độ rủi ro thấp cần phải đạt đưrrc mục tiêu bảo đảm tính linh hoạt tối đa bảo đảm tính phát triển đồng 1.1 Đảm bảo tính linh hoạt: Đối với nước có TTCK lâu đòi, ngun tắc trình hoạt động thị trường trở thành tiêu chuẩn hợp lý mang tính Quốc tế, hệ thống pháp lý chứng khoán luật khác có liên quan luật dân sự, luật thương mại, luật công ty, luật ngân hàng ban hành mức độ bên cạnh hộ thống sở hạ tầng, hộ thống giao dịch hoạt động tổ chức trung gian hình thành ổn định Trong đó, Việt nam hiên nay, luật áp dụng chưa hồn chỉnh chưa đồng bộ, hệ thống sở hạ tầng chưa có, xuất dạng sơ khai, từ đâu khơng thể có hộ thống pháp lý 92 Thực trạ n g P h p lu ậ t vê th ị trư n g ch ứ n g k h o n s c ấ p ỏ V iệt N a m p h n g h n v h o n th iện chứng khốn hồn chỉnh theo hướng điều chỉnh yếu tố khác thị trường, trình sửa đổi cho phù hợp với luật có liên quan M ặt khác, khơng thể áp dụng cách triệt để từ đầu tiêu chuẩn pháp lý quốc tế mà khơng tính đến đặc điểm , dặc thù kinh tế Viột nam Bởi vậy, để có tính hiệu lực cao, giai đoạn đầu xây dựng hoàn thiện hộ thống pháp lý chứng khốn TTCK nói chung thị trường sơ cấp (phát hành chứng khốn) nói riêng cần phải vừa vào tiêu chuẩn quốc tế, vừa phải tính đến điểm đặc thù áp dụng điều kiộn thị trường nước ta trình phát triển Hộ thống pháp lý phải giữ tính linh hoạt cần thiết, cho phép: - Dễ thay đổi, quy chế dễ dàng sửa đổi thích ứng với thay đổi biến động thị trường giai đoạn hình thành, L uật/ Nghị định không vào chi tiết tránh xung đột với luật khác Cũng tránh lạc hậu diễn biến thị trường thay đổi - Những quy định Pháp luật phải rõ ràng, dễ hiểu không gây tranh cãi Đ iểu không nhằm để quy định nhanh chóng thơng qua mà trình phát triển thị trường cần sửa đổi quy chế mà không thiết phải sửa đổi Nghị định, luật, hay pháp lộnh Để bổ sung cho giải pháp này, đề án phát triển thị trường nên xây dựng m ột th trường khởi đầu quy mô nhỏ chứa đựng yếu tố Như giúp cho nhà quản lý hiếu theo kịp phát triển thị trường cho phép thị trường phát triển cách trơi chảy 1.2 Đảm bảo tính phát triển đồng bộ: Cùng với việc đảm bảo nguyên tắc linh hoạt, cần thiết phải tính đến bước nhằm phát triển hộ thống pháp lý chứng khoán phát hành chứng khoán với luật khác có liên quan, đảm bảo hệ thống pháp lý tối thiểu cho việc khởi động thị trường, sau tiến hành tiếp tục sửa 93 T h ự c trarnỊ P h p lu ậ t vẻ th ị trư n g nx kh oán s c ấ p V iệt N a m p h n g hườn h o n th iện đổi cấu giám sát cho phù hợp, thời phát triển hố quy định khác có liên quan luật thương mại, luật doanh Iighiệp, luật ngân hàng luật thuế Và đặc biệt quan trọng tính phát triển xây dựng hộ thống pháp lý chứng khoán phát hành chứng khoán phải nhằm đảm bảo quản lý tập trung thống N hà nước đối vói hoạt động lĩnh vực phát hành kinh doanh chứng khốn, đảm bảo lợi ích người đầu tư Bởi, TTCK nơi huy động vốn dài hạn cho kinh tế, an toàn tài quốc gia luồn kèm với trật tự kỷ cương xã hội Cho nên, TTCK mà bị rệu rã, nguồn tài bị phân tán khơng đồng đều, hiệu dễ dẫn đến tượng tiêu cực lừa đảo, chiếm dụng, đầu cơ, thao túng thị trường Mặt khác, để hcvt động phát hành chứng khoán thu hút tối đa người đầu tư tham gia thị trường viộc xây dựng hộ thống pháp luật chứng khoán TTCK (mà đặc biệt cho thị trường phát hành) phải đảm bảo lòng tin lợ nhà đầu tư Vì vậy, từ đầu xây dựng hệ thống pháp lý tối thiểu để khởi động thị trường, cần phải thâv rõ mâu thuẫn tồn vãn ban pháp lý chứng khoán luật khác có liên quan để có giải pháp bước thích hợp nhằm hồn chỉnh văn Nói tóm lại, để đảm bảo diều tiết thị trường phát hành chứng khốn cách trơi chảy ngồi văn pháp lý vé chứng khốn TTCK thiết thiêu điều chỉnh văn pháp lý có liên quan Vì vậy, cần phải rao thống sở pháp lý nó) chung để điều tiết có hiệu tới đối tượng tham gia thị trường phát hành Phương hướng hoàn thiện pháp luật cho TTSC Việt nam 2.1 Hoàn thiện khung pháp luật cho TTSC Việt nam Để có m ột khung pháp lý cho hoạt động thị trường phát hành chứng khoán theo nguyên tắc bảo vệ lợi người đầu tư Viột nam, luật pháp vể chứng khoán TTCK cần thống thành hệ 94 T h ự c tra n ọ P h p lu ũt vé th ị trư n g clnm í! k h o n s c ấ p V iệt N a m vù p h n g hướrĩỊị h o n th iện thống hoàn chỉnh Như chúng tơi trình bày chương II, khung pháp lý cho thị trường phát hành chứng khoán Việt nam nhiều vướng mắc, văn pháp lý nhiều mâu thuẫn, chồng chéo Giữa văn pháp lý luật công ty trước luật doanh nghiệp nghị định, quy chế, văn hướng dẫn thi hành nhiều điểm khơng so với văn pháp luật chứng khoán TTCK (nghị định 48/CP) Theo chúng tôi, để khắc phục tình trạng này, cần kiểm tra, rà sốt lại văn pháp luật hành phát điểm thiếu sót, chưa đồng nhất, chưa hợp lý để điều chỉnh nâng cấp nghị định 48/CP lên thành Luật thị trường chứng khốn để thống việc quản lý phát hành vào m ột đầu mối Uỷ ban chứng khoán Nhà nước bãi bỏ văn pháp luật khác điều chỉnh quản lý việc phát hành chứng khoán nhiều quan thuộc Bộ ngành khác Đổng thời cần phải sửa đổi, bổ sung văn pháp luật điều chỉnh trực tiếp tới phát hành chứng khốn, chế định cơng ty chứng khốn, quỹ đâu tư chế địnli liên quan đến quyền lợi nhà đầu tư Rà soát lại văn luật hành Luật doanh nghiệp, luật đâu tư nước ngoài, luật thuế văn pháp luật khác liên quan đến chứng khoán phát hành chứng khốn Ngồi ra, phải thiết lập mơi trường pháp lý chuẩn cho hoạt động kế toán, kiểm toán để đảm b o cho nhà đầu tư mà đặc biệt nhà đáu tư nước n tâm vào thơng tin tài doanh nghiệp đầu tư vào TTCK V iệt nam, thơng qua biện pháp cụ thể như: hồn chỉnh cơng bố hộ thống chuẩn mực kế tốn, kiểm tốn Nhà nước phù hợp với thơng lệ Quốc tế Quốc tế công nhận, đồng thời phát triển nâng cao chất lượng hoạt động kế toán, kiểm toán cách nâng cao chất lượng hoạt động tổ chức nghề nghiệp vế k ế toán, m rộng, phát triển dịch vụ kế toán kiểm toán thành hệ thống kiểm toán độc lập tăng cường quản lý hoạt động, kiểm soát chất lượng phục vụ đạo đức nghề nghiệp kiểm soát viên 95 T h ự c tran g P h p ỉu ậ t vê th ị trư n g ch ứ n g k h o n s c ấ p V iệ t N a m vù p h n g hư ớng h oàn th iện Một vấn đề quan trọng sở hoàn thiện khung pháp luật cho thị trường phát hành chứng khoán Việt nam cần phải thống nguyên tắc quản lý Bộ ngành liên quan tới hoạt động phát hành chứng khoán Uỷ ban chứng khoán nhà nước với Ngân hàng nhà nước Bộ Tài chínn Bởi, theo văn hành quy định chức quản lý cấp phép doanh nghiệp phát hành chứng khốn nhiều điểm chưa thống nhất, chồng chéo, mâu thuẫn gây nhiều khó khăn q trình thực hiện, cụ thể nhu: - Bộ tài quản lý việc phát hành trái phiếu Chính phủ theo Nghị định 01/2000/NĐ-CP, phát hành trái phiếu doanh nghiệp N hà nước theo nghị định 120/CP, phái hành cổ phiếu doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hoá theo ngln định 28/CP 44/CP; - Ngân hàng Nhà nước quản lý việc phát hành chứng khốn tổ chức tín dụng theo pháp lẹnh ngân hàng 1990 Luật tổ chức tín dụng - Uỷ ban chứng khoán Nhà nước quản lý việc phát hành chứng khoán công chúng để niêm yết TTCK (trên trung tâm giao dịch chứng khoán Sở giao dịch chứng khốn) Vì vậy, cơng tác quản lý việc phát hành chứng khốn Việt nam chưa có m ột đầu mối thống u ỷ ban chưng khoán Nhà nước, nên cần thiết phải có biện pháp phối hợp, điều tiết mối quan hệ Bộ ngành nêu việc phát hành chứng khoán nhằm tạo thuận lợi cho doanh nghiệp phát hành chứng khoán cho nhà đầu tư 2.2 Hoàn thiện văn pháp lý liên quan đến phát hành trung gian tài thị trường sơ cấp Hiện nay, tổ chức phát hành chứng khốn thị trường sơ cấp Việt nam là: công ty cổ phần doanh nghiệp Nhà nước cổ 96 Tìiưc trạ n g P h p lu t vé th ị trườriỊỊ ch ứ n g k h o n SƯ c ấ p ỏ V iệt N a m vả phươ/UỊ íiUỚHỊỊ h o n th iên phần hố phát hành cổ phiếu trái phiếu, cơng ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp Nhà nước phát hành trái phiếu cơng ty Chính phủ phát hành trái phiếu Chính phủ Về lâu dài, loại chứng khốn doanh nghiêp Chính phủ nêu trái phiếu cổ phiếu cơng ty cổ phần doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hố xác định nguồn hàng cho TTCK Tuy nhiên, tiến trình cổ phần hố nước ta diễn chậm, doanh nghiệp đủ điều kiện phát hành chứng khốn cơng chúng để niêm yết trung tâm giao dịch chứng khốn Trong văn pháp luật hành thiếu, chưa chưa hồn thiện, chưa tạo điều kiện thuận lọfi cho doanh nghiệp phát hành chứng khốn Vì vậy, để thúc đẩy q trình cổ phần hố nâng cao chất lượng doanh nghiệp cổ phần hoá, thời gian tới, cần có biện pháp cụ thể như: - Đề nghị Chính phủ tiếp tục giao tiêu cổ phần hoá chơ Bộ, ngành, địa phương đồng thời xác định doanh nghiệp đủ tiêu chuấn niêm yết trung tâm giao dịch chứng khốn, từ gắn q trình cổ phần hố với phát hành chứng khốn cơng chúng để niêm yết - Chính phủ cần tăng cường đạo kiểm tra tiến độ triển khai cổ phần hóa Bộ, ngành, địa phương, kịp thời tháo gỡ khó khăn, vướng mắc tiến trình cổ phần hố - Đào tạo, nâng cao kỹ năng, chun mơn thực cổ phần hố cán Nhà nước lãnh đạo doanh nghiệp - Tiếp tục cải tiến quy trình cổ phần hố theo hướng đơn giản, dễ thực hiên Đồng thời phải tiêu chuẩn hoá việc cổ phần hoá cách xây dựng rõ ràng điều kiện để cổ phần hoá Tạo lập sở liệu tất doanh nghiệp để nhà nước dễ kiểm tra, lựa chọn doanh nghiệp đủ điều kiên cổ phần hố Ngồi ra, cần có chế độ ưu đãi đặc biệt doanh nghiệp cổ phần hoá người lao động doanh nghiệp 97 T h ự c trụnÍỊ P h p lu ậ t ve th ị trư n g ch n g k h o n s c ấ p ỏ V iệt N a m vù p h n g hướntỊ h o n th iện Cùng với việc thúc đẩy nhanh tiến trình cổ phần hóa, tạo chủ thể phát hành tiềm cần phải có biện pháp khuyến khích ngân hàng thương mại phát hành trái phiếu thị trường sơ cấp đồng thời khuyến khích tạo điều kiện cho số ngân hàng cổ phần đủ điều kiện đăng ký lại để niêm yết trái phiếu ngân hàng loại chứng khoán quen thuộc đạt m ột mức độ tin cậy định từ phía người đầu tư Vì vậy, cần cần chỉnh sửa định 212/QĐ-NH1 ngày 22/9/1994 thống đốc ngàn hàng thể lệ phát hành trái phiếu ngân hàng thương mại, ngân hàng phát triển đầu tư, đảm bảo điều kiện cho trái phiếu ngân hàng chuẩn hố, đưa vào niêm yết giao dịch trung tâm giao dịch chứng khoán; chỉnh sửa định 275/QĐ-NH5 cho thống với nghị định 48/CP việc chuyển nhượng chứng khoán, mệnh giá cổ phiếu ban hành văn hướng dẫn chung để tạo thuận lợi cho ngân hàng thương mại đưa trái phiếu vào giao dịch ưên trùn g tâm giao dịch chứng khốn Ngồi ra, cần phải thành lập phát triển trung gian tài (ngân hàng thương mại, ngân hàng đầu tư, cơng ty chứng khoán, quỹ đầu tư) tố chức dóng m ột vai trò quan trọng việc kết nối thị trường sơ cấp thị trường thứ cãp, thông qua hoạt động bảo lãnh phát hành, tư vấn đầu tư môi gi chứng khoán Các tổ chức với tư cách nhà tư vấn, nhà phân phối chứng khoán hay tổ chức bao tiêu chứng khoán m ột hỗ trợ đắc lực cho tổ chức phát hành Để phát huy vai trò tổ chức này, Uỷ ban chứng khoán cần ban hành văn hướng dẫn cụ thể quy trình, thủ tục, cách thức phát hành chứng khoán theo phương thức phát hành thông qua đại lý, bảo lãnh phát hành sách vể phí hoa hồng cần phải phù hợp với qui định lợi ích bên tham gia Đi đơi với biện pháp trên, Chính phủ cần có biện pháp giải cụ thể vấn đề tồn vãn pháp luật điều chỉnh việc phát hành chứng khoán doanh nghiệp Nhà nước mối quan hệ siữa văn liên quan điều chỉnh hoạt động phát hành chứng 98 T h ự c ir a n v P h p lu t v ẻ th ị trư n % ch ứ n g k h o n s c ấ p V iệt N a m phươriỊỊ h n v h o n th iện khốn doanh nghiệp Nhà nước, ví dụ như: luật doanh nghiệp Nhà nước cho phép doanh nghiệp Nhà nước phát hành cổ phiếu trái phiếu Nhưng, m ật pháp lý doanh nghiệp khơng phát hành cổ phiếu luật không cho phép doanh nghiệp công ty cổ phần kể liên doanh với nước Như vậy, luật doanh nghiệp Nhà nước cho phép luật doanh nghiệp luật đầu tư nước ngồi lại khơng quy định ủng hộ vấn đề Vì mà doanh nghiệp muốn phát hành cổ phiếu có cách phải chuyển đổi hình thức doanh nghiệp theo nghị định 44/C P cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước, gây nhiều khó khăn tốn thời gian chi phí cho đợt phát hành lại khơng giữ ngun hình thức doanh nghiệp 2.3 Hồn thiện văn pháp luật liên quan đến đầu tư Để tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp khả náng huy động vốn tối đa cho đầu tư phát triển thơng qua việc phát hành chứng khốn đảm bảo cho nguồn vốn biện pháp hữu hiệu phải tạo cầu chứng khoán, khuyến khích nhà đầu tư tiềm tham gia đầu tư Vì vậy, mn thực hiộn điều này, quy định pháp luật hiộn hành, cần thiết phải bổ sung ban hành văn ghi nhận biện pháp đảm bảo chung đảm bảo lợi quyền bình đẳng cho nhà đầu tư Và m ột vấn đề quan trọng phải đảm bảo giữ lòng tin nhà đầu tư nhà đầu tư nước Theo văn pháp luật hành Việt nam, quy định chứng khoán đầu tư chứng khốn nhiều vấn đề mâu thuẫn ưong việc giói hạn tỷ lệ đối vói chủ thể đầu tư Trong tỷ lộ đầu tư nhà đấu tư nước quy định văn pháp luật chứng khoán TTCK văn luật khác không giống nhau, gây mâu thuẫn, chổng chéo dẫn đến khó thực Theo quy định chứng khoán cho phép nhà đầu tư nước sở hữu tỷ lệ phần trăm định (đối với cổ phiếu 99 Thực tram> P h p lu ậ t vè th ị trườrìỊị ( liứniỊ k ììo n s c ấ p V iệ t N a m vù p h n v hướriiỊ h o n th iên doanh nghiệp) Trong luật đầu tư nước lại cho phép đầu tư 100% Vì vậy, đế nhà đầu tư, đầu tư nước yên tâm tin tưởng đầu tư vào thị trường chứne khoán Việt nam, tạo cầu chứng khoán thời động lực thúc đẩy thị trường phát hành chứng khoán phát triển, cần phải ban hành văn thống vấn đề liên quan đến đầu tư văn hành, bổ sung, sửa đổi luật liên quan đến chứng khoán ĨT C K để tạo niềm tin cho nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư vào thị trường chứng khoán Việt nam 100 T h ự c trạriíị P h p lu ả t v ề th ị trườn irường chứng khốn sơ cấp nhiều hạn chế, mâu thuẫn, chổng chéo, nên thị trường chứng khốn sơ cấp nước ta manh mún, chưa tạo tiền thị trường thứ cáp phát triển Thực trạng đòi hỏi phải có nghiên cứu giải pháp cụ thể đối vói văn pháp luật điều chỉnh trực tiếp liên quan đến thị trường sơ cấp Vì vậy, đề tài “Thực trạng pháp luật thị trường chứng khốn sơ cấp phương hướng hồn thiện” vào nghiên cứu sở ]ý luận thực tiễn thị trường chứng khoán sơ cấp, xem xét vai trò, mối quan hệ loại chứng khốn địa vị pháp lý chủ thể tham gia thị trường Sau đến phân tích thực trạng pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp vãn điều chỉnh trực tiếp đến hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp thị trường sơ cấp Từ đó, chúng tơi đưa kiến nghị cụ thể tổn hệ thống văn pháp lý vể 101 T h ự c traniỊ P h p lu ậ t vé th i rrư ờniị ch ứ n g k h o n s c ấ p V iệt N a m phươry* hướr\> h ồn th iện chứng khốn phát hành chứng khoán, đặc biệt khung pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp nhằm đảm bảo cho thị trường hoạt động có hiệu sửa đổi, bổ sung quy định văn hành phát hành chứng khoán nhằm thúc đẩy nhà phát hành chứng khoán tiềm tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể đầu tư tham gia vào thị trường chứng khoán, thực mục tiêu huy động vốn trung dài hạn cho công phát triển đất nước Các kiến nghị mang tính khả thi, đáp ứng đòi hỏi thực tiễn Cụ thể là: - Hoàn thiện khung pháp lý cho thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam - Hoàn thiện văn pháp lý liên quan đến nhà phát hành trung gian tài ưên thị trường sơ cấp - Hoàn thiện văn pháp lý liên quan đến nhà đầu tư Tuy nhiên, m ột lĩnh vực mẻ, đề cập đến nhiều khia cạnh nhiều lĩnh vực khác VI vậy, hoàn thiện pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp nhằm thúc đẩy phát triển thị trường thứ cấp, tạo tiền đề cho TTCK lớn m ạnh m ột vấn để cấp thiết./ 102 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bùi Nguyên Hoàn — Viêt nam với thị trường chứng khốn NXB Chính trị Quốc gia, 1995 PTS Nguyễn Ngọc Hùng — Thị trường chứng khoán NXB Thống kê, 1995 Phạm Thị Giang Thu — Khung pháp lý cho TTCK Việt nam phương hướng hoàn thiện Luận án thạc sĩ luật học 1997 PGS.TS Lê Văn Tư - Thị trường chứng khoán NXB Thống kê, 1997 Uỷ ban chứng khoán Nhà nước — Những kiến thức chứng khoán thị trường chứng khoán 1998 Uỷ ban chứng khoán Nhà nước — Mục tiêu nguyên tắc chứng khoán 1997 Uỷ ban chứng khoán Nhà nước — Tạp chí chứng khốn Việt nam 98-2000 u ỷ ban chứng khoán Nhà nước — Báo cáo chuyên đề lĩnh vực khung pháp luật kinh tế Việt nam Dự án VIE/94/003 NXB V ăn hoá dân tộc Bộ tư pháp 1998 u> ban chứng khoán Nhà nước - Cơ sở lý luận thực tiễn phát triển thị trường chứng khoán sơ cấp Viột nam 1999 10 Đại học Luật Hà nội — Giáo trình luật kinh tế NXB Cơng an ND 1998 11 Đại học Luật Hà nội - Tạp chí luật học 1998 12 Ngân hàng Nhà nước Việt nam — Tạp chí ngân hàng 1998 13 Trung tâm thơng tin TECHCOMBANK - Chun san cổ phần hố 1997-98 14 Lý Quang Vinh — Chứng khoán phân tích đầu tư chứng khốn NXB Thống kê, 1995 15 Jeffrey B Little Rhodes - Tìm hiểu phố U-ơn NXB Khoa học kỹ thuật, 1995 16 Neil Stapley — The Stock Market — NXB Thành phố Hồ Chí M inh, 1994 17 Luật công ty 1990 18 Luật doanh nghiệp 1999 19 Luật doanh nghiệp Nhà nước 20 Luật đầu tư nước Việt nam 21 Pháp lệnh Ngân hàng Luật tổ chức tín dụng 22 Thời báo Kinh tế Việt nam Báo Đầu tư 24 Báo Thương mại 25 Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 chứng khoán thị trường chứng khoán văn hướng dẫn thi hành kèm theo 26 N ghị định số 28/CP 44/CP việc cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước văn hướng dẫn thi hành kèm theo 27 N ghị định số 72/CP ngày 26/7/1994 việc phát hành trái phiếu Chính phủ 28 N ghị định số 01/2000/NĐ-CP ngày 13/1/2000 việc phát hành trái phiếu Chính phủ văn hướng dẫn thi hành kèm theo 29 Nghị định số 120/CP ngày 17/9/1994 việc ban hành quy chế tạm thời phát hành cổ phiếu, trái phiếu doanh nghiệp Nhà nước thông tư hướng dẫn thi hành kèm theo 30 Q uyết định số 212/QĐ-NH1 ngày 22/9/1994 việc ban hành thể lệ phát hành trái phiếu ngân hàng thương mại, ngân hàng đầu tư phát triển hướng dẫn việc phát hành trái phiếu, cổ phiếu doanh nghiệp Nhà nước 31 Q uyết định số 139/QĐ/TTg ngày 10/6/1999 việc giói hạn tỷ lệ đầu tư nhà đầu tư nước ngồi vào thị trường chứng khốn Việt nam ... chứng khoán sơ cấp V iệt nam 92 Phương hướng hoàn thiện pháp luật thị trường phát hành chứng khoán sơ cấp Việt nam 94 Hoàn thiện khung pháp luật thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam ... bao gồm nội dung - Thị trường chứng khoán sơ cấp - Thực trạng pháp luật thị trường chứng khốn sơ cấp Viột nam - Hồn thiện pháp luật cho thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam Những nội dung đề... dựng hoàn thiện thị trường chứng khoán sơ cấp Việt N am 48 Khung pháp lý cho thị trường chứng khoán sơ cấp Việt nam 51 Pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán thị trường