Các hình thức tổ chức hành nghề luật sư theo pháp luật Việt Nam hiện nay

Khái niệm nghề luật sư: Ở góc độ nghề nghiệp, nghề luật sư được coi như một nghề kinh doanh có điều kiện, thuộc phân ngành dịch vụ, chuyên cung cấp dịch vụ pháp lý cho khách hàng; Ở Việ

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

PHẠM THỊ HƯƠNG

CÁC HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ

Hà Nội, 2019

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

PHẠM THỊ HƯƠNG

CÁC HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được công bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Phạm Thị Hương

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1 Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ VÀ PHÁP LUẬT VỀ HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ 7

1.1 Hình thức tổ chức hành nghề Luật sư 7 1.2 Pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư: 19

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ CÁC HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ

Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 25

2.1 Thực trạng pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư 25 2.2 Thực tiễn thi hành và áp dụng pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư 41

Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÁC HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 53

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề Luật sư 53 3.2 Những giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề Luật sư 56

KẾT LUẬN 65 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 67

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển của xã hội nói chung và sự phát triển của nền kinh tế nói riêng, Luật sư không chỉ là một nghề mà dần trở thành lĩnh vực cung cấp dịch

vụ tư có tính chất chuyên nghiệp; tổ chức hành nghề luật sư đã trở thành một doanh nghiệp cung ứng dịch vụ trong nền kinh tế quốc dân Tuy nhiên, dịch vụ pháp lý của

tổ chức hành nghề luật sư có tính đặc biệt hơn so với hoạt động của doanh nghiệp cung ứng dịch vụ khác; đây là một số ít loại hình dịch vụ mang tính chất hoạt động nghề nghiệp nên hoạt động chủ yếu dựa trên năng lực chuyên môn, kỹ năng hành nghề, kinh nghiệm và uy tín của Luật sư, chứ không dựa trên nền tảng về vốn hay

sự phát triển của khoa học, kỹ thuật, công nghệ Do đó, mô hình tổ chức và hoạt động của các tổ chức hành nghề luật sư, dưới góc độ doanh nghiệp mang những đặc thù riêng và cần phải có cơ chế pháp lý phù hợp

Pháp luật Việt Nam cũng theo thông lệ quốc tế về quy định chung các hình thức tổ chức hành nghề luật sư nhưng có những điểm khác biệt, cụ thể: Pháp lệnh tổ chức luật sư năm 1987, các Luật sư hành nghề trong các Đoàn luật sư (là tổ chức xã hội - nghề nghiệp), chưa có quy định về tổ chức hành nghề luật sư theo mô hình doanh nghiệp Sau khi có Luật doanh nghiệp năm 1999, Pháp lệnh luật sư năm 2001 lần đầu tiên có quy định về hình thức tổ chức hành nghề luật sư theo mô hình văn phòng luật sư và công ty luật hợp danh Đến năm 2005, khi Luật doanh nghiệp 2005 được ban hành, mô hình tổ chức hành nghề luật sư có sự thay đổi với sự ra đời của Luật luật sư năm 2006 và được sửa đổi, bổ sung vào năm 2012, trong đó điểm đổi mới đáng lưu ý quy định về việc Công ty luật có thể tổ chức theo mô hình Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hoặc Công ty luật hợp danh

Qua thực tế 06 năm thi hành Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật luật

sư năm 2012, đã bộc lộ những điểm bất cập trong các quy định về hình thức tổ chức hành nghề luật sư và sự không tương thích với văn bản pháp luật được ban hành sau này về mô hình tổ chức doanh nghiêp như Bộ luật dân sự năm 2015 và Luật doanh nghiệp năm 2014 Do đó, cần phải có nghiên cứu chuyên sâu về vấn đề này để tìm

ra hướng khắc phục, hoàn thiện quy định của pháp luật về tổ chức doanh nghiệp cung ứng dịch vụ luật sư cho phù hợp với đặc thù hoạt động nghề nghiệp luật sư, góp phần thúc đẩy sự phát triển của nghề luật sư và doanh nghiệp cung cấp dịch vụ luật sư trong tương lai Tác giả thấy rằng, việc nghiên cứu pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam hiện nay là rất cấp thiết Việc ban hành những quy định của pháp luật nhằm điều chỉnh các mối quan hệ trong lĩnh vực hành nghề luật sư luôn là ưu tiên hàng đầu nhằm tạo ra một hành lang pháp lý đủ mạnh, giúp cho các hình thức tổ chức hành nghề luật sư phát triển ổn định và đóng góp

nhiều hơn cho xã hội Từ đó tác giả đã lựa chọn đề tài: “Các hình thức tổ chức hành nghề luật sư theo pháp luật Việt Nam hiện nay” để nghiên cứu và làm đề tài

luận văn Thạc sỹ luật học

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Nghiên cứu về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư là vấn đề cần thiết và phức tạp cả trong vấn đề lý luận cũng như thực tiễn Để góp phần nâng cao hiệu quả của việc điều chỉnh hoạt động của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư, trong những năm qua, đã có nhiều công trình khoa học nghiên cứu về lĩnh vực này Một

số luận án tiến sỹ, một số luận văn thạc sỹ đi vào nghiên cứu về nghề luật sư và được các tác giả, các nhà khoa học nghiên cứu dưới các phương diện khác nhau Liên quan đến các hình thức tổ chức hành nghề luật sư có một số công trình nghiên cứu sau đây:

- Đề tài khoa học cấp bộ (2003), Cơ sở lý luận và thực tiễn của việc hoàn thiện pháp luật về tổ chức luật sư và hành nghề luật sư trong điều kiện mới ở Việt Nam, Chủ nhiệm đề tài: Nguyễn Văn Thảo – Viện khoa học pháp lý, Bộ Tư

pháp thực hiện;

- Phan Trung Hoài (2003), Hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hành nghề luật

sư trong điều kiện mới ở Việt Nam; Luận án tiến sỹ luật học

- Nguyễn Văn Bốn (2019), Quản trị công ty luật theo pháp luật Việt Nam, Luận

án tiến sỹ luật học

- Đồng Thái Quang, Công ty hợp danh hoạt động trong lĩnh vực cung cấp dịch

vụ pháp lý theo pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sỹ luật học

- Nguyễn Anh Minh (2009), Luật sư và tổ chức hành nghề luật sư ở Việt Nam hiện nay; Luận văn thạc sỹ luật học

- Đậu Huy Giang (2014), Pháp luật về công ty luật ở Việt Nam, Luận văn thạc

sư (công ty luật hợp danh) và cũng có công trình nghiên cứu về khía cạnh quản trị của tổ chức hành nghề luật sư và có những đề tài nghiên cứu trên phạm vi ở một số tỉnh, thành phố nhất định…Dưới góc độ Luật kinh tế và trong phạm vi cả nước Việt Nam hiện nay, chưa có công trình nào nghiên cứu về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Chỉ ra những quy định của pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư hiện nay và tìm ra những vướng mắc, hạn chế của pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư để đưa ra những phương hướng và đề nghị sửa đổi, hoàn thiện pháp luật nhằm điều chỉnh các vấn đề liên quan đến các hình thức tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam

3.2 Nhiệm vụ của luận văn

Để đạt được các mục đích trên đây, luận văn tập trung vào những nhiệm vụ sau đây:

- Nghiên cứu lý luận về hành nghề luật sư và các hình thức tổ chức hành nghề luật sư và pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

- Mô tả và đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam trong việc điều chỉnh các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

- Tìm ra những ưu điểm cũng như những hạn chế vướng mắc của pháp luật Việt Nam hiện hành trong việc điều chỉnh các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

- Đưa ra phương hướng hoàn thiện pháp luật về các hình thức hành nghề luật sư đồng thời đưa ra các giải pháp để khắc phục những vướng mắc của pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là một số vấn đề lý luận, pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư thực trạng pháp luật điều chỉnh các hình thức tổ chức hành nghề luật sư ở Việt Nam

4.2 Phạm vi nghiên cứu

- Đề tài được nghiên cứu chuyên sâu dưới góc độ Luật kinh tế

- Địa bàn nghiên cứu: Việt Nam

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Cơ sở lý luận:

Luận văn sử dụng phép duy vật biện chứng và phép duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác-Lê nin; tư tưởng Hồ Chí Minh; đường lối, chính sách của Đảng cộng sản Việt Nam và của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam về phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa làm cơ sở lý luận để nghiên cứu

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Với cơ sở lý luận nêu trên, phương pháp nghiên cứu Luận văn mà tác giả sử dụng là các phương pháp nghiên cứu đặc trưng như phân tích, tổng hợp, so sánh, điều tra xã hội học, tổng kết kinh nghiệm thực tiễn hay lấy ý kiến chuyên gia Tùy thuộc vào đối tượng nghiên cứu từng chương, mục của đề tài mà tác giả sẽ lựa chọn phương pháp nghiên cứu phù hợp Cụ thể:

- Phương pháp phân tích tổng hợp: Đi sâu nghiên cứu phân tích, tổng hợp các văn bản liên quan đến hành nghề luật sư đã được áp dụng trên thực tế Các kết quả nghiên cứu về nghề luật sư đã được công bố và áp dụng

- Phương pháp so sánh: Áp dụng phương pháp này để so sánh các văn bản quy phạm pháp luật, các giai đoạn phát triển nghề luật sư trong những khoảng thời gian có những văn bản pháp luật thay thế để thấy được hiệu quả cũng như những vướng mắc trong từng giai đoạn được điều chỉnh có phù hợp hay không

- Phương pháp điều tra xã hội học: Sử dụng phương pháp hỏi – đáp trực tiếp điều tra xã hội học để thu thập ý kiến của các Luật sư về các vấn đề liên quan đến các hình thức tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam…

- Phương pháp tổng kết kinh nghiệm: Trên cơ sở nghiên cứu có hệ thống các báo cáo tổng kết hàng năm, các báo của các đoàn Luật sư để rút ra được những vấn

đề có tính quy luật, hạn chế trong việc điều chỉnh của pháp luật đối với các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

- Phương pháp lấy ý kiến chuyên gia: Trực tiếp trao đổi với các nhà khoa học, các nhà nghiên cứu lý luận và các cán bộ có nhiều kinh nghiệm trong lĩnh vực hành nghề luật sư

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

6.1 Ý nghĩa lý luận

Luận văn góp phần làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận và pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư nói riêng và pháp luật về doanh nghiệp nói chung; luận văn có thể được áp dụng để làm tài liệu phục vụ giảng dạy, học tập, nghiên cứu khoa học trong lĩnh vực luật kinh tế

6.2 Ý nghĩa thực tiễn

Luận văn có thể sử dụng như tài liệu tham khảo cho các nhà lập pháp xem xét, sửa đổi, bổ sung những quy định của pháp luật liên quan đến doanh nghiệp và tổ chức hành nghề luật sư Đồng thời, luận văn cũng có giá trị tham khảo để cơ quan quản lý nhà nước xây dựng và thực hiện các biện pháp quản lý và hỗ trợ có hiệu quả cho sự phát triển hoạt động hành nghề luật sư

7 Kết cấu của luận văn

Luận văn có phần mở đầu, phần nội dung, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phần phụ lục Phần nội dung của Luận văn được chia thành 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về hình thức tổ chức hành nghề luật sư và pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư

Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn thi hành pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư ở Việt Nam hiện nay

Chương 3: Phương hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư ở Việt Nam hiện nay

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ VÀ PHÁP LUẬT VỀ HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ

LUẬT SƯ 1.1 Hình thức tổ chức hành nghề Luật sư

1.1.1 Khái quát chung về nghề Luật sư:

1.1.1.1 Khái niệm nghề luật sư:

Ở góc độ nghề nghiệp, nghề luật sư được coi như một nghề kinh doanh có điều kiện, thuộc phân ngành dịch vụ, chuyên cung cấp dịch vụ pháp lý cho khách hàng; Ở Việt Nam, nghề luật sư một phân nhánh trong danh sách nghề luật, được gọi với tên chung “các chức danh tư pháp”, cùng với Thẩm phán, Kiểm sát viên; Chấp hành viên, Công chứng viên; và được Luật sư Phan Trung Hoài định nghĩa

như sau: Nghề luật sư là một nghề luật, trong đó các luật sư bằng kiến thức pháp

luật của mình, độc lập thực hiện các hoạt động tư vấn pháp lý và bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho cá nhân, tổ chức theo quy định của pháp luật và quy chế trách nhiệm nghề nghiệp, nhằm mục đích phụng sự công lý, góp phần tích cực bảo vệ pháp chế

và xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa [12]

1.1.1.2 Đặc điểm của nghề luật sư:

(i) Nghề luật sư là một nghề chuyên môn trong lĩnh vực pháp luật, với phương thức hành nghề tự do; gắn với năng lực và uy tín của cá nhân ;

(ii) Nghề luật sư mang tính chất dịch vụ; được khách hàng trả thù lao và phải nộp thuế cho nhà nước như các hoạt động kinh doanh khác ;

(iii) Nghề luật sư là nghề hoạt động độc lập, không thể kiêm nhiệm;

(iv) Nghề luật sư chịu sự điều chỉnh của pháp luật và quy tắc đạo đức, trách nhiệm nghề nghiệp luật sư

1.1.2 Khái quát chung về hành nghề Luật sư

1.1.2.1 Khái niệm hành nghề luật sư

Hành nghề luật sư là việc luật sư thực hiện các hoạt động chuyên môn, nghiệp vụ nghề nghiệp như tham gia tố tụng; tư vấn pháp luật; soạn thảo các loại văn

bản pháp lý; tổ chức đàm phán để thương lượng giải quyết các tranh chấp với mục đích nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các thân chủ và luật sư được nhận lại thù lao, chi phí do khách hàng chi trả Hoạt động hành nghề luật sư mang tính chất tìm kiếm lợi nhuận; là một loại dịch vụ về nghề nghiệp, hay nói cách khác hành nghề luật sư là một hình thức hoạt động kinh doanh Đây là ngành nghề kinh doanh có điều kiện và chịu sự can thiệp, giám sát hoạt động bằng các cơ chế theo quy định của pháp luật, cụ thể là Luật sư khi hành nghề phải đăng ký hoạt động và đáp ứng các điều kiện theo quy định của pháp luật, được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép hành nghề và chịu sự giám sát đạo đức nghề nghiệp, tương tự như một số nghề tự do khác như: Bác sỹ, Kiểm toán viên Theo đó, việc hành nghề luật

sư phải tuân thủ nguyên tắc: Tuân thủ pháp luật và quy tắc đạo đức ứng xử nghề nghiệp luật sư do tổ chức xã hội nghề nghiệp (Liên đoàn luật sư) ban hành Ngoài

ra, việc hành nghề luật sư còn phải tuân theo các nguyên tắc khác như sau: Độc lập, trung thực, tôn trọng sự thật khách quan; sử dụng các biện pháp hợp pháp để bảo vệ tốt nhất quyền lợi cho khách hàng và cũng như các hoạt động kinh doanh khác, khi hành nghề thì các luật sư phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về các hoạt động nghề nghiệp của mình

1.1.2.2 Phạm vi hành nghề luật sư:

Qua các thời kỳ khác nhau, mặc dù nội dung quy phạm pháp luật có khác biệt đôi chút nhưng tựu chung lại, có thể khái quát phạm vi hành nghề luật sư bao gồm các lĩnh vực chủ yếu như sau:

- Tham gia tố tụng trong các vụ án được giải quyết tại các cơ quan tiến hành tố tụng và tài phán để bào chữa (biện hộ), bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho thân chủ Đây chính là hoạt động nguyên thủy của Luật sư ngay từ giai đoạn sơ khai, là gốc của nghề Luật sư khi còn được gọi với danh “Thầy cãi” và cho đến thời điểm hiện tại, tham gia tố tụng vẫn là hoạt động hành nghề chủ yếu của Luật sư Việc tham gia tố tụng của các luật sư không những để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho thân chủ, mà còn giúp các cơ quan tiến hành tố tụng phát hiện, sửa chữa những

thiếu sót, làm rõ sự thật khách quan, đảm bảo hoạt động xét xử khách quan, công bằng và đúng pháp luật

- Tư vấn pháp luật: Là việc luật sư hướng dẫn, đưa ra ý kiến và giúp khách hàng soạn thảo các giấy tờ liên quan đến việc thực hiện quyền, nghĩa vụ của họ Khi thực hiện tư vấn pháp luật, luật sư không đơn giản là việc giải thích nội dung quy định pháp luật mà còn phải vận dụng kiến thức pháp luật, sử dụng kinh nghiệm để đưa ra phương án, lời khuyên hợp lý cho khách hàng lựa chọn vừa đảm bảo đúng pháp luật lại có thể bảo vệ tốt nhất quyền và lợi ích chính đáng cho khách hàng Luật sư thực hiện tư vấn pháp luật trong tất cả các lĩnh vực pháp luật Trong bối cảnh xã hội hiện nay, khi nền kinh tế xã hội ngày càng phát triển và trình độ dân trí được nâng cao thì nhu cầu cần giải đáp, hỗ trợ về pháp luật khi tham gia các quan

hệ xã hội của người dân ngày càng tăng nhanh và tư vấn pháp luật trở thành lĩnh vực hành nghề quan trọng của các luật sư Lĩnh vực này ngày càng được mở rộng

và phát triển trong nhiều quan hệ xã hội từ dân sự, đất đai, hôn nhân gia đình, lao động đến đầu tư, doanh nghiệp, sở hữu trí tuệ, thương mại quốc tế

- Đại diện ngoài tố tụng và các hoạt động hành nghề khác mang tính chất hỗ trợ pháp lý cho người dân như: Soạn thảo văn bản, thực hiện thủ tục hành chính

1.1.3 Khái quát chung về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

1.1.3.1 Khái niệm tổ chức hành nghề luật sư

Tổ chức theo nghĩa của một danh từ, được hiểu là tập hợp người được tổ chức theo cơ cấu nhất định để hoạt động về lợi ích chung Hành nghề luật sư là một hình thức hoạt động kinh doanh mang tính chất dịch vụ nghề nghiệp với mục đích tìm kiếm lợi nhuận, cho nên tổ chức hành nghề luật sư là tập hợp luật sư theo cơ cấu nhất định để hoạt động hành nghề luật sư nhằm mục đích lợi nhuận Hay nói cách khác, tổ chức hành nghề luật sư là một loại hình tổ chức kinh tế (doanh nghiệp), hoạt động trong lĩnh vực pháp luật

Phần lớn các nước trên thế giới đều thừa nhận tổ chức hành nghề luật sư là một loại hình doanh nghiệp, một chủ thể kinh doanh, được thành lập và hoạt động

theo quy định của pháp luật và chịu sự giám sát đồng thời của cơ quan quản lý nhà nước về tư pháp và các tổ chức xã hội nghề nghiệp luật sư

Pháp luật Việt Nam cũng như thế giới đều không có khái niệm cụ thể về tổ chức hành nghề luật sư, tuy nhiên trên cơ sở lý luận về doanh nghiệp và gắn với hoạt động hành nghề luật sư, có thể định nghĩa tổ chức hành nghề luật sư như sau:

Tổ chức hành nghề luật sư là tổ chức cung cấp dịch vụ, đăng kí hoạt động tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền để thực hiện hoạt động cung cấp các loại dịch vụ pháp lý cho khách hàng theo quy định của pháp luật và nhận thù lao

1.1.3.2 Đặc điểm của tổ chức hành nghề luật sư:

Nghiên cứu từ góc độ Luật kinh tế, với tư cách là một loại hình doanh nghiệp, các tổ chức hành nghề luật sư có các đặc điểm nhận dạng như sau:

Thứ nhất, về chủ thể thành lập và tư cách thành viên của tổ chức hành nghề luật sư: Hành nghề luật sư là một loại hình dịch vụ nghề nghiệp do các Luật sư thực hiện, vì vậy hầu hết pháp luật các nước trên thế giới đều quy định về đối tượng chủ thể có quyền thành lập và tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư phải là các Luật sư Tuy nhiên, cũng có một số nước (Anh, Singapore) có quy định mở hơn về việc tổ chức hành nghề luật sư đang hoạt động hoặc tổ chức, cá nhân khác đều có quyền liên kết với các luật sư để thành lập một tổ chức hành nghề luật sư mới Pháp luật Việt Nam theo xu thế chung quy định chỉ các Luật sư mới có quyền thành lập

và tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư

Quy định về chủ thể tham gia thành lập và tư cách thành viên tổ chức hành nghề luật sư được xem là điều kiện kinh doanh (hạn chế) của loại hình doanh nghiệp này; dẫn đến việc tư cách pháp lý của thành viên các tổ chức hành nghề luật

sư không thể chuyển nhượng cho người khác hay được thừa kế

Thứ hai, tổ chức hành nghề luật sư là doanh nghiệp hoạt động kinh doanh chuyên biệt, tức là chỉ hoạt động trong một lĩnh vực duy nhất mang tên dịch vụ pháp lý

Dịch vụ pháp lý là một phân ngành của dịch vụ kinh doanh và được Tổ chức

Thương mại thế giới định nghĩa như sau: “Dịch vụ pháp lý bao gồm các lĩnh vực tư

vấn và đại diện đối với pháp luật nước tiếp nhận dịch vụ, pháp luật của nước sở tại, nước thứ ba, luật pháp quốc tế; dịch vụ chứng thực giấy tờ tài liệu; các dịch vụ tư vấn và thông tin khác [29, tr.6 và 29]

Theo Danh mục phân loại các lĩnh vực dịch vụ (Danh mục CPC), dịch vụ pháp lý là loại hình dịch vụ kinh doanh hay dịch vụ nghề nghiệp (CPC 861) được phân loại như sau:

- Dịch vụ tư vấn và đại diện liên quan tới luật hình sự (86111)

- Dịch vụ tư vấn pháp luật và đại diện trong các thủ tục tư pháp liên quan tới các lĩnh vực pháp luật khác (86119)

- Dịch vụ tư vấn pháp luật và đại diện trong các thủ tục pháp lý trước các hội đồng tư pháp (86120)

- Dịch vụ về văn bản và xác nhận (86130)

- Các thông tin tư vấn pháp luật khác (86190)

Tại Việt Nam, các nhà nghiên cứu khoa học đưa ra nhiều quan điểm khác

nhau về dịch vụ pháp lý Theo luật sư Phan Trung Hoài: “về mặt lý luận và thực

tiễn, quan niệm về dịch vụ pháp lý ở Việt Nam chưa tương thích với khái niệm cùng loại của nhiều nước phát triển trên thế giới cũng như WTO” [14, tr.25] ; Tiến sỹ

Nguyễn Văn Tuân lại cho rằng: “Dịch vụ pháp lý ở Việt Nam đang được điều chỉnh

bởi nhiều văn bản pháp lý khác nhau, thực hiện bởi nhiều chủ thể khác nhau, chưa

có sự thống nhất về quan niệm cũng như bản chất dịch vụ pháp lý” [7, tr.156]; trong

khi đó Tiến sỹ Hoàng Thị Vịnh lại có quan niệm: “Dịch vụ pháp lý là toàn bộ các

công việc có liên quan đến pháp luật do các tổ chức hành nghề cung ứng dịch vụ pháp lý thực hiện cho khách hàng nhằm hưởng thù lao.” [35]

Như vậy, về mặt nội hàm, dịch vụ pháp lý có thể hiểu là tổng thể các hoạt động của luật sư khi cung cấp cho khách hàng trong hành nghề luật sư bao gồm tư vấn pháp luật, dịch vụ đại diện pháp lý và các dịch vụ pháp lý khác Theo đó, dịch

vụ tư vấn pháp luật được hiểu là hoạt động cung cấp các ý kiến pháp lý, giải pháp của các chủ thể cung cấp dịch vụ pháp lý cho các cá nhân, tổ chức có yêu cầu Còn dịch vụ đại diện pháp lý được hiểu là người đại diện thay mặt khách hàng trước cơ

quan có thẩm quyền, trước bạn hàng của khách hàng để thực hiện các công việc đúng pháp luật, theo sự ủy quyền của khách hàng nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của khách hàng và có thu phí Các cơ quan tổ chức có thể là cơ quan tư pháp, các cơ quan hành chính nhà nước, các tổ chức kinh tế- xã hội, chính trị- xã hội, các

tổ chức có quyền tài phán…Như vậy dịch vụ đại diện pháp lý còn bao gồm cả việc tham gia tố tụng Ngoài ra dịch vụ pháp lý còn có thể là các hoạt động khác khi khách hàng có yêu cẩu nhằm bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp cho họ như soạn thảo văn bản; làm chứng giao dịch

Dịch vụ pháp lý góp phần quan trọng trong việc thu hút và khuyến khích hoạt động đầu tư trong nước và nước ngoài Ở Việt Nam, dịch vụ pháp lý trong thời gian qua đã khẳng định được vai trò quan trọng của mình trong số nhiều loại hình dịch vụ khác của nền kinh tế Thuật ngữ dịch vụ pháp lý đã được ghi nhận trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật, Luật luật sư đã có một điều luật quy định về

dịch vụ pháp lý của luật sư như sau: “Dịch vụ pháp lý của luật sư bao gồm tham gia

tố tụng, tư vấn pháp luật, đại diện ngoài tố tụng cho khách hàng và dịch vụ pháp lý khác.” [34, Điều 4]

Đặt phép so sánh thì dịch vụ pháp lý của luật sư và phạm vi hành nghề của luật sư là một, phạm vi hành nghề của luật sư là sự cụ thể hóa của dịch vụ pháp lý của luật sư Tổ chức hành nghề luật sư chỉ được cung cấp dịch vụ pháp lý Tổ chức hành nghề luật sư không phải là doanh nghiệp hoạt động đa ngành nghề, đa lĩnh vực; thậm chí còn bị giới hạn về quyền tham gia đầu tư trong doanh nghiệp khác hoặc vào lĩnh vực khác Đây là hạn chế về quyền tự do kinh doanh của tổ chức hành nghề luật sư

Thứ ba, về bản chất doanh nghiệp: Do đặc thù của loại hình doanh nghiệp hoạt động dịch vụ nghề nghiệp, chất lượng hoạt động cung ứng dịch vụ của tổ chức hành nghề luật sư phụ thuộc chủ yếu vào trình độ, năng lực chuyên môn; kỹ năng nghề nghiệp và uy tín của chính các Luật sư, tức là hoạt động không dựa trên cơ sở nền tảng về vốn hay sự phát triển khoa học kỹ thuật nên bản chất của tổ chức hành nghề luật sư là đối nhân Các luật sư và tổ chức hành nghề luật sư phải chịu trách

nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ về tài sản Tính chất đối vốn hầu như không được đặt ra trong các tổ chức hành nghề luật sư, nếu có thì cũng là rất ít Chính vì vậy, hình thức tổ chức hành nghề luật sư phổ biến trên thế giới là Văn phòng luật sư với địa vị pháp lý của doanh nghiệp tư nhân hay Công ty luật hợp danh mang tính đối nhân tuyệt đối và một số nước là mô hình công ty luật trách nhiệm hữu hạn vừa

có tính đối nhân vừa có tính đối vốn nhưng phải có bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp đi kèm

Thứ tư, về quyền quản lý, giám sát đối với tổ chức hành nghề luật sư: Nếu các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực khác chịu sự quản lý của cơ quan nhà nước về đầu tư, doanh nghiệp hoặc cơ quan nhà nước quản lý về chuyên ngành lĩnh vực hoạt động thì tổ chức hành nghề luật sư chịu sự quản lý, giám sát hoạt động đồng thời của cơ quan quản lý nhà nước về hoạt động tư pháp và tổ chức xã hội nghề nghiệp luật sư, ở Việt Nam là Sở tư pháp, Đoàn luật sư các tỉnh và Bộ tư pháp cùng với Liên đoàn luật sư Việt Nam Tổ chức hành nghề luật sư phải đăng ký hoạt động tại cơ quan quản lý nhà nước về tư pháp (Sở tư pháp) và chịu sự giám sát

về việc tuân thủ quy tắc đạo đức và ứng xử nghề nghiệp của Đoàn luật sư địa phương và Liên đoàn luật sư Việt Nam

mình; (ii) Trường phái thứ hai: Mô hình Công ty luật bao gồm: Công ty luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn được chia thành Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty luật trách nhiệm có 02 thành viên trở lên; đại diện cho trường phái này có thể kể đến các nước như Anh, Mỹ, Singapore, Philipines, Việt Nam

Về mô hình công ty luật hợp danh thì một số nước lại chia thành Công ty luật hợp danh thông thường và công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn (như Anh,

Mỹ, Malaysia, Singapore ), với sự phân biệt khác nhau như sau: Trong Công ty luật

hợp danh thông thường, các luật sư đều chịu trách nhiệm cá nhân, vô hạn đối với tất cả các khoản nợ của công ty; đối với bên thứ ba, trách nhiệm này là chung và liên đới, mỗi thành viên đều có thể bị kiện để yêu cầu thanh toán toàn bộ khoản nợ của hợp danh Trái lại, trong một Công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn không

có luật sư nào phải chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân và liên đới về những hành vi gây thiệt hại của các thành viên khác vượt ra ngoài phạm vi số vốn đã góp vào công ty nếu hành vi gây thiệt hại của thành viên kia không có liên quan đến họ hoặc người thực hiện hành vi gây thiệt hại đó không phải là người chịu sự giám sát của họ [22,

tr.51]

Ngoài ra, ở một số quốc gia có sự khác biệt về hình thức tổ chức hành nghề

luật sư, như Trung Quốc quy định như sau: (i) Tổ chức hành nghề luật sư do một

luật sư thành lập; (ii) Tổ chức hành nghề luật sư do một nhóm luật sư thành lập (từ

03 luật sư trở lên); và (iii) Tổ chức hành nghề luật sư do Nhà nước thành lập [4,

tr.79] Như vậy, ở Trung Quốc có mô hình tổ chức hành nghề luật sư công do Nhà nước thành lập Hoặc ở Đức thì hình thức tổ chức hành nghề luật sư được chia thành: (i) Văn phòng hợp danh hoặc có thể là hợp vốn (trách nhiệm hữu hạn) theo

mô hình công ty để nhận và thực hiện vụ việc với danh nghĩa văn phòng; (ii) Văn phòng chung của các luật sư nhưng các luật sư lại hoạt động độc lập, tự nhận và tự thực hiện vụ việc bằng danh nghĩa của chính luật sư đó; và (iii) Văn phòng hợp danh quốc tế do các Luật sư Đức liên danh với các công ty luật nước ngoài khác [10, tr.20-21]

Ở Việt Nam, tổ chức hành nghề luật sư ra đời theo quy định của Pháp lệnh luật sư năm 2001, trước đó Pháp lệnh tổ chức luật sư năm 1987 không có quy định

về hình thức tổ chức hành nghề luật sư, các luật sư hoạt động nghề nghiệp theo sự quản lý của Đoàn luật sư địa phương (tổ chức xã hội nghề nghiệp); với 02 hình thức là: (i) Văn phòng luật sư và (ii) Công ty luật hợp danh (Điều 11, Pháp lệnh 2001) Tuy nhiên, hiện nay, hình thức tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam đã được mở

rộng, bao gồm: (i) Văn phòng luật sư và (ii) Công ty luật [34, Điều 32] Trong đó,

mô hình công ty luật được chia thành: (i) Công ty Luật hợp danh; và (ii) Công ty

luật trách nhiệm hữu hạn bao gồm công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên [34, Điều 34]

Việc ghi nhận về hình thức Công ty luật trách nhiệm hữu hạn cho phép các luật sư có thêm nhiều lựa chọn hình thức tổ chức hành nghề phù hợp với khả năng, điều kiện thực tế và chế độ trách nhiệm của mình Đồng thời từng bước bảo đảm sự thống nhất và phù hợp giữa quy định của pháp luật về luật sư và pháp luật về doanh nghiệp

1.1.4.1 Văn phòng luật sư:

Hình thức Văn phòng luật sư hoặc Văn phòng luật cá nhân có thể do một luật

sư thành lập, Luật sư đó được gọi Trưởng Văn phòng và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi nghĩa vụ của Văn phòng Trưởng Văn phòng là người đại diện theo pháp luật của Văn phòng Văn phòng luật sư được tổ chức và hoạt động theo mô hình doanh nghiệp tư nhân

Văn phòng luật sư có con dấu, tài khoản theo quy định của pháp luật Văn phòng luật sư có các ưu điểm như sau: Đây là một mô hình tổ chức hành nghề với

cơ cấu quản lý cực kỳ đơn giản, quyền lực tập trung chính vào Trưởng văn phòng, chi phí thành lập và duy trì hoạt động thấp cùng với việc hạch toán tài chính, kê khai thuế đơn giản Tuy nhiên, loại hình này có nhược điểm lớn nhất, chính là chủ văn phòng phải chịu trách nhiệm vô hạn mà với đặc trưng nghề luật sư là nghề có rủi ro cao nên trách nhiệm lớn xảy ra có thể ảnh hưởng đến đời sống gia đình của trưởng văn phòng luật sư cũng như các bên liên quan khác Hơn nữa, với mô hình này chủ yếu phù hợp cho việc cung cấp dịch vụ pháp lý trong lĩnh vực tham gia tố

tụng, khó kiếm được khách hàng lớn liên quan đến lĩnh vực tư vấn pháp luật Trong giai đoạn hiện nay, hình thức tổ chức hành nghề luật sư này rất ít được các luật sư lựa chọn khi đăng ký hoạt động bởi vì nó tồn tại nhiều hạn chế và không mở rộng quy mô phát triển như các các hình thức khác, bởi vì mô hình doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân, thậm chí phải đăng ký tài khoản ngân hàng dưới tên của chủ doanh nghiệp tư nhân (Trưởng văn phòng)

1.1.4.2 Công ty luật hợp danh:

Cho đến nay, chưa có một khái niệm nào về công ty hợp danh nói chung và công ty luật hợp danh nói riêng nên bằng định nghĩa mô tả, Luật doanh nghiệp có quy định: Công ty hợp danh là doanh nghiệp trong đó có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung [25, Điều 172]

Với tư cách là một hình thức tổ chức hành nghề luật sư, Công ty luật hợp danh do ít nhất hai luật sư thành lập Công ty luật hợp danh chỉ có thành viên hợp danh, không có thành viên góp vốn, trong đó thành viên của công ty là các luật sư hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của công ty, phải liên đới với nhau chịu trách nhiệm vô hạn đối với tất cả các khoản nợ của công ty

Trong Công ty luật hợp danh, các luật sư thành viên thường là những người

có quan hệ quen biết nhau, có những hiểu biết khá đầy đủ về nhau nên có điều kiện

để giúp đỡ nhau cùng phát huy tối đa thế mạnh của từng thành, huy động khả năng trí tuệ tập thể cũng như huy động nguồn vốn đầu tư từ nhiều Luật sư thành viên sẽ tạo cơ hội cho tổ chức có điều kiện phát triển và mở rộng quy mô hơn Đây là lợi thế của Công ty luật hợp danh so với Văn phòng luật sư Đồng thời, hình thức này

dễ thu hút khách hàng bởi vì Công ty luật hợp danh là mô hình công ty đối nhân tuyệt đối, các thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty

do đó dễ tạo được niềm tin cho khách hàng khi lựa chọn sử dụng dịch vụ hơn so với Công ty luật trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên, Công ty luật hợp danh cũng có những điểm hạn chế, chế độ trách nhiệm vô hạn về tài sản là điều rủi ro cho các thành viên hợp danh và quy định về việc các thành viên hợp danh đều có tư cách đại diện cho công ty sẽ làm phân tán quyền quản lý, điều hành công ty Nếu xét trên bình diện bản chất đặc thù hoạt động nghề nghiệp luật sư thì Công ty luật hợp danh là hình

thức tổ chức hành nghề luật sư phù hợp nhất đối với chính các luật sư và khách hàng sử dụng dịch vụ pháp lý

Tại một số quốc gia trên thế giới, về hình thức công ty luật hợp danh có chia thành: Công ty luật hợp danh thông thường và Công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn Trong đó, với công ty luật hợp danh thông thường thì các luật sư đều là thành viên hợp danh, liên đới chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản về mọi nghĩa vụ của Công ty; đối chiếu với đặc điểm của pháp nhân thì công ty luật hợp danh thông thường không có tư cách pháp nhân Còn với mô hình công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn thì luật sư thành viên chỉ chịu trách nhiệm đối với các nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của luật sư thành viên này mà không phải chịu trách nhiệm đối với tất cả các nghĩa vụ của các thành viên hợp danh khác Đây là

mô hình được các nhà đầu tư doanh nghiệp nói chung và luật sư nói riêng rất ưu thích và lựa chọn nhiều trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ chuyên nghiệp Công ty luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân, mỗi thành viên là đại diện của công ty nhưng không phải là người đại diện cho các thành viên khác, bất

kỳ hành vi gây thiệt hại nào do một thành viên gây ra thì chỉ thành viên đó phải chịu trách nhiệm cá nhân vô hạn, còn các thành viên khác chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty mà thôi [252, tr.63-64]

1.1.4.3 Công ty luật trách nhiệm hữu hạn

Công ty luật trách nhiệm hữu hạn được chia thành: Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên: do một luật sư thành

lập và làm chủ sở hữu Luật sư làm chủ sở hữu công ty là Giám đốc công ty Công

ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên là công ty trong đó luật sư chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi tài sản mình đã đầu tư vào công ty Tại Việt Nam, hình thức tổ chức hành nghề luật sư này được ra đời theo Luật luật sư năm 2006

Cùng là mô hình tổ chức một chủ sở hữu như Văn phòng luật sư nhưng Công

ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên có ưu thế hơn do có tư cách pháp nhân, chế độ tài sản riêng, tách biệt độc lập rõ ràng giữa công ty với chủ sở hữu; có chế độ

kế toán tài chính minh bạch và đặc biệt chủ sở hữu công ty chỉ phải chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn đã đăng ký góp vào công ty Có thể nói hình thức này rất phù hợp với các luật sư mới hành nghề với những khách hàng, vụ việc nhỏ và dựa vào vòng tròn quan hệ xã hội của chính chủ sở hữu công ty Tuy nhiên,

do mô hình doanh nghiệp một chủ nên công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên sẽ khó khăn trong việc huy động vốn đầu tư, mở rộng quy mô phát triển công

ty và khó tìm kiếm được các khách hàng, vụ việc lớn

Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: do ít nhất hai luật

sư thành lập Trong đó các luật sư thỏa thuận cử một thành viên làm giám đốc công

ty Các luật sư thành viên của công ty chịu trách nhiệm đối với khoản nợ của công

ty trong phạm vi tài sản họ đã góp vào công ty

Hình thức tổ chức hành nghề này có nhiều điểm chung với Công ty luật hợp danh, tuy nhiên có ưu thế hơn về tính chịu trách nhiệm của các luật sư thành viên (chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn đăng ký góp vào công ty) và cơ cấu

tổ chức quản lý được phân quyền cụ thể, rõ ràng so với công ty hợp danh So với các loại hình tổ chức hành nghề luật sư còn lại thì có thể nói đây là hình thức được các Luật sư ưa thích và lựa chọn nhiều hơn cả, thậm chí toàn bộ nhóm Big4 hãng luật ở Mỹ đều theo mô hình trách nhiệm hữu hạn, tương tự tại Việt Nam thì Top công ty luật lớn, có danh tiếng cũng lựa chọn và tổ chức theo mô hình công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Tương tự như công ty luật hợp danh, do mô hình nhiều chủ sở hữu nên công

ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có thể phát triển hoạt động nghề nghiệp trong nhiều lĩnh vực luật chuyên ngành khác nhau, các thành viên trong công ty có thể đảm nhận các công việc chuyên môn khác nhau Đồng thời, do có nhiều luật sư thành viên tham gia và có tính chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm

vi phần vốn góp vào công ty nên các luật sư thành viên có thể mạnh dạn đầu tư phát triển công ty hơn Loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có cơ cấu tổ chức quản lý, phân định thẩm quyền khá rõ ràng cho nên đây là mô hình có tính chuyên nghiệp cao hơn so với các hình thức tổ chức hành nghề luật sư khác nên dễ

dàng được các khách hàng có tiềm năng với vụ việc lớn quan tâm, lựa chọn và cũng dễ thu hút các Luật sư tham gia lựa chọn để thực hiện hoạt động hành nghề hơn

Tuy nhiên, xét về đặc thù nghề nghiệp luật sư thì mô hình trách nhiệm hữu hạn có lẽ là chưa thật sự phù hợp, cho nên như một số nghề tự do khác, Luật luật sư quy định về việc mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp để dự phòng rủi ro nghề nghiệp, có nguồn kinh phí để bồi thường thiệt hại cho khách hàng sử dụng dịch vụ pháp lý

Mỗi một loại hình tổ chức hành nghề luật sư đều có những ưu điểm và nhược điểm khác và để đảm bảo quyền tự do kinh doanh cho các luật sư, tạo điều kiện cho các Luật sư có nhiều lựa chọn trong quá trình hoạt động, đáp ứng nhu cầu phát triển

1.1.4.4 Hình thức tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài

Bên cạnh các tổ chức hành nghề luật sư do Luật sư bản địa thành lập và đăng

ký hoạt động, trong xu thế hội nhập toàn cầu, phần lớn các nước trên thế giới đều ghi nhận và mở cửa cho phép các tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài được phép hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý tại quốc gia, các hình thức tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài có thể thiết lập:

(i) Chi nhánh của tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài tại nước sở tại (là đơn vị phụ thuộc của tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài, không có tư cách pháp nhân);

(ii) Công ty luật một trăm phần trăm vốn nước ngoài hoặc công ty luật dưới hình thức liên doanh giữa tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài và công ty luật nước sở tại

1.2 Pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư:

1.2.1 Khái niệm và nguồn pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư:

1.2.1.1 Khái niệm:

Pháp luật là hệ thống các quy tắc xử sự chung, do nhà nước ban hành và bảo đảm thực hiện, thể hiện ý chí của nhà nước, là công cụ điều chỉnh các quan hệ xã hội vì sự tồn tại và phát triển của cả xã hội, đồng thời vì lợi ích, mục đích của giai cấp thống trị

Mỗi quốc gia đều có một hệ thống pháp luật riêng, được phân định thành các ngành luật, các chế định pháp luật và là tổng hợp các quy phạm pháp luật thể hiện trong các văn bản quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh

Pháp luật về Luật sư và hoạt động hành nghề luật sư là một chế định pháp luật, trong đó có quy định điều chỉnh về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư Một

số quốc gia trên thế giới có đạo luật riêng để điều chỉnh về lĩnh vực này với tên gọi khác nhau như: Luật luật sư; Luật về hành nghề luật sư; Luật về hành nghề pháp lý

Tổ chức hành nghề luật sư là loại hình tổ chức cung cấp dịch vụ pháp lý, dựa vào đặc điểm này, có thể khái quát định nghĩa về pháp luật hình thức tổ chức hành

nghề luật sư như sau: Là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ

xã hội phát sinh trong quá trình thành lập; tổ chức hoạt động và chấm dứt của tổ chức hành nghề luật sư

1.2.1.2 Nguồn luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư:

Với đặc điểm là một loại hình tổ chức kinh tế cung cấp dịch vụ nghề nghiệp luật sư, chịu sự quản lý và giám sát của cả cơ quan quản lý nhà nước trong lĩnh vực

tư pháp và tổ chức xã hội nghề nghiệp luật sư, do đó các quan hệ phát sinh trong quá trình thành lập, cơ cấu tổ chức quản lý và hoạt động và giải thể của các tổ chức hành nghề luật sư được điều chỉnh bởi các nguồn luật như sau:

- Nguồn pháp luật quốc tế là các điều ước quốc tế về lĩnh vực đầu tư, thương mại và doanh nghiệp, có thể kể đến như: GATS;

- Nguồn luật quốc gia là các văn bản quy phạm pháp luật do các quốc gia ban hành về hoạt động của tổ chức; doanh nghiệp, hành nghề luật sư và giao dịch kinh doanh thương mại, có thể kể đến như: Bộ luật dân sự, Luật doanh nghiệp; Luật thương mại và Luật về luật sư/ hành nghề luật sư; Bộ luật tố tụng dân sự; Bộ luật tố tụng hình sự, Luật đầu tư

- Hệ thống quy tắc, quy định nội bộ của các tổ chức xã hội nghề nghiệp luật sư

và của chính tổ chức hành nghề luật sư, có thể kể đến như: Điều lệ tổ chức và

hoạt động; Quy tắc đạo đức và ứng xử nghề nghiệp luật sư

1.2.2 Những nội dung chủ yếu của pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư:

Cấu trúc pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư bao gồm các quy phạm pháp luật điều chỉnh về:

- Quy định về điều kiện, chủ thể thành lập và đăng ký hoạt động của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư;

- Quy định về cơ cấu tổ chức quản lý và hoạt động của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư;

- Quy định về quyền và nghĩa vụ của tổ chức hành nghề luật sư;

- Quy định về tổ chức lại của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư;

- Quy định về việc tạm ngừng và chấm dứt hoạt động của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư;

- Quy định về chế tài xử lý đối với hành vi vi phạm pháp luật của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

- Các quy định có liên quan khác về hình thức tổ chức hành nghề luật sư

1.2.2.1 Thành lập tổ chức hành nghề luật sư:

Với tư cách là một loại hình doanh nghiệp, hoạt động trong lĩnh vực cung ứng dịch vụ nghề nghiệp nên pháp luật các quốc gia trên thế giới đều có quy định cụ thể việc thành lập tổ chức hành nghề luật sư được điều chỉnh, bao gồm: Quy định về chủ thể tham gia, điều kiện và thủ tục thành lập tổ chức hành nghề luật sư

Về chủ thể tham gia thành lập tổ chức hành nghề luật sư phải là các Luật sư được cấp phép hành nghề và chỉ các Luật sư mới có quyền thành lập và tham gia thành lập các tổ chức hành nghề luật sư Ngoài ra, luật quốc gia của một số nước còn quy định thêm các điều kiện khác cho Luật sư khi thành lập tổ chức hành nghề,

ví dụ: Việt Nam quy định về thời gian hành nghề (tối thiểu là 02 năm); Trung Quốc quy định về vốn pháp định (100.000 tệ, tương đương 350 triệu đồng Việt Nam)

Bên cạnh đó, các tổ chức hành nghề luật sư khi thành lập phải đáp ứng yêu cầu

về trụ sở hoạt động, phương thức liên hệ

Về thủ tục, các luật sư khi thành lập tổ chức hành nghề luật sư phải thực hiện đăng ký hoặc thông báo về việc hoạt động Tương tự như các loại hình doanh nghiệp khác, pháp luật về luật sư của các nước đều quy định thành phần hồ sơ, trình

tự thực hiện việc “khai sinh” đối với tổ chức hành nghề luật sư Tuy nhiên, ở một số nước, thành lập tổ chức hành nghề luật sư là quyền tự do của các Luật sư và thể hiện bằng văn bản nội bộ; sau đó gửi thông báo về việc thành lập, hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư đến cơ quan nhà nước và Hiệp hội Luật sư địa phương hoặc quốc gia để thực hiện việc giám sát

1.2.2.2 Cơ cấu tổ chức hoạt động:

Tùy theo từng hình thức tổ chức hành nghề luật sư mà pháp luật có quy định khác nhau về cơ cấu tổ chức hoạt động, cụ thể:

- Văn phòng luật sư do một luật sư thành lập, có cơ cấu tổ chức hoạt động như một doanh nghiệp tư nhân; Luật sư đứng tên thành lập Văn phòng luật sư là chủ doanh nghiệp tư nhân, có tên gọi là Trưởng văn phòng và là người đại diện theo pháp luật của Văn phòng luật sư; có toàn quyền quản lý và điều hành các hoạt động của Văn phòng luật sư

- Công ty luật hợp danh do ít nhất hai luật sư thành lập với tư cách thành viên hợp danh Cơ cấu tổ chức của Công ty luật hợp danh bao gồm Hội đồng thành viên và Giám đốc công ty; được phân định quyền hạn theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

- Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên do một luật sư thành lập; vừa làm chủ sở hữu (Chủ tịch Công ty) vừa làm Giám đốc và là Người đại diện theo pháp luật của tổ chức hành nghề luật sư; có toàn quyền quyết định đối với hoạt động của công ty

- Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên do ít nhất hai luật sư thành lập; có cơ cấu tổ chức gồm Hội đồng thành viên; Chủ tịch Hội đồng thành viên và Giám đốc Công ty; được phân định quyền hạn theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

1.2.2.3 Quyền và nghĩa vụ của tổ chức hành nghề luật sư:

Pháp luật về luật sư/ hành nghề luật sư các nước đều có quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụ của tổ chức hành nghề luật sư

Các tổ chức hành nghề luật sư có quyền: Thực hiện dịch vụ pháp lý cho khách hàng và nhận thù lao; Tuyển dụng lao động; Hợp tác với tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài; Thành lập các đơn vị phụ thuộc và các nghĩa vụ chính như: Hoạt động đúng lĩnh vực ngành nghề đã đăng ký; Tuân thủ các quy định pháp luật

về lao động; thuế; báo cáo tình hình tổ chức và hoạt động định kỳ;

1.2.2.4 Tổ chức lại của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

Tổ chức lại doanh nghiệp được hiểu là hoạt động cấu trúc lại doanh nghiệp diễn ra trong một số doanh nghiệp hoặc giữa một số doanh nghiệp, bao gồm chia, tách, hợp nhất, sáp nhập và chuyển đổi doanh nghiệp

Đối với các hình thức tổ chức hành nghề luật sư, các luật sư có quyền tổ chức lại phù hợp với định hướng phát triển, trong đó có các hình thức: Hợp nhất, sáp nhập và chuyển đổi loại hình

1.2.2.5 Tạm ngừng và chấm dứt hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư:

Pháp luật quy định về các trường hợp các tổ chức hành nghề luật sư được tạm ngừng hoặc chấm dứt hoạt động; quy định về điều kiện và nghĩa vụ phải hoàn thành khi tạm ngừng hoặc chấm dứt; quy định về trình tự thủ tục thực hiện

Việc tạm ngừng và chấm dứt hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư cũng tương tự như các hình thức doanh nghiệp khác, bao gồm trường hợp chủ động thực hiện và buộc phải thực hiện theo yêu cầu Tùy từng trường hợp, pháp luật có quy định về trình tự thực hiện cụ thể

1.2.2.6 Chế tài xử lý đối với hành vi vi phạm pháp luật của tổ chức hành nghề luật sư

Các tổ chức hành nghề luật sư là một chủ thể trong quan hệ xã hội, phải tuân thủ và chấp hành các quy định pháp luật; nếu có hành vi vi phạm pháp luật tùy theo mức độ hành vi phải chịu các chế tài xử lý tương thích: xử phạt vi phạm hành chính; thu hồi đăng ký hoạt động hoặc chịu trách nhiệm hình sự

sự thật khách quan và chịu sự đồng quản lý, giám sát của cơ quan quản lý nhà nước

về tư pháp và tổ chức xã hội nghề nghiệp

Pháp luật ngày càng mở rộng mô hình và trao quyền chủ động nhiều hơn cho các tổ chức hành nghề luật sư Cùng với tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế và sự phát triển kinh tế - xã hội đất nước cùng với việc mở rộng quyền tự do kinh doanh, hoạt động hành nghề luật sư ở Việt Nam dần trở thành một lĩnh vực dịch vụ kinh doanh chuyên nghiệp, chỉ có các tổ chức hành nghề luật sư theo mô hình doanh nghiệp mới được cung cấp dịch vụ pháp lý cho tổ chức, cá nhân khác theo Hợp đồng dịch vụ pháp lý và nhận thù lao do khách hàng chi trả; các luật sư hoạt động với tư cách cá nhân đã bị giới hạn phạm vi hành nghề trong chính tổ chức đã ký Hợp đồng lao động

Bằng những nội dung cụ thể tác giả đã chỉ ra khái quát được toàn bộ những vấn đề lý luận có tính chất gợi mở và dẫn chứng về các vấn đề liên quan đến luật sư, hoạt động hành nghề luật sư, các hình thức tổ chức hành nghề luật sư và các vấn đề

lý luận pháp luật về hình thức tổ chức hành nghề luật sư nói chung

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT

VỀ CÁC HÌNH THỨC TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ

Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

2.1 Thực trạng pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

2.1.1 Quy định về thành lập tổ chức hành nghề luật sư

2.1.1.1 Điều kiện thành lập tổ chức hành nghề luật sư:

Tổ chức hành nghề luật sư là một loại hình doanh nghiệp nên phải đáp ứng các điều chung để được thành lập doanh nghiệp, được quy định tại Luật doanh nghiệp: Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp của Việt

Nam theo quy định của Luật này, trừ các trường hợp: (i) Cơ quan nhà nước, đơn vị

vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; (ii) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức; (iii) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp; (iv) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được

cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; (v) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân; (vi) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử

lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng [25, Điều 18]

Việc quy định như vậy có thể thấy rằng pháp luật Việt Nam không phân biệt đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp là cá nhân hay pháp nhân; cá nhân, pháp nhân trong nước hay nước ngoài Với quy định này Luật doanh nghiệp đã thực hiện bình đẳng về đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp

Tuy nhiên, tổ chức hành nghề luật sư còn chịu sự điều chỉnh của Luật luật sư nên phải tuân thủ các điều kiện riêng về chủ thể có quyền thành lập, cụ thể là: Chỉ

có các Luật sư mới có quyền thành lập tổ chức hành nghề luật sư, cụ thể: “Văn

phòng luật sư do một luật sư thành lập được tổ chức và hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tư nhân” [34, Điều 33]; “Công ty luật hợp danh do ít nhất hai luật sư thành lập Công ty luật hợp danh không có thành viên góp vốn”; “Công ty luật TNHH bao gồm Công ty luật TNHH hai thành viên trở lên và Công ty luật TNHH một thành viên.Công ty luật TNHH hai thành viên trở lên do ít nhất hai luật sư thành lập.Công ty luật TNHH một thành viên do một luật sư thành lập và làm chủ

- Là cá nhân và phải có tốt nghiệp đại học luật (có bằng cử nhân luật);

- Tham gia đào tạo và tốt nghiệp lớp đào tạo nghiệp vụ luật sư (có Giấy chứng nhận lớp đào tạo nghiệp vụ luật sư);

- Tham gia tập sự và có kết quả thi đạt kỳ thi kết thúc tập sự hành nghề luật sư;

- Đã được Bộ tư pháp cấp Chứng chỉ hành nghề luật sư;

- Phải tham gia làm thành viên của một đoàn luật sư địa phương để được cấp Thẻ luật sư

Sau khi có đủ các loại văn bằng, giấy tờ nêu trên thì một cá nhân đó mới có thể đủ điều kiện hành nghề luật sư cũng như tiến tới thành lập tổ chức hành nghề riêng của họ Ngoài ra, Luật sư đó còn phải đáp ứng đủ điều kiện về kinh nghiệm

hành nghề: “có đủ 02 năm làm việc theo hợp đồng cho các tổ chức hành nghề luật

sư hoặc hành nghề với tư cách cá nhân theo hợp đồng lao động cho cơ quan tổ chức.”[34, Điều 32]

Như vậy, so với việc tham gia thành lập doanh nghiệp theo quy định của

Luật doanh nghiệp thì việc thành lập tổ chức hành nghề luật sư được xem là thành lập doanh nghiệp có điều kiện (về chứng chỉ hành nghề và thâm niên công tác)

2.1.1.2 Hình thức tổ chức hành nghề luật sư

Theo quy định tại điều 32 Luật luật sư, hình thức tổ chức hành nghề luật sư bao gồm: Văn phòng luật sư và Công ty luật Loại hình văn phòng luật sư có cơ chế hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tư nhân; còn Công ty luật quy định được thành lập dưới các hình thức cụ thể: Công ty luật hợp danh, Công ty luật trách nhiệm hữu hạn Đối với Công ty luật trách nhiệm hữu hạn bao gồm Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Luật doanh nghiệp có quy định tương đối rõ ràng và cụ thể về các loại hình doanh nghiệp trên đây Tuy nhiên, theo quy định của Luật luật sư thì việc phân định

cơ chế pháp lý đối với các loại hình tổ chức hành nghề luật sư khá là mờ nhạt, không rõ ràng, nhất là giữa các loại tổ chức hành nghề luật sư có cùng số lượng Luật sư tham gia thành lập, cụ thể: Giữa Văn phòng luật sư và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên hoặc giữa Công ty luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên:

Giữa Văn phòng luật sư và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên, do một Luật sư đứng ra thành lập: Theo lý thuyết thì hai hình thức tổ chức

hành nghề luật sư này có sự khác biệt ở tên gọi của hình thức tổ chức hành nghề luật sư và cơ chế tổ chức hoạt động như sau:

Thứ nhất, về tư cách chủ doanh nghiệp và Người đại diện theo pháp luật:

Văn phòng luật sư đứng đầu đồng thời Người đại diện theo pháp luật của Văn phòng luật sư là Trưởng văn phòng luật sư là người thành lập và chủ của Văn phòng luật sư; trong khi đó Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên đứng đầu là Giám đốc Công ty - Người đại diện theo pháp luật đồng thời là chủ sở hữu Công ty

Thứ hai, về loại hình doanh nghiệp và chế độ trách nhiệm của người chủ

doanh nghiệp: Văn phòng luật sư là doanh nghiệp tư nhân, không có tư cách pháp nhân và chủ doanh nghiệp tư nhân (Trưởng văn phòng luật sư) phải chịu trách nhiệm vô hạn về tài sản đối với nghĩa vụ của doanh nghiệp tư nhân Còn Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên là loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, theo Luật doanh nghiệp là chủ sở hữu chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn điều lệ của Công ty

Tuy nhiên, theo quy định của Luật luật sư và các văn bản quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành hiện nay thì chưa có bất kỳ một quy định nào về việc Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên phải đăng ký mức vốn điều lệ và thậm chí trong mẫu Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động của Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên không có mục vốn điều lệ và Luật luật sư cũng “bỏ ngỏ” quy định cụ thể về chế độ trách nhiệm tài sản của Công ty luật TNHH một thành viên Cho nên, pháp luật Việt Nam hiện nay không có căn cứ pháp lý nào để xác định phạm vi chịu trách nhiệm của Giám đốc Công ty luật trách nhiệm một thành viên cho khách hàng và cơ quan giải quyết tranh chấp (nếu có)

Như vậy, vô hình chung trên thực tế, việc phân định giữa Văn phòng luật sư

và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên chỉ có thể dựa trên tên gọi của

tổ chức hành nghề luật sư và tên gọi người đứng đầu tổ chức, còn về phần cơ chế xác định chế độ trách nhiệm tài sản là nội dung quan trọng nhất là thì chưa có cơ sở pháp lý cụ thể để xác định

Giữa Công ty luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Về bản chất, Công ty luật hợp danh là loại hình công ty đối

nhân, tức là các thành viên tham gia thành lập Công ty dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi chế độ tin cậy về nhân thân của các thành viên tham gia, sự hùn vốn là yếu tố thứ yếu và các thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn về tài sản đối với khoản nợ của Công ty Còn Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, nếu đúng tên gọi mang bản chất công ty đối vốn; tức là các thành viên tham gia thành lập Công ty

không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty

Tuy nhiên, theo quy định của Luật luật sư thì thành viên Công ty luật hợp danh hay Công ty luật trách nhiệm hữu hạn đều là các Luật sư, mà hoạt động hành nghề của luật sư dựa trên trình độ, năng lực, kinh nghiệm và uy tín của cá nhân luật

sư ; yếu tố “phần vốn góp” chỉ là thứ yếu, tức là mang tính đối nhân Hơn nữa, cũng như loại hình Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên, Luật luật sư và các văn bản hướng dẫn thi hành của Luật luật sư hiện hành, chưa có bất kỳ quy định nào

về việc đăng ký vốn điều lệ, phần vốn góp của các luật sư trong Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và mẫu Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động

do Sở tư pháp cấp cũng không có mục vốn điều lệ và phần vốn góp của luật sư thành viên Cho nên, khách hàng và cơ quan giải quyết tranh chấp (nếu có) cũng không có căn cứ pháp lý nào để xác định phạm vi trách nhiệm của cả Công ty hoặc của từng luật sư thành viên trong Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Đây chính là một trong những điểm bất cập của pháp luật về các hình thức tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam hiện nay

2.1.1.3 Vốn điều lệ và vốn góp của các thành viên trong hình thức tổ chức hành nghề luật sư

Luật luật sư và các văn bản hướng dẫn thi hành không có quy định về vốn điều lệ và vốn góp của các luật sư trong các tổ chức hành nghề Điều này, có thể xuất phát từ nhận thức bản chất của hoạt động hành nghề luật sư là hoạt động nghề nghiệp, dựa trên trình độ, năng lực, kinh nghiệm và uy tín của các Luật sư dần hình thành lên năng lực và uy tín của tổ chức hành nghề; cho nên phần vốn không đóng vai trò chính trong việc cung cấp dịch vụ pháp lý và quyết định chất lượng của dịch

vụ pháp lý Do đó, các tổ chức hành nghề luật sư, kể cả loại hình có hai thành viên trở lên như Công ty luật hợp danh và Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên đều chỉ có thành viên là Luật sư, không có thành viên góp vốn đúng nghĩa Việc đóng góp của các thành viên trong tổ chức hành nghề luật sư, chủ yếu được

xác định bằng “uy tín nghề nghiệp” - nguồn thu hút khách hàng cũng như xác định thù lao Luật sư trong việc cung cấp dịch vụ pháp lý Tuy nhiên, đó là loại tài sản vô hình thuộc về chất xám và uy tín, danh dự cá nhân; không có định lượng cụ thể, phải do các thành viên thống nhất với nhau

Tuy nhiên, cũng như các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực khác thì các tổ chức hành nghề luật sư đều cần có nguồn vốn để đầu tư cơ sở vật chất tối thiểu như trụ sở văn phòng làm việc, máy móc trang thiết bị phục vụ hoạt động; trả lương cho người lao động Nguồn vốn này có thể đến từ thù lao do khách hàng chi trả nhưng tại thời điểm thành lập vẫn phải do Luật sư thành viên tham gia đóng góp bằng tiền hoặc tài sản hữu hình khác

Như vậy có thể thấy quy định pháp luật về vốn điều lệ, vốn góp trong các tổ chức hành nghề luật sư chưa thực sự phù hợp với nhu cầu thực tế của hoạt động cung cấp dịch vụ pháp lý của tổ chức hành nghề luật sư, gây ảnh hưởng không chỉ đến quyền lợi của các Luật sư mà còn có thể gây ảnh hưởng đến quyền lợi của khách hàng

2.1.1.4 Thủ tục thành lập các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

Để thành lập doanh nghiệp, điều 21 Luật doanh nghiệp đã quy định về bộ hồ

sơ hợp lệ để các doanh nghiệp áp dụng chung tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Tuy nhiên trong lĩnh vực hành nghề luật sư, mặc dù các hình thức tổ chức hành nghề luật sư có cơ chế hoạt động của doanh nghiệp nhưng bên cạnh những nguyên tắc chung thì các hình thức tổ chức hành nghề luật sư lại chịu sự điều chỉnh của Luật luật sư Trong lĩnh vực thành lập các hình thức tổ chức hành nghề luật sư, Luật luật sư quy định trình tự thủ tục thành lập phải thực hiện tại Sở tư pháp nơi luật sư tham gia Đoàn luật sư chứ không thực hiện đăng ký tại Phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch đầu tư như thông thường

Hồ sơ đăng ký hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư gồm có: (i) Giấy đề

nghị đăng ký hoạt động theo mẫu thống nhất; (ii) Dự thảo Điều lệ của công ty luật; (iii) Bản sao Chứng chỉ hành nghề luật sư, bản sao Thẻ luật sư của luật sư thành

lập văn phòng luật sư, thành lập hoặc tham gia thành lập công ty luật; (iv) Giấy tờ chứng minh về trụ sở của tổ chức hành nghề luật sư [34, Điều 35, khoản 2]

Tổ chức hành nghề luật sư được hoạt động kể từ ngày được cấp Giấy đăng

ký hoạt động như các loại hình doanh nghiệp khác, tuy nhiên ngoài việc phải đăng báo công bố thông tin thành lập như các doanh nghiệp thì trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động, tổ chức hành nghề luật sư phải gửi thông báo bằng văn bản kèm theo bản sao Giấy đăng ký hoạt

động cho Đoàn luật sư mà mình là thành viên để thực hiện chế độ tự quản theo quy

định của pháp luật, Điều lệ Liên đoàn luật sư Việt Nam và Đoàn luật sư

Có thể nói, theo pháp luật Việt Nam, đăng ký doanh nghiệp là sự ghi nhận bằng văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về mặt pháp lý Đối với các nhà đầu tư đây là bước đầu tiên để thực hiện quyền tự do kinh doanh được ghi nhận trong Hiến pháp Khi được cấp phép hoạt động công ty sẽ nhận được sự bảo đảm của nhà nước Việc đăng ký thành lập không những cung cấp thông tin cho khách hàng mà còn

là minh chứng về tính chịu trách nhiệm của công ty đối với khách hàng

2.1.2 Quy định về thành viên của các hình thức tổ chức hành nghề luật sư

2.1.2.1 Tư cách thành viên của các hình thức tổ chức hành nghề luật

Văn phòng luật sư do một luật sư thành lập và hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tư nhân Luật sư thành lập văn phòng luật sư là Trưởng văn phòng và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi nghĩa vụ của văn phòng Trưởng văn phòng là người đại diện theo pháp luật của văn phòng [34, Điều 23] Quy định này phù hợp với quy định của Luật doanh nghiệp về mô hình doanh nghiệp tư nhân : Là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm

bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp [34, Điều 183]

Đối với Công ty luật: Luật doanh nghiệp có quy định như sau: Công ty

trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp trong đó thành viên có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng không quá 50…” [25, Điều 47, khoản 1]; “Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu…[25, Điều 73] và Công ty hợp danh là doanh nghiệp trong đó

phải có ít nhất là 02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung Ngoài các thành viên hợp danh công ty có thể có thêm thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty.[25, Điều 172]

Mặt khác, về mô hình công ty luật tại Luật luật sư có quy định như sau: Công

ty luật hợp danh do ít nhất hai luật sư thành lập Công ty luật hợp danh không có thành viên góp vốn; Công ty luật TNHH một thành viên do một luật sư thành lập và làm chủ sở hữu; đối với Công ty luật TNHH hai thành viên trở lên do ít nhất hai luật sư thành lập …[34, Điều 34]

Như vậy có thể hiểu rằng, thành viên của Công ty luật trách nhiệm hữu hạn

đã hạn chế đi rất nhiều về mặt tiêu chuẩn của thành viên, cụ thể là thành viên của Công ty luật trách nhiệm hữu hạn là các luật sư, tức là chỉ là cá nhân, không có hình thức thành viên là tổ chức như Luật doanh nghiệp Đối với công ty luật hợp danh không có thành viên góp vốn cho nên thành viên hợp danh là loại thành viên duy nhất của hình thức kinh doanh này Theo đó thành viên hợp danh phải là cá nhân (luật sư)

Luật luật sư chỉ ghi nhận tư cách thành viên của các công ty luật là cá nhân

mà không thừa nhận pháp nhân hay tổ chức khác là thành viên bởi cho rằng công ty luật mang bản chất công ty đối nhân rõ rệt, các thành viên hợp tác bằng uy tín cá nhân Tuy nhiên, đối với hình thức công ty luật nước ngoài thì Luật luật sư lại có

quy định khác, cụ thể: (i) Công ty luật trách nhiệm hữu hạn một trăm phần trăm

vốn nước ngoài là tổ chức hành nghề luật sư do một hoặc nhiều tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài thành lập tại Việt Nam; (ii) Công ty luật trách nhiệm hữu hạn dưới hình thức liên doanh là tổ chức hành nghề luật sư liên doanh giữa tổ chức hành nghề luật sư nước ngoài và tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam; (iii) Công ty luật hợp danh là tổ chức hành nghề luật sư hợp danh giữa tổ chức hành nghề luật

sư nước ngoài và công ty luật hợp danh Việt Nam …[34, Điều 72], tức là Luật luật sư

cho phép thành viên công ty luật nước ngoài là chính các tổ chức hành nghề luật sư