Bảo vệ quyền của chủ nợ trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp là nền tảng cơ bản bảo vệ quyền chủ nợ bền vững và buộc doanh nghiệp, người quản lý, điều hành doanh nghiệp tôn trọng quyền của chủ nợ và người liên quan.

BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT BẢO VỆ QUYỀN CỦA CHỦ NỢ TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP Nguyễn Thị Lan Hương* * GV Bộ môn Luật Kinh doanh, Khoa Luật - ĐHQG Hà Nội Thông tin viết: Từ khóa: doanh nghiệp, cơng ty cổ phần, nợ, nợ, ngân hàng thương mại, quyền truy cập thông tin, nghĩa vụ lòng trung thành Lịch sử viết: Nhận : 22/01/2019 Biên tập : 18/02/2019 Duyệt : 27/02/2019 Tóm tắt: Có thể nói doanh nghiệp lâm vào tình trạng khó khăn trả nợ, u cầu hỗ trợ tổ chức xử lý nợ doanh nghiệp giải pháp tình Vấn đề phải làm tìm nguyên nhân bất cập bảo vệ chủ nợ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp để hạn chế tối đa thiệt hại cho chủ nợ Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp tảng bảo vệ quyền chủ nợ bền vững buộc doanh nghiệp, người quản lý, điều hành doanh nghiệp tôn trọng quyền chủ nợ người liên quan Article Infomation: Keywords: Enterprise, Join Stock Corporation, Debt, Debtor, Commercial Bank, right to acess information, duty of loyalty Article History: Received : 22 Jan 2019 Edited : 18 Feb 2019 Approved : 27 Feb 2019 Abstract It can be seen that an enterprise shall face with difficulties for debt repayments, the supports of the debt-settling organization for enterprises is just a temporary solution The raised question is how to find out the causes and inadequacies related to creditor protection in business activities to minimize the creditors’ losses Improvement of the law on enterprises is the fundamental ground to protect the right of creditors and compel enterprises, managers and executives to respect the rights of creditors and related stakeholders Nợ triết lý vay nợ doanh nghiệp 1.1 Nợ doanh nghiệp Theo Từ điển Investopedia, nợ khoản tiền vay bên từ bên khác Vay nợ hình thức nhiều công ty cá nhân sử dụng để giao dịch Khoản vay thu xếp cho bên vay với điều kiện phải hồn trả sau với lãi suất1 Trên thực tế, quan hệ vay nợ phát sinh bên có 28 https://www.investopedia.com/terms/d/debt.asp Số 5(381) T3/2019 nhu cầu huy động vốn, bên có nhu cầu cho vay bán chịu hàng hóa Dưới góc độ kinh tế, nợ phát sinh quan hệ tín dụng - quan hệ sử dụng vốn lẫn dựa nguyên tắc hoàn trả Trong quan hệ này, chủ nợ cho vay nhằm tìm kiếm lợi ích kinh tế từ khoản lãi suất trì quan hệ kinh doanh, chủ thể vay nhằm mục đích đầu tư kinh doanh BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT Dưới góc độ pháp lý, khoản nợ phát sinh từ hợp đồng vay, theo bên vay có quyền sử dụng vốn thời hạn thỏa thuận, bên cho vay có quyền hoàn trả gốc lãi theo cam kết Ở Việt Nam, quy định nợ doanh nghiệp liên quan đến chế định hợp đồng vay Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán, Luật Phá sản, Luật Kế toán, Luật Kiểm toán Cụ thể doanh nghiệp tham gia quan hệ tín dụng có nghĩa vụ hồn trả khoản vay khoản nợ mua chịu hàng hóa Trong hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp có nghĩa vụ hạch tốn khoản nợ tài khoản kế toán theo Luật Kế toán, khoản nợ chi trả theo trình tự tốn nợ xử lý phá sản doanh nghiệp theo Luật Phá sản… Như vậy, thông thường, hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, khoản nợ phát sinh dựa giao dịch doanh nghiệp vay vốn, mua chịu hàng hóa Về chất, trái vụ doanh nghiệp hình thành dựa thỏa thuận hợp đồng chủ nợ có quyền u cầu hồn trả thực biện pháp để bảo vệ quyền lợi 1.2 Triết lý bảo vệ chủ nợ Bảo vệ chủ nợ tài sản doanh nghiệp Triết lý bảo vệ chủ nợ tài sản doanh nghiệp bắt nguồn từ quan hệ tín dụng Khoản vốn vay sử dụng nhằm tạo lợi ích cho chủ sở hữu Do công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) cơng ty cổ phần (CTCP) người góp vốn cổ đông với tư cách chủ sở hữu chịu TNHH phần vốn góp, nên chủ nợ có quyền đòi nợ cơng ty cơng ty có nghĩa vụ trả nợ tài sản Đây quan điểm phổ biến theo Luật Cơng ty nước, có Việt Nam Ở Anh, Mỹ, theo truyền thông, nguyên tắc vốn pháp định có vị trí quan trọng bảo vệ chủ nợ Nguyên tắc bao trùm lên việc phát hành cổ phần tăng vốn điều lệ, đồng thời quy định trì vốn cơng ty quy định buộc công ty hạn chế chuyển nhượng tài sản công ty cho cổ đông2 Ở Nhật Bản, khoản bảo đảm chi trả cho trái chủ tài sản cơng ty3 Còn Việt Nam, khoản Điều 51 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định nghĩa vụ thành viên cơng ty TNHH có hai thành viên trở lên: “Thành viên cơng ty có nghĩa vụ góp đủ, hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty”, cổ đơng người sở hữu cổ phần công ty phân chia cổ tức chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác CTCP phạm vi vốn góp (điểm c, khoản Điều 110) Chế độ TNHH tạo lợi cho thành viên công ty cổ đông với tư cách người góp vốn - chủ sở hữu cơng ty, chế độ trách nhiệm ảnh hưởng đến hoạt động công ty phải điều chỉnh quan hệ lợi ích chủ nợ chủ sở hữu để trì lúc nguồn vốn góp vốn vay sử dụng cho hoạt động kinh doanh Thông thường, khoản vốn vay nhằm thực dự án đầu tư để tạo lập nên tài sản cố định doanh nghiệp để bổ sung vốn cho hoạt động Lợi nhuận doanh nghiệp hình thành từ việc sử dụng tài sản tạo lập từ vốn chủ sở hữu vốn vay Khi sử dụng khoản vốn vay, doanh nghiệp phải trả lãi vay, khoản lãi cấu thành chi phí doanh nghiệp, theo đó, doanh nghiệp có lãi sau hạch tốn chi phí có chi phí lãi vay Chi phí lãi vay Tham khảo: Sealy and S Worthington, Cases and Materials in Company Law, 8th Edition (Oxford University Press 2008) pp 372 – 374; E Ferran, Company Law and Corporate Finance (Oxford, New York: Oxford University Press 1999), pp 44 - 45 Quan điểm học giả Nhật Bản Luật Công ty, Nxb Hội Quản lý thuế, Bản mới, 1995（青木英夫著『会 社法』税務経理協会、新訂版、1995) trang 25 Số 5(381) T3/2019 29 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT lớn lợi nhuận doanh nghiệp ít, đó, doanh nghiệp phải cân nhắc sử dụng khoản vốn vay hợp lý nhằm bảo đảm an tồn tài doanh nghiệp, tránh nguy thua lỗ, phá sản gây thiệt hại cho chủ nợ chủ sở hữu Quyền lợi ưu tiên chủ nợ so với chủ sở hữu Lợi ích chủ nợ khoản vay thực chất bảo đảm giá trị sinh lời tài sản đầu tư doanh nghiệp Xét mối quan hệ chủ sở hữu chủ nợ, hai chủ thể có quyền lợi phát sinh từ cơng ty Tuy nhiên, chủ sở hữu có quyền lợi theo quan hệ góp vốn, chủ nợ có quyền lợi theo quan hệ tín dụng Hai nhóm quan hệ song hành tồn với doanh nghiệp, quan hệ độc lập số trường hợp vị trí chủ thể hốn đổi Tài sản doanh nghiệp hình thành từ hành vi góp vốn người góp vốn thành viên công ty cổ đông Khoản nợ doanh nghiệp vay mặt kế toán, quản lý tách bạch với vốn chủ sở hữu Khoản nợ hình thành quan hệ tín dụng doanh nghiệp người cho vay khoản nợ phải hồn trả dựa ngun tắc tín dụng Điều có nghĩa là, doanh nghiệp sau giải ngân vốn vay phải có kế hoạch thu xếp nguồn tiền để trả khoản nợ đến hạn tài sản doanh nghiệp nguồn vốn hợp pháp khác Do kế hoạch kinh doanh doanh nghiệp khơng phải lúc đạt mục đích mong muốn, vốn thu hồi sau thời hạn định, nhiều năm sau đầu tư Bởi vậy, quyền đòi nợ chủ nợ bảo đảm từ khối tài sản doanh nghiệp chứng pháp lý theo thỏa thuận thiết lập quan hệ tín dụng, theo chủ nợ có quyền ưu tiên xử lý tài sản bảo đảm để thu nợ Luật Công ty nước Luật Doanh nghiệp Việt Nam ghi nhận nguyên tắc ưu tiên lợi ích chủ nợ 30 Số 5(381) T3/2019 quan hệ với chủ sở hữu Ở Việt Nam, CTCP chi trả cổ tức đủ điều kiện: (i) Cơng ty hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; (ii) Đã trích lập quỹ cơng ty bù đắp đủ lỗ trước theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; (iii) sau trả hết số cổ tức định, công ty bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn (khoản Điều 132 Luật Doanh nghiệp) Trong công ty TNHH thành viên trở lên, điều kiện để chia lợi nhuận cho thành viên công ty kinh doanh có lãi, hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận (Điều 69 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Như vậy, chủ nợ có quyền lợi ưu tiên so với chủ sở hữu quan hệ với khối tài sản doanh nghiệp Tuy nhiên, để thực quyền này, chủ nợ phải biết phải biết thơng tin tài doanh nghiệp để thực quyền yêu cầu bảo vệ quyền Chủ nợ áp dụng biện pháp bảo vệ Chủ nợ áp dụng biện pháp tự bảo vệ yêu cầu bảo vệ Biện pháp tự bảo vệ dựa nguyên tắc thỏa thuận thống ý chí chủ nợ doanh nghiệp vay mua chịu hàng hóa Đối với trường hợp thỏa thuận vay nợ mua bán chịu hàng hóa, bên cho vay người bán chịu hàng hóa phải thỏa thuận với doanh nghiệp để bảo đảm thu hồi khoản cho vay khoản mua bán chịu Theo đó, doanh nghiệp vay mua chịu hàng hóa phải thực theo cam kết thỏa thuận hợp đồng vay hợp đồng bán chịu Bộ luật Dân quy định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân biện pháp cụ thể hóa hoạt động cho vay tổ chức tín dụng (TCTD) Theo đó, cho vay bán chịu hàng hóa, chủ nợ phải nhận biết rủi ro khả tốn doanh nghiệp để u BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT cầu doanh nghiệp phải thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Doanh nghiệp sử dụng tài sản thuộc quyền sở hữu để chấp cầm cố cho khoản vay bảo đảm thực nghĩa vụ toán theo hợp đồng mua bán Theo đó, chủ nợ có quyền ưu tiên toán nhận chấp, cầm cố theo trình tự, thủ tục luật định Đối với biện pháp yêu cầu bảo vệ, việc áp dụng biện pháp thuộc trách nhiệm quan có thẩm quyền bảo vệ chủ nợ Bộ luật Dân ghi nhận quyền khởi kiện bên vi phạm hợp đồng gây thiệt hại Theo đó, chủ nợ có quyền đòi nợ phát sinh từ giao dịch vay nợ, bán chịu hàng hóa thực quyền Đối với trường hợp doanh nghiệp phát hành trái phiếu, người mua trái phiếu bảo vệ quy định pháp luật điều kiện doanh nghiệp phát hành trái phiếu Còn trường hợp lâm vào tình trạng phá sản, Luật Phá sản sở pháp lý để chủ nợ có quyền u cầu tòa án xử lý phá sản doanh nghiệp để thu hồi nợ Tuy nhiên, trường hợp phá sản doanh nghiệp, chủ nợ chi trả theo thứ tự ưu tiên, nên tài sản doanh nghiệp bán khơng thể tốn hết khoản nợ theo yêu cầu chủ nợ Như vậy, vào đặc thù khoản vay, bên cho vay phải nhận biết quyền lợi giao dịch rủi ro phát sinh thiết lập quan hệ vay nợ doanh nghiệp cân nhắc biện pháp bảo vệ phù hợp Hiện nay, tình trạng vay nợ đầu tư thường gắn với lợi ích nhóm cơng ty, tình trạng nợ xấu TCTD, đặc biệt ngân hàng thương mại (NHTM) liên quan đến hoạt động đầu tư Bởi vậy, xử lý nợ doanh nghiệp NHTM, biện pháp nêu trên, cần thiết có hỗ trợ tổ chức đặc biệt4 Một số bất cập bảo vệ chủ nợ số kiến nghị 2.1 Quyết định vay vốn đầu tư tạo rủi ro cho chủ nợ Doanh nghiệp hoạt động kinh doanh liên tục, đầu tư hình thức để tạo lập tài sản, tạo doanh thu lợi nhuận thường xuyên doanh nghiệp, theo đó, khoản vay phát sinh lúc theo nhu cầu đầu tư doanh nghiệp cấu thành tài sản doanh nghiệp hạch toán tài khoản kế tốn doanh nghiệp Doanh nghiệp vay vốn để thực mục đích: (i) thực dự án đầu tư tạo lập tài sản cố định; (ii) bổ sung vốn lưu động; (iii) tái cấu khoản nợ… Doanh nghiệp vay vốn trước thực dự án, thực dự án tài sản hình thành từ dự án đưa vào khai thác Tuy nhiên, khoản vốn thu hồi tài sản hình thành từ dự án tạo doanh thu Khoản vốn vay đầu tư với phần vốn chủ sở hữu trở thành loại chi phí tạo tài sản cố định để thực sản xuất, kinh doanh tạo doanh thu Kế hoạch đầu tư doanh nghiệp thường phụ thuộc vào hội kinh doanh, theo đó, hoạt động vay nằm phương án đầu tư quan chủ sở hữu định quan quản lý định định riêng lẻ người quản lý, điều hành phạm vi thẩm quyền giao Khoản vay phải sử dụng vào mục đích doanh nghiệp máy quản lý, điều hành theo thẩm quyền phải hạch toán khoản vay, kiểm soát việc sử dụng vốn vay trả nợ Từ phía chủ nợ, khơng thẩm định chặt chẽ đề xuất vay vốn, xem xét khả trả nợ thân chủ nợ phải gánh chịu rủi ro nguy vốn Trên thực tế, nhiều doanh nghiệp vay vốn chấp tài sản cố Các tổ chức hỗ trợ doanh nghiệp, ngân hàng xử lý nợ Công ty TNHH Mua bán nợ Việt Nam (DATC), Công ty Quản lý nợ khai thác tài sản NHTM (AMC) Công ty Quản lý tài sản Việt Nam (VAMC) Trong phạm vi viết không đề cập cụ thể Số 5(381) T3/2019 31 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT định cho ngân hàng ngân hàng không dễ dàng xử lý để thu nợ Đặc biệt, kinh doanh khó khăn, tài sản đầu tư lớn khả tạo doanh thu hạn chế khiến chủ nợ buộc phải xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi vốn Như vậy, khẳng định rằng, việc vay nợ nhằm thực dự án đầu tư phải định gắn với khả tài doanh nghiệp Doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo vệ chủ nợ từ định dự án đầu tư có hiệu triển khai thực dự án đầu tư Bảo vệ chủ nợ bảo vệ tài sản doanh nghiệp bảo vệ quyền lợi người góp vốn Doanh nghiệp vừa phải trì hoạt động kinh doanh vừa phải thực nghĩa vụ tài với chủ nợ người góp vốn An tồn tài thể tình trạng doanh nghiệp kinh doanh có lãi, hồn trả khoản nợ đến hạn có phân chia lợi nhuận cho người góp vốn Hoạt động kinh doanh phụ thuộc vào nhiều yếu tố cung cầu thị trường, khả nhạy bén kinh doanh người lãnh đạo, lợi ngành, lĩnh vực kinh doanh Việc tuân thủ pháp luật tuân thủ nguyên tắc kinh doanh để bảo đảm an toàn vốn tài sản doanh nghiệp trách nhiệm quan nội doanh nghiệp người quản lý, điều hành Luật Doanh nghiệp dường bỏ ngỏ quyền chủ nợ bảo vệ an toàn tài từ vốn chủ sở hữu Mặc dù Luật quy định điều kiện chi trả lợi nhuận cho người góp vốn, cổ tức cho cổ đơng sau hồn thành nghĩa vụ tài có trích lập quỹ cơng ty… lại khơng ghi nhận yêu cầu chủ nợ Do đó, chủ nợ chưa bảo vệ quyền yêu cầu bảo vệ sở pháp luật Nếu coi doanh nghiệp mắt xích tạo tài sản cần phải buộc doanh nghiệp trì mức độ an tồn tài tối thiểu Bằng cách này, chủ nợ gián tiếp bảo vệ Ngoài ra, giới 32 hạn an toàn nợ doanh nghiệp phải yêu cầu doanh nghiệp vay vốn từ NHTM phát hành trái phiếu Đây điều kiện buộc doanh nghiệp phải đáp ứng Luật Doanh nghiệp cần có quy định mang tính nguyên tắc làm sở quy định Luật chuyên ngành nghĩa vụ bảo đảm an tồn tài doanh nghiệp5 2.2 Quyết định vay vốn kiểm soát thực định Vay vốn hoạt động doanh nghiệp nằm việc triển khai thực dự án đầu tư Trong phương án đầu tư thông qua, thu xếp nguồn vốn xem nội dung vô quan trọng Giá trị khoản vay để đầu tư quan chủ sở hữu, quan quản lý quan điều hành định tùy thuộc vào thẩm quyền định theo quy định pháp luật quy định nội doanh nghiệp Bảo đảm việc tuân thủ pháp luật định vay nợ quan nội doanh nghiệp sở để bảo vệ chủ nợ, hạn chế rủi ro phát sinh định đầu tư không hiệu quả, vay vốn khơng mục đích gây thiệt hại cho chủ nợ cho doanh nghiệp Theo Luật Doanh nghiệp, CTCP, Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao (khoản Điều 135), ĐHĐCĐ có thẩm quyền định đầu tư bán số tài sản có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ giá trị khác (điểm d khoản Điều 135); Còn Hội đồng quản trị (HĐQT) có quyền thơng qua hợp đồng vay cho vay… có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty, Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ giá trị khác (điểm d khoản Điều 149) Ngồi ra, Luật Có thể tham khảo kinh nghiệm Nhật Bản: Luật Công ty quy định chủ nợ có quyền phản đối việc giảm vốn điều lệ qũy CTCP, thời hạn định, chủ nợ có quyền u cầu cung cấp thơng tin liên quan đến việc giảm vốn bảng cân đối kế tốn (Điều 449 Luật Cơng ty năm 2015, sửa đổi năm 2017) Số 5(381) T3/2019 BÂN VÏÌ DÛÅ AÁN LUÊÅT Doanh nghiệp quy định hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận nhằm tránh xung đột lợi ích bảo vệ tài sản cơng ty Cụ thể hợp đồng, giao dịch ĐHĐCĐ chấp thuận có liên quan đến đối tượng là: (i) Cổ đông, người đại diện ủy quyền cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng cơng ty người có liên quan họ; (ii) Thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng Giám đốc người có liên quan họ; (iii) Doanh nghiệp quy định khoản Điều 159 (khoản Điều 162)… Bên cạnh đó, HĐQT chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty Trường hợp này, người đại diện công ty ký hợp đồng phải thơng báo cho thành viên HĐQT, Kiểm sốt viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; đồng thời kèm theo dự thảo hợp đồng nội dung chủ yếu giao dịch HĐQT định việc chấp thuận hợp đồng giao dịch trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thời hạn khác; thành viên có lợi ích liên quan khơng có quyền biểu (khoản Điều 162) Với quy định nêu trên, việc vay nợ nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh công ty phải thành viên HĐQT kiểm soát viên biết đối tượng giám sát nội Tuy nhiên, vấn đề đặt là, thực tiễn vay nợ để thực dự án đầu tư người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đàm phán ký kết, rủi ro phát sinh cho chủ nợ hoạt động vay nợ người đại diện thực không kiểm soát, giám sát quan nội có thẩm quyền Với tư cách tổ chức kinh doanh, doanh nghiệp phải tổ chức máy kế toán, thực hạch tốn xác đầy đủ chi phí có liên quan đến dự án đầu tư có vay vốn hoạt động kinh doanh nói chung Kết báo cáo tài doanh nghiệp lập phải liệu xác định khả tài nội dung chủ thể cho vay xem xét định cho vay Việc doanh nghiệp không tuân thủ quy định kế tốn, lập báo cáo tài chính, bảng cân đối kế tốn có hành vi gian lận báo cáo tài nguyên nhân dẫn đến hậu người cho vay biết thực chất hoạt động doanh nghiệp định sai lầm cho vay doanh nghiệp Trên thực tế, cơng ty niêm yết có nghĩa vụ cơng bố báo cáo tài có xác nhận Cơng ty kiểm tốn độc lập, có khơng trường hợp kết doanh nghiệp đưa có sai lệch lớn so với kết kiểm tốn Điều dẫn đến, việc định vay vốn thẩm quyền, bên cho vay không yêu cầu chặt chẽ biện pháp bảo đảm trả nợ khả cho vay dẫn đến vốn hồn tồn xảy Ngồi ra, nội doanh nghiệp, tổ chức người có liên quan khơng thực trách nhiệm việc kiểm soát sử dụng vốn vay nguyên nhân dẫn đến thất thoát, sử dụng hiệu vốn vay, gây thiệt hại đến tài sản doanh nghiệp, đến chủ nợ đến lợi ích người góp vốn Hiện nay, Luật Doanh nghiệp quy định: “Doanh nghiệp có nghĩa vụ tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo  quy định  pháp luật kế tốn, thống kê” (Điều 8) Quy định khơng có nghĩa chủ nợ tiếp cận thơng tin xác hoạt động vay nợ doanh nghiệp Chủ nợ xem xét thơng tin công ty vay vốn từ tài liệu cơng khai Báo cáo tài Bảng cân đối kế toán giới hạn công ty niêm yết phải thực chế độ báo cáo thơng tin theo Luật Chứng khốn Để hạn chế rủi ro nói chung cho chủ nợ, doanh nghiệp vay cần thiết phải bảo đảm điều kiện tối thiểu giúp cho chủ thể nhận biết tình trạng an tồn cho vay Theo đó, cần thiết phải quy định quyền u cầu cung cấp thơng tin tình trạng vay nợ doanh nghiệp vay Quyền cần ghi nhận điều khoản Số 5(381) T3/2019 33 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT Luật Doanh nghiệp nghĩa vụ cung cấp thông tin cho chủ nợ doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp vi phạm, bên cho vay có quyền hủy bỏ hợp đồng để tránh xảy thiệt hại thực quyền khởi kiện doanh nghiệp vay vi phạm 2.3 Vi phạm nghĩa vụ trung thực người đại diện doanh nghiệp vay nợ Người đại diện theo pháp luật người đại diện ủy quyền doanh nghiệp ký tên hợp đồng phương án huy động vốn khác, trách nhiệm khoản nợ người đại diện ký kết thuộc doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế, người đại diện doanh nghiệp thực quyền vay nợ trái với quy định pháp luật định quan chủ sở hữu dẫn đến thiệt hại phát sinh cho chủ nợ Trong quan hệ với chủ nợ, người đại diện doanh nghiệp phải cung cấp thông tin doanh nghiệp, sở chứng minh thực trách nhiệm trung thực quan hệ với người cho vay Còn chủ nợ buộc phải yêu cầu doanh nghiệp thông qua người đại diện cung cấp thơng tin liên quan đến tình hình tài doanh nghiệp, thơng tin xác dự án đầu tư giải ngân khoản vay thông tin liên quan bảo đảm quyền thu hồi nợ Hiện nay, công ty tư nhân, nhiều CTCP niêm yết cơng ty có quy mô lớn vốn chủ sở hữu, quy mô tài sản doanh thu Tuy nhiên, điều đáng nói, khơng cơng ty nằm tình trạng khơng an toàn người đại diện theo pháp luật thỏa thuận ký kết hợp đồng vay tạo rủi ro cho chủ thể cho vay Trên thực tế, trình xử lý nợ xấu NHTM, nguyên nhân liên quan đến nợ xấu khoản nợ xấu phát sinh tranh chấp tài sản bảo đảm với bên thứ ba, khoản tiền từ bán tài sản bảo đảm khơng đủ để tốn khoản nợ, rủi ro bảo đảm tài sản hình thành tương lai… Những thỏa thuận lỏng lẻo biện pháp bảo đảm làm tăng thêm rủi 34 ro vốn chủ thể cho vay Chẳng hạn, trường hợp CTCP Thuận Thảo Nam Sài Gòn, Cơng ty vay vốn đầu tư NHTM khơng tính tốn khả thu lợi nhuận nên nhiều dự án đầu tư không hiệu dẫn đến khả trả nợ Do đó, NHTM buộc phải xử lý tài sản bảo đảm Hiện nay, khoản nợ Công ty Ngân hàng Đầu tư phát triển Việt Nam (BIDV) bán cho Tổ chức Quản lý tài sản Việt Nam (VAMC) tổ chức bán đấu giá tài sản bảo đảm chưa bán sau nhiều phiên tổ chức6 Vấn đề nghĩa vụ trung thực người quản lý điều hành, đặc biệt người đại diện đàm phán ký kết không đặt quan, người có thẩm quyền nội doanh nghiệp mà người cho vay cung cấp thông tin tính khả thi dự án đầu tư giá trị thực tài sản bảo đảm Trong thời gian qua, hàng loạt đại án liên quan đến người quản lý, điều hành Ngân hàng Xây dựng, Ngân hàng Đông Á, Ngân hàng Đại Dương… rung lên hồi chuông cảnh báo nghĩa vụ trung thực người vay với tư cách ngân hàng Do đó, cần phải quy định chi tiết nghĩa vụ doanh nghiệp vay nợ, đặc biệt quy định công khai, minh bạch thông tin vay nợ nhằm bảo đảm kiểm tra, kiểm soát việc tuân thủ nghĩa vụ trung thực người quản lý điều hành hoạt động vay nhằm bảo đảm nghĩa vụ trả nợ doanh nghiệp bảo đảm quyền đòi nợ chủ nợ Còn doanh nghiệp quy mơ nhỏ quản trị theo kiểu gia đình, rủi ro chủ nợ khơng chủ nợ không nắm vững pháp luật dẫn đến việc có lạm dụng người đại diện doanh nghiệp vay nợ, dẫn đến khả khó thu hồi vốn cho vay Chẳng hạn, trường hợp người đại diện theo pháp luật “Công ty vận tải Phượng Hoàng vợ ký giấy vay tiền bà Phạm Thị Sen nhiều lần với số tiền 3,1 tỷ đồng Sau đó, số tiền vay bên lập Hợp đồng tín dụng vay vốn bên vay Lan Nhi, Những dự án bất động sản khiến “bơng hồng vàng“ Phú n chìm thua lỗ; Trí thức trẻ 22/8/2018; T.Phương, Cục nợ 2.400 tỉ đồng đại gia Phú Yên đấu giá nhiều lần ế; Báo Người Lao động ngày 11/11/2018 Số 5(381) T3/2019 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT Cơng ty Phượng Hồng ông Nguyễn Văn Thắng làm giám đốc bên cho vay bà Phạm Thị Sen Bà Sen nhiều lần đề nghị ông Thắng trả nợ, ông Thắng có dấu hiệu trốn tránh trách nhiệm trả nợ với lý nợ công ty khơng có quy định thời hạn trả nợ”7 Như vậy, thực nghĩa vụ trung thực buộc người quản lý, điều hành doanh nghiệp phải trung thực công bố phương án đầu tư tính khả thi, khả tạo lợi nhuận chứng minh khả hoàn trả vốn vay doanh nghiệp Các quan quản trị nội doanh nghiệp có nghĩa vụ định tập thể, thực quyền giám sát, kiểm sốt theo thẩm quyền để giảm bớt tình trạng vay vốn tạo rủi ro cho chủ thể cho vay Căn vào thẩm quyền định mức độ vi phạm liên quan định đầu tư vay vốn, tùy theo mức độ gây thiệt hại cho chủ nợ vốn tài sản doanh nghiệp mà doanh nghiệp cần phải kịp thời phát hiện, khởi kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại xảy cho doanh nghiệp Đây biện pháp quan trọng bảo vệ vốn tài sản doanh nghiệp bảo vệ chủ nợ Tình trạng kinh doanh khơng hiệu doanh nghiệp phát sinh từ nguyên nhân định đầu tư khơng tính tốn đến khả thu hồi vốn rủi ro Luật Doanh nghiệp MỐI QUAN HỆ GIỮA LẬP PHÁP VÀ (Tiếp theo trang 27) tình này, Thủ tướng lấn át quyền lực Tổng thống, Tổng thống hư quyền trở nên “nhạt nhòa” bên cạnh Nghị viện Thủ tướng Như vậy, mục đích ban đầu nhà lập hiến tạo nên thể cộng hòa hỗn hợp khơng đạt thực tiễn sinh hoạt trị quốc gia theo thể này, nhà lập hiến muốn xây dựng chế định tổng thống có thực quyền để kiềm sở để xác định trách nhiệm người quản lý, điều hành vi phạm gây thiệt hại cho doanh nghiệp, chủ sở hữu người liên quan Luật Doanh nghiệp cần có quy định chặt chẽ nghĩa vụ báo cáo định kỳ hoạt động kinh doanh, có hoạt động vay nợ quan điều hành làm sở kiểm soát giám sát hoạt động đầu tư, sở đó, thân doanh nghiệp xác định trách nhiệm người điều hành giai đoạn trình đầu tư Bởi vậy, để hạn chế tình trạng đầu tư dự án gây thiệt hại đến tài sản doanh nghiệp ảnh hưởng đến việc trả nợ, Luật Doanh nghiệp cần có quy định cụ thể nguyên tắc xác định trách nhiệm cá nhân quản lý, điều hành nhằm ngăn chặn nguy lạm dụng quyền quản lý, điều hành để trục lợi cá nhân, làm thiệt hại cho tài sản doanh nghiệp chủ nợ Bên cạnh đó, cần thiết phải có chế tài mạnh vi phạm doanh nghiệp liên quan đến lập công bố báo cáo tài xác định trách nhiệm cá nhân người quản lý điều hành việc lập cơng bố báo cáo tài sai lệch, nghĩa vụ bồi thường thiệt hại lạm dụng vị trí quản lý, điều hành trục lợi cá nhân tăng nặng hình phạt liên quan vi phạm chế độ kế toán doanh nghiệp  chế độc tài Nghị viện số đông Tuy nhiên, với phân tích thực tiễn trị chứng minh Tổng thống chủ thể tạo bất ổn trường có q nhiều quyền hành, vơ hình chung lấn át vai trò Nghị viện Ngồi ra, thể mong muốn tạo quyền hành pháp mạnh, thống trường hợp “chung sống trị” nêu trên, quyền hành pháp bị chia sẻ Tổng thống Thủ tướng nên nhiều mang lại mâu thuẫn, tranh giành quyền lực bất ổn  Tham khảo: “Vụ Tổng Giám đốc Công ty Phượng Hoàng bị “tố” quỵt nợ: Chủ nợ khốn khổ bị “con nợ” kiện ngược”, ngày 27/7/2017, từ http://giadinh.net.vn Số 5(381) T3/2019 35 ... tài doanh nghiệp Doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo vệ chủ nợ từ định dự án đầu tư có hiệu triển khai thực dự án đầu tư Bảo vệ chủ nợ bảo vệ tài sản doanh nghiệp bảo vệ quyền lợi người góp vốn Doanh nghiệp. .. quyền u cầu hồn trả thực biện pháp để bảo vệ quyền lợi 1.2 Triết lý bảo vệ chủ nợ Bảo vệ chủ nợ tài sản doanh nghiệp Triết lý bảo vệ chủ nợ tài sản doanh nghiệp bắt nguồn từ quan hệ tín dụng Khoản... khối tài sản doanh nghiệp Tuy nhiên, để thực quyền này, chủ nợ phải biết phải biết thơng tin tài doanh nghiệp để thực quyền yêu cầu bảo vệ quyền Chủ nợ áp dụng biện pháp bảo vệ Chủ nợ áp dụng biện